法 律 学 は,こ こで は抽 象 的 な正 義 の観 念 に方 向 づ け られ た,そ して特 に 論 理 的 な演 繹 法 と と もに機 能 す る(arbeitende)哲 学 的 ・公 理 的 な学 問 と して 現 れ て は いな い。[そ れ は]具 体 的 な規 範 と そ の意 味(Ratio)か ら出 発 す る実 務 的 な 学 問 と して 現 れ て い る。 法 律 家 は,歴 史 的 ・政 治 的 な諸 要 因 を 考 慮 に入 れ て 個 々 の 法 規 範 の 目的 と機 能 を 追 究 し,そ の際 に,そ れ ぞ れ の 規 定 が 別 々 に[考 察]さ れ るの で はな く,そ れ ら は,[そ れ らが 含 まれ る]法 律 と,す べ て の 実 定 的 な 法 体 系 との 関 連 にお いて 考 察 され る もの と され る。 法 律 家 は,そ こで 初 あ て,実 定 法 の適 用 の 確 実 な 基 礎 を得 る ので あ るω。
シ ュ タ イ ンが 次 に(weiterhin)裁 判 官 に求 め る こ と は,裁 判 官 が1っ の 法 規 定 の正 当 さ と真 理 に っ い て 完 全 な確 信 を 持 っ こ とで あ る。 「そ うす れ ば(Denn),人[=裁 判 官]は,極 あ て良 心 的 に(Gewissen),そ の 真 理 に っ い て 未 だ 特 に確 信 して は いな い,た だ ほ とん ど仮 に(adinterim)真 理 と して 受 け入 れ た にす ぎな い 規 定 か ら,時 に は離 れ る こ と もで き るの で あ る。[前 者 の よ うな規 定 を誤 って 受 け入 れ て きた の は]そ れ が,我 々 の 教 師 た ち の よ うな学 識 あ る人 々 によ って,我 々 に述 べ られ て きた(mitvorge‑
tragen)か らで あ る」。 この よ うな1っ の 規範 の 目的 にっ い て の 不 十 分 な 理 解 と,そ の 正 当 さ にっ いて の不 足 した確 証 は,訴 訟 当 事 者 を 「しば しば」
裁 判 官 の 「 無 制 限 の 恣 意 に」 委 ね る こ とに な り,そ の結 果,当 事 者 は彼 らの権 利[の 保 護]を 「 裁 判 官 の恩 寵 に期 待 しな けれ ば な らな い こ と にな るの で あ る」㈹。
この よ うな法 の理 解 と,彼 の方 法 論 的 な諸 原 則 か ら,シ ュ タイ ン は,自
然 ・理 性 法 的 な支 配 的潮 流 の外 側 で,実 務 家 と して,そ して実 務 の た め に
16‑19世 紀 の リュー ベ ッ ク法 にお け る法 実 務 と法 律学
「[パ ン デ ク テ ン の]現 代 的 慣 用 」 を 基 礎 と し な が ら,地 方 特 別 法 と ド ィ ッ の 法 故 事(Rechtsaltertumern)に 学 問 的 に 取 り 組 む 法 学 識 者 に 分 類 さ れ て い る(geh6rt)。 後 者 の よ う な 実 務 的 ・歴 史 的 な 法 律 学 の 代 表 者 が,ダ ー ヴ ィ ド ・ゲ オ ル グ ・ シ ュ ト ル ー ベ(DavidGeorgStrube:1694‑1776
年)emP,ヨ ー ハ ン ・ フ ィ リ ッ プ ・オ ル ト(JohanPhilipPOrth:1698‑1783 年)aoP,ヨ ー ハ ン ・ゲ オ ル グ ・ エ ス ト ル(JohanGeorgEstor:1699‑1773
42頁
年)ae,エ ル ン ス ト ・ ヨ ー ア ヒ ム ・ ヴ ェ ス ト フ ァ ル(ErnstJoachimWestp‑
halま た はvonWestphalen:1700‑1759年)aPP,ハ イ ン リ ッ ヒ ・ ク リ ス テ ィ ア ン ・ ゼ ン ケ ン ベ ル ク(HeinrichChristianSenkenberg:1704‑
