隊 法 の 制 定 に は 文 民 統 制 が 語 ら れ る も
︑ そ れ は 国 会 や 政 治 家 の 統 制 で は な く
︑ 防 衛 庁 に お け る 制 服
︵ 自 衛 官
︶ と 背 広
︵ 文 官
︶ の 関 係 や 国 防 会 議 の 構 成 や 権 限 に 関 し て で あ っ た
︒ 官 房 と 内 局
︑ 統 合 幕 僚 会 議 や 各 幕 僚 幹 部 と の 関 係 を ど う す る か で あ る
︒ 内 局
︵ 背 広
︶ を 軍 事 に ど こ ま で か か わ ら せ る か の 議 論 で あ る
︒ い わ ゆ る 軍 政 に 該 当 し た 事 項︵ 法 令
︑ 予 算
︑ 教 育 な ど
︶ が 内 局 の 事 務 で あ る の は 問 題 な い と し て も
︑ 軍 事 的 合 理 性 に 関 し て も 国 際 関 係 な ど の 政 治 的 配 慮 か ら 文 官 も 関 与 す る よ う に さ れ た
︵ 防 衛 省 設 置 法 一 二 条︵66︶
︶︒ 文 民 統 制 は 防 衛 中 央 機 構 で の 官 僚 と 軍 人 の 関 係 で 熱 く 語 ら れ
︑ 国 会 承 認 に は 向 け ら れ て こ な か っ た
︒ か く し て
︑ 隊 法 の 立 法 趣 旨 か ら 国 会 承 認 要 否 の 基 準 を 一 義 的 に 探 る こ と は 困 難 と い え る
︒
2
国 会 承 認 の 法 概 念
︱
憲 法 は 条 約 を 国 会 承 認 事 項 と し て い る
︒ 承 認 は 衆 議 院
︑ 参 議 院
︑ と も に 対 等 で あ り
︑ 両 院 の 承 認 で 国 会 承 認 が 成 立 す る
︒ 一 院 で も 不 承 認 な ら ば 国 会 承 認 は 成 立 し な い
︒ こ う し た こ と か ら 承 認 は 対 内 閣
︑ 政 府 と 国 会 と い う 権 力 分 立 を 意 識 し た 制 度 で あ る と 解 さ れ る
︒ 自 衛 隊 の 行 動 に 対 す る 国 会 関 与 の 原 則 は 日 本 国 憲 法 上 で は 明 確 で な い
︒ し か し
︑ 内 閣 総 理 大 臣 の 権 限 で あ る 自 衛 隊 の 行 動 命 令 権 に 国 会 が 承 認 を 与 え る と す る の が 憲 法 の 要 請 な の か は
︑ き ち ん と 吟 味 す る 必 要 が あ ろ う
︒ こ れ が 執 行 権 固 有 の 権 限 で あ る な ら
︑ 憲 法 の 根 拠 な く こ れ を 制 限 す る こ と に は 違 憲 の 疑 い が 生 じ る
︒ 結 論 を 先 取 り す れ ば
︑ 軍 隊
︵ 自 衛 隊
︶ 指 揮 権 は 具 体 的 に は 憲 法 で は な く 立 法 に よ っ て 与 え ら れ て い る の で
︑ こ れ を 立 法 で 制 限 す る こ と は と り た て て 憲 法 問 題 に は な ら な い と 解 さ れ る
︒ さ て 国 会 関 与 を 要 請 す る 憲 法 規 定 と し て は
︑ 第 一 に 四 一 条 の
﹁ 国 権 の 最 高 機 関
﹂ が 考 え ら れ る
︒ 最 高 と し て い る け れ ど も
︑ 三 権 分 立 の 原 理 か ら
︑ 国 会 が 他 の 二 権 を 命 令 監 視 す る
︑ あ る い は 三 権 す べ て を 統 括 す る と い っ た
︑ 法 的 意 義 を 見 出 す こ と は で き な い と さ れ て い る
︒ 結 果
︑ 法 的 意 義 を 持 た な い 政 治 的 美 称 説 が 通 説 と な っ て い る
︒ 一 方
︑ 何 ら か の 法 的 意 義 を 見 出 す 統 括 機 関 説