1768年)a4n,フ リ ー ド リ ッ ヒ ・ エ ザ イ ア ス ・ プ ー フ ェ ン ド ル フ(Friedrich EsaiasPufendorf:1707‑1785年)㈱,ヘ ル マ ン ・ハ イ ン リ ッ ヒ ・ エ ン ゲ ル
ブ レ ヒ ト(HermannHeinrichEngelbrecht:1709‑1760年)㈹ で あ っ た 。 さ ら に2人 の,リ ュ ー ベ ッ ク 市 参 事 会 法 律 顧 問 ハ イ ン リ ヒ ・ ブ ロ ー ケ ス (HeinrichBrokes:1706‑1773年)㈹ と ヨ ー ハ ン ・ カ ー ル ・ ヒ ン リ ッ ヒ ・
ド ラ イ ヤ ー(JohannCarlHinrichDreyer:1723‑1802年)㈹ も,彼 ら の 学 問 的 な 作 品 と と も に こ の 学 派 に 数 え ら れ て い る 励。 こ れ ら の 法 学 識 者 の 特 徴 は,彼 ら の 大 半 が ハ レ[大 学]に お い て 学 び,そ こ で,経 験 的 ・歴 史 的 な 自 然 法 の 擁 護 者 で あ っ た ト マ ジ ウ ス や,ハ レ に お け る 歴 史 的 ・評 論 家 的 な(publizistischen)学 派 の 代 表 者 ヨ ー ハ ン ・ペ ー タ ー ・(フ ォ ン)・
ル ー デ ヴ ィ ッ ヒ(JohannPeter(von)Ludewig:1668‑1743年)や ニ コ ラ ウ ス ・ ヒ エ ロ ニ ュ ム ス ・ グ ン ド リ ン ク(NicolausHieronymusGundl‑
ing:1671‑1729年)の 弟 子 と な っ た こ と(152a),あ る い は[彼 ら の 師 弟 関 係 は]丁 度 シ ュ タ イ ン とJ・H・ ベ ー マ ー の よ う な も の で あ っ た こ と で あ
一180一
43頁
るan。彼 ら す べ て に 共 通 し て い た こ と は,地 方 特 別 法 や 自 治 的 法 規(Statu‑
tarrechten)に,実 務 的 ・決 疑 論 的 な 観 点 か ら,並 び に 体 系 優 先 的 な (ttber‑greifendsystematischen),し か も(dabei)歴 史 的 な 観 点 か ら,学 問 的 に 取 り組 む こ と で あ っ た 頓幼。[し か し]こ れ ら の 学 者 た ち の 多 く が, 個 々 の 問 題 か ら,そ し て 個 々 の 問 題 の 解 決 を 目 標 と し な が ら,出 発 し,そ の 時 々 の 地 方 特 別 法 の 全 体 的 な 考 察 へ と進 ん だ の に 対 し て,シ ュ タ イ ン ら [の 少 数 派]は,さ ら に 原 則 的 な 方 法 論 上 の 手 が か りを 定 式 化 し,本 来 的 に,1っ の ま と ま っ た 法 典 を 完 全 に 学 問 的 に 研 究 す る(bearbeiten)と い う課 題 に[も]立 ち 向 か っ て い っ た ㈲。 そ れ ゆ え,シ ュ タ イ ン に お い て は, 個 々 の 規 範 や 概 念 の 単 な る 解 釈 は,明 ら か に,法 素 材 の 体 系 的 ・教 科 書 的 な 記 述 の た あ に 目 立 た な く な っ て い る ㈱。
こ の よ う な 方 法 論 的 な 方 向 性 は,18世 紀 後 半 に,地 方 特 別 法 の 学 問 的 研 究(Behandlung)を 越 え て,実 務 的 な(pragmatischen)歴 史 主 義[的 な 法 律 学]に お い て も一 般 的 に 承 認 さ れ,普 及 す る こ と に な っ た 。[そ の 代 表 者 が]ゲ ッ テ ィ ゲ ン(G6ttingen)大 学 教 授 の ヨ ー ハ ン ・シ ュ テ フ ァ ン ・ ピ ュ ッ タ ー(JohannStephanPUtter:1725‑1807年)asDと ユ ス トス ・ブ リ ー ド リ ッ ヒ ・ル ン デ(JustusFriedrichRunde:1741‑1807年)㈱ で あ っ た 。 こ こ か ら,こ の路 線 は 前[=19]世 紀 前 半 の 歴 史 法 学 派 へ と さ ら に続 い て 行 く こ と に な る㈹。
4.「 リュ ー ベ ッ ク 法 学 」[=属 す る 法 学 者 た ち]は,リ ュ ー ベ ッ ク 市 参 事 会 が16世 紀 半 ば ま で リ ュ ー ベ ッ ク 法 都 市 の 上 級 法 廷(Oberhof)と して 保 持 し て い た 機 能 を,17世 紀 と18世 紀 に お い て 引 き受 け た 。 彼 ら は リ ュ ー
ベ ッ ク法 の 効 力 を,領 邦 君 主 の 裁 判 高 権 並 び に ロ ー マ 法 の 妥 当 要 求(Gel‑
tungsanspruch)か ら守 り,そ し て,リ ュ ー ベ ッ ク 法 に,著 し く均 等 な 解
16‑19世 紀 の リュ ーベ ッ ク法 にお け る法 実 務 と法 律 学
釈 と適 用 を も た ら した 。 こ の 法 律 学 は,法 学 識 あ る 弁 護 士,法 律 顧 問(Re‑
chtskosulenten),訴 訟 代 理 人(Prokuratoren)並 び に 都 市 の 法 律 顧 問
44頁
(Syndici)を 通 じて,都 市 の 法 判 告 に 侵 入 しaal,そ の よ う に し て リ ュ ー ベ ッ ク法 家 族 の 継 続 的 な 活 動 を も強 化 し た 。 他 方 で,ま た(aber)こ の 法 律 学 は,都 市 の 裁 判 所 か ら法 科 大 学,特 に グ ラ イ フ ス ヴ ァ ル ト大 学 と ロ ス ト ッ ク大 学 へ の 訴 訟 記 録 の 送 付[慣 行]に よ っ て 絶 え ず 刺 激 を 受 け,実 際 的 な 法 律 問 題 に 取 り組 み,後 者 は,リ ュ ー ベ ッ ク法 に っ い て の 数 多 い 学 位 論 文 と論 説(Thesen)の た め の 素 材 を 提 供 し た 。 し た が っ て,こ の 法 律 学 の 分 野 で は,理 論 と実 務 の 結 び っ き が 失 わ れ る こ と は な か っ た ㈹。
皿.17・18世 紀 に お け る 学 識 的 な 法 実 務
17世 紀 初 あ に リ ュ ー ベ ッ ク諸 都 市 の 上 級 法 廷 組 織(verband)が 解 消 し た 後asw,リ ュ ー ベ ッ ク 市 参 事 会 の 裁 判 権 は,第1審 と して,そ し て 控 訴 裁 判 所 と して,た だ 同 市 と[同 市 に 属 す る]農 村 地 域 に の み 及 ぶ[だ け に な っ た]㈹ 。 こ れ と並 ん で,市 参 事 会 は さ ら に 一 量 的 に は,し か し以 前 の 上 級 法 廷 の 活 動 に 比 較 し う る も の で は な い が 一 鑑 定 書(Attestaten)と い う形 式 で,都 市 法 の 解 釈 と 適 用 に つ い て 情 報(Auskifnfte)を 市 外[の 都 市]に 与 え 続 け たaco。こ の よ う な 法 の 教 示 は18世 紀 の 終 わ り ま で 続 く がaSl,た と え そ れ ら が 法 律 訴 訟 の 判 決 に 直 接 役 立 た な か っ た と して も,そ れ ら は リ ュ ー ベ ッ ク市 参 事 会 の 法 認 識 と 法 適 用 の 方 法 に つ い て の 明 白 な 画 像 を 我 々 に 伝 え[る 重 要 な 法 史 料 で あ]る 。 こ れ を2っ の 事 例 に お い て 一 層 明 らか に し よ う。
1.1647年2月27日,女 伯 爵 ゾ フ ィ ア ・ フ ォ ン ・ シ ャ ウ ム プ ル ク=リ ッ
一178一
ぺ(SophiavonSchaumburg‑Lippe)は リ ュ ー ベ ッ ク 市 参 事 会 に 以 下 の こ と に っ い て 問 い 合 わ せ を 行 っ た 。 す な わ ち,彼 女 は,「 あ る 主 要 な ハ ン ザ