︑ 総 合 調 整 機 能 説 や 最 高 責 任 地 位 説
︑ 権 限 推 定 機 能 説 が 出 さ れ
︑ 四 一 条 の 法 的 意 義 は 相 対 化 し つ つ あ る と も い え る︵68
︒︶
統 括 機 関 説 は 最 高 機 関 を
﹁ 国 家 の 活 動 を 創 設 し 保 持 し 又 終 局 的 に 決 定 す る 機 関
﹂
︵ 佐 々 木 惣 一
︶ と す る か ら
︑ 軍
︵ 自 衛 隊
︶ の 出 動 と い っ た 主 権 に か か わ る 究 極 的 な 決 定 は 国 会 に 留 保 さ れ る と 解 さ れ て
︑国 会 承 認 の 憲 法 的 基 盤 を 提 供 す る こ と に な る か も し れ な い
︒た だ こ の 説 は 今 日 ほ と ん ど 支 持 さ れ て い な い よ う だ
︒ や は り
︑﹁ 最 高 機 関
﹂ か ら 具 体 的 な 法 的 権 限 を 引 き 出 す の は 無 理 で あ り︵69
︑︶
自 衛 隊 の 行 動 に 国 会 承 認 を 要 求 す る 憲 法 原 理 と は で き ま い
︒ と こ ろ で
︑ 防 衛 出 動 は 単 に 自 衛 隊 の 行 動 命 令 に と ど ま ら な い
︒ 対 外 的 に は 戦 闘 状 態 に 入 る こ と を 明 確 に し
︑ 国 内 的
九
〇
に は 安 全 保 障 を 立 憲 統 治 の 第 一 目 標 と す る 緊 急 事 態 対 処 の 体 制 と な る
︒ そ れ こ そ ま さ に 国 権 の 究 極 の 発 動 で あ り
︑ そ れ は 国 会 が 行 う と 解 す る と
︑ 四 一 条 の 意 味 が 見 え て く る こ と が あ る
︒ し か し
︑ 日 本 国 憲 法 が こ う し た 事 態 を 予 定 し て 国 権 の 最 高 機 関 と い う 地 位 を 与 え た か は 疑 わ し い
︒ 結 局
︑ 四 一 条 は 国 会 承 認 の 要 請 の 憲 法 根 拠 に は な り 難 い
︒ 憲 法 に は 宣 戦 に つ い て の 規 定 は な い も の の
︑ 自 衛 権 行 使 と し て の 武 力 の 行 使 が 認 め ら れ る と す る な ら
︑ そ の 国 家 的 決 定 権
︵ 国 権 の 発 動
︶ は ど の 機 関 が 有 す る の か は
︑ 憲 法 解 釈 と な る
︒ 国 会 と す る 説 と
︑ 内 閣 と す る 説 と
︑ 協 働 と す る 説 が 考 え ら れ る
︒ 国 会 説 は 通 説 と 異 な り
︑ 四 一 条 が 法 的 意 義 を 有 す る も の と 解 釈 す る
︒ 内 閣 説 は
︑ 六 五 条 の 行 政 権 を 控 除 的 に 理 解 す る 立 場 と
︑ 執 行 権 あ る い は 執 政 権 と 読 む 立 場 か ら な ろ う
︒ 協 働 説 は 権 力 分 立 の 枠 に の り な が ら
︑ か か る 重 要 な 決 定 は 国 会 と 内 閣 の 協 働 で な す と の 考 え で あ る
︒ 条 文 上 の 根 拠 は 明 確 に し 難 い
︒ 憲 法 は こ の 問 題 に つ い て 法 規 範 を 予 定 し て い な い と い う べ き だ ろ う
︒ 軍 の 指 揮 監 督 や 宣 戦 に つ い て の 明 文 の 規 定 が な い と い う こ と は そ う い う こ と で あ る
︒ し か し
︑ 国 家 と し て は 自 衛 権 行 使 と し て の 武 力 行 使 が 認 め ら れ る
︵ 国 連 憲 章 五 一 条
︶ と す る な ら
︑ 武 力 行 使 に 関 す る 法 制 度 を 樹 立 し て お か な け れ ば な ら な い
︒ 組 織 や 制 度 は 法 律 で 創 設 さ れ る の で あ っ て
︑ 武 力 行 使 の 決 定 シ ス テ ム は 国 会 の 判 断 に 基 づ く と い う こ と に な ろ う
︒ 第 二 に 条 約 の 承 認
︵ 憲 法 六 一 条
︶ の ア ナ ロ ジ ー が あ る
︒ 条 約 は 国 家 間 の 取 り 決 め で 締 結 権 は 内 閣 に あ る が
︑ 我 が 国 で は 国 会 の 承 認 を 要 件 と し て い る
︵ 憲 法 七 三 条 三 号
︶︒ 外 交 の 統 制 の 要 素 も あ る が 立 法 行 為 の 要 素 も あ り
︑ そ こ に 国 会 承 認 の 意 義 を 見 出 す
︒ 自 衛 隊 の 行 動 へ の 国 会 承 認 は こ れ と 同 一 の 性 質 を 有 す る も の で は な い か ら
︑ こ の 憲 法 規 定 を 類 推 さ せ る こ と は で き な い
︒ 自 衛 隊 の 一 定 の 行 動 に 国 会 承 認 を 要 請 す る の は 文 民 統 制 原 理 で あ る と の 論 拠 に 逢 着 せ ざ る を 得 な い
︒ 国 会 承 認 が 憲 法 の 要 請 と す る た め に は
︑ 文 民 統 制 が 憲 法 原 理 で あ る こ と
︑ そ し て そ の 原 理 の 内 容 が 自 衛 隊 の 行 動 に 対 し て 国 会 承 認 自 衛 隊 の 行 動 と 国 会 承 認
九 一
︵ 都 法 五 十
︱
一
︶
を 要 求 す る も の で あ る こ と が 立 証 で き な け れ ば な ら な い
︒
3
文 民 統 制 と 国 会 承 認
︵ 一︶ 議会 と文 民統 制 自 衛 隊 は 憲 法 が 認 め る 個 別 的 自 衛 権 を 担 保 す る 実 力 組 織 で
︑ そ の 指 揮 監 督 や 管 理 運 営 は 一 般 行 政 事 務
︵ 憲 法 七 三 条 本 文
︶ に 当 た る
︵ 政 府 解 釈
︶ と す れ ば
︑ 法 律 が 定 め た 権 限 や 任 務 の 遂 行 に
︑ す で に そ れ ら が 立 法 で 規 定 さ れ て い る に も か か わ ら ず
︑ さ ら に 国 会 の 承 認 を 得 る と い う の は 不 可 解 と な る
︒ 国 土 交 通 大 臣 が 空 港 建 設 を 認 可 す る の に い ち い ち 国 会 の 承 認 を 必 要 と す る 論 は な い の で あ る
︒ も っ と も
︑ 個 別 の 立 法 で そ う す る こ と は 可 能 で あ り
︑ 行 政 権 の 発 動 に 際 し
︑ 別 途 国 会 の 承 認 を 要 す る と し て い る も の も あ る
︒﹁ 国 の 緊 急 事 態 及 び 外 交 上
︑ 防 衛 上 の 重 要 問 題 等 に 即 応 す る 権 限 を 内 閣 に 付 与 す る 法 律 に お い て
︑ 内 閣 が 実 際 に そ の 権 限 を 行 使 す る に 際 し
︑ 事 前 ま た は 事 後 に 国 会 の 承 認 を 要 す る と し た も の
﹂ と し て 分 類 さ れ る︵70︶
︒ 自 衛 隊 の 行 動 に な ぜ 国 会 の 承 認 が 必 要 な の か
︒ 次 の よ う に 説 か れ る︵71︶
︒ 自 衛 隊 は 文 民 で あ る 総 理 大 臣 や 防 衛 大 臣 の 管 理 下 に お か れ
︑ 国 会 に よ る 立 法 や 予 算 の 民 主 的 統 制 に 服 す る 原 理 を と っ て い る
︒﹁ こ の よ う な 考 え 方 の 一 環 と し て
︑ 一 定 の 自 衛 隊 の 行 動 な い し は 活 動 に つ い て は
︑ 行 政 府 の 判 断 の ほ か
︑ そ の 実 施 に つ き
︑ 事 前 ま た は 事 後 に
︑ 国 権 の 最 高 機 関 で あ る 国 会 の 判 断 を 求 め る こ と と さ れ て い る
﹂︒ し か し な が ら 現 行 法 は
︑ 自 衛 隊 の 行 動 す べ て に 国 会 承 認 を 要 求 し て は い な い
︒ で は ど の よ う な 行 動 に つ い て 承 認 を 要 す る の か
︑ そ し て 承 認 の 範 囲 や 事 前 事 後 と い っ た 問 題 に つ い て は
︑﹁ 武 力 行 使 を 含 む も の で あ る か ど う か
︑ 国 民 の 権 利 義 務 と 直 接 関 係 す る も の で あ る か ど う か
︑ 迅 速 な 決 定 が 必
九 二
要 な も の で あ る か ど う か な ど
︑そ れ ぞ れ の 活 動 の 内 容
・ 趣 旨
・ 目 的 に か ん が み
︑ま た
︑国 会 に お け る 議 論 を 踏 ま え て
︑ そ の 具 体 的 な あ り 方 が 定 め ら れ る
﹂︒ も と よ り
︑ ア メ リ カ 合 衆 国 憲 法 の よ う に 軍 と 議 会 の 関 係 に つ い て の 憲 法 規 定 は な く
︑ 自 衛 隊
︵ 軍
︶ の 行 動 に 国 会 を ど う ま き こ む か は 立 法 政 策 の 要 素 が 大 き い
︒ 防 衛 出 動 に 国 会 承 認 を 不 要 と し て も 違 憲 に は な ら な い と の 立 論 は 可 能 な の で あ る
︒ そ も そ も 文 民 統 制 か ら 自 衛 隊 の 行 動 す べ て に 議 会 の 承 認 が 必 要 と な る わ け で は な い
︒ 議 会 承 認 を 置 か な い 立 憲 民 主 主 義 国 家 も あ る わ け で
︑ そ う し た 国 家 が 文 民 統 制 を と っ て い な い と も 言 い 切 れ な い
︒ 議 会 関 与 は 文 民 統 制 の 十 分 条 件 で あ る が
︑ 必 要 条 件 で は な い と い え よ う
︒
︵ 二︶ 国会 承認 と関 与の パタ ーン こ れ ま で 見 た 現 行 法 の 自 衛 隊 行 動 に 対 す る 国 会 承 認 の パ タ ー ン を 次 の よ う に 類 型 化 す る こ と が で き る
︒
① が 高 度 の 関 与 で
︑ 次 第 に 低 く な っ て い く と み れ よ う
︒
① 事 前 承 認 型
A
国 会 召 集 し 事 前 承 認 原 則
︒ 緊 急 集 会 代 替 防 衛 出 動 の み
② 事 前 承 認 型
B
︱ 一 七 日 以 内
︵ 休 会 期 間 を 除 く
︶ の 議 決 義 務 を 国 会 に 課 す
︵
P K O
法 六 条 七︑ 八 項
︶
③ 事 前 承 認 型
B
︱ 二 事 前 承 認 原 則 の み 規 定 周 辺 事 態 法 五 条
④ 事 後 承 認 型 出 動 命 令 発 令 か ら 二
〇 日 以 内 に 国 会 承 認 を 求 め る
︒ 国 会 の 開 会 を 原 則 命 令 に よ る 治 安 出 動 旧 テ ロ 特 措 法 イ ラ ク 人 道 復 興 支 援 法 六 条
⑤ 国 会 報 告 の み 新 テ ロ 特 措 法 七 条 海 賊 対 処 行 動
︵ 隊 法 八 二 条 の 二
︶ 弾 道 ミ サ イ ル 等 破 壊 措 置
︵ 八 二 条 の 三
︶
⑥ 国 会 の 関 与 な し 国 際 緊 急 援 助 隊 命 令 に よ る 治 安 出 動
︵ 隊 法 八 一 条
︶ 警 護 出 動
︵ 八 一 条 の 二
︶ 海 上 警 備 行 自 衛 隊 の 行 動 と 国 会 承 認
九 三
︵ 都 法 五 十
︱
一
︶