民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る
履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減
久 須 本 か お り
一 ︑ は じ め に 本 稿 の 目 的
民 法 四 一 八 条 は ︑ 損 害 賠 償 制 度 を 指 導 す る 公 平 の 原 則 お よ び 債 権 法 を 支 配 す る 信 義 則 の 立 場 か ら ︑ 債 務 不 履 行
に 関 し 債 権 者 の 過 失 が 加 わ っ た 場 合 に ︑ 債 務 者 の 損 害 賠 償 責 任 ま た は 損 害 賠 償 額 を 定 め る に つ い て 債 権 者 の 過 失
を 斜 酌 す べ き こ と を 定 め て お り ︑ こ の 制 度 を 過 失 相 殺 と い う ︒ ﹁ 債 務 の 不 履 行 に 関 し ﹂ と す る 四 一 八 条 の 文 言 か
ら す れ ば ︑ 債 務 不 履 行 の 発 生 そ れ 自 体 に つ い て 債 権 者 に 過 失 が あ っ た 場 合 の み を 過 失 相 殺 の 対 象 と し て い る か の
よ う に 読 め る が ︑ 債 務 者 の 責 に 帰 す べ き 事 由 に よ っ て 債 務 不 履 行 が 生 じ た 後 ︑ 損 害 の 拡 大 に つ い て の み 債 権 者 の
ヘユ
過 失 が 加 わ っ た 場 合 に も 過 失 相 殺 の 適 用 が あ る こ と に つ い て は ︑ 判 例 ・ 学 説 と も に 異 論 が な い ︒
従 来 ︑ わ が 国 で は ︑ 過 失 相 殺 と い え ば も っ ぱ ら 民 法 七 二 二 条 の 問 題 と し て ︑ 交 通 事 故 な ど の 事 実 的 不 法 行 為 を
中 心 に 盛 ん に 議 論 さ れ て き た も の の ︑ 民 法 四 一 八 条 の 債 務 不 履 行 責 任 に お け る 過 失 相 殺 に つ い て は ほ と ん ど 論 じ
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 一 〇 .二 ( 1 )
一 〇 四 ( 2 )
ら れ る こ と が な か っ た ︒ ま し て や ︑ 四 一 八 条 の 文 言 が 債 権 者 の 過 失 を ﹁ 損 害 賠 償 の 責 任 お よ び そ の 金 額 を 定 め る
に つ き ﹂ 勘 酌 す る と し て い る こ と か ら ︑ 同 条 が 損 害 賠 償 額 算 定 の 場 面 に し か 適 用 さ れ な い こ と を 所 与 の 前 提 と す
る 限 り ︑ 同 条 を 履 行 請 求 権 に 適 用 す る と い う 発 想 は 生 ま れ が た く ︑ し た が っ て そ の 可 能 性 を 追 究 す る 議 論 も ほ と
ん ど み ら れ な か っ た と い っ て よ い ︒
し か し ︑ 近 年 ︑ 伝 統 的 に は 不 法 行 為 と し て 扱 わ れ て き た 問 題 が ︑ 安 全 配 慮 義 務 や 情 報 提 供 義 務 な ど と い っ た 付
随 義 務 の 違 反 と い う 法 律 構 成 を 通 じ て ︑ 債 務 不 履 行 の 領 域 に 持 ち 込 ま れ る こ と が 多 く な っ た た め ︑ 不 法 行 為 法 の
領 域 で は 広 く 行 わ れ て い る 過 失 相 殺 を 通 じ た 損 害 賠 償 請 求 権 の 縮 減 と 同 じ 割 合 的 解 決 を ︑ 債 務 不 履 行 の 領 域 で も
り
行 う 必 要 性 が 増 し て い る こ と に 伴 っ て ︑ 四 一 八 条 の 存 在 意 義 が 改 め て 見 直 さ れ る に い た っ て い る ︒ さ ら に ︑ 国 際
ヨロ
取 引 法 の 分 野 で 採 用 さ れ た 英 米 法 に お け る 損 害 軽 減 義 務 法 理 を わ が 国 に も 導 入 す る こ と を 提 案 す る 学 説 が い く つ
か 登 場 し て き た こ と に 伴 い ︑ そ の 導 入 に あ た っ て 民 法 一 条 と と も に 解 釈 論 上 の 根 拠 と な る べ き 四 一 八 条 が に わ か
ハる
に 注 目 さ れ る よ う に な っ て い る ︒ と り わ け 後 者 の 議 論 の 中 に は ︑ 四 一 八 条 を 通 じ た 同 法 理 の 導 入 が ︑ わ が 国 の 損
害 賠 償 法 シ ス テ ム を 改 善 す る に と ど ま ら ず ︑ 履 行 請 求 権 を も 否 定 な い し 制 限 す る と い う ︑ 解 釈 論 上 重 要 な イ ン パ
らね
ク ト を も た ら す と の 主 張 も 見 ら れ る ︒ そ の 意 味 で ︑ い ま や 四 一 八 条 は 損 害 賠 償 請 求 権 に の み 適 用 さ れ る 法 理 で あ っ
て ︑ 履 行 請 求 権 に は 全 く 影 響 し な い と い う 所 与 の 前 提 も ︑ 再 検 討 の 必 要 が 生 じ て い る と い え る ︒
そ こ で ︑ 本 稿 で は ︑ 四 一 八 条 を 通 じ て 勘 酌 さ れ る 損 害 額 減 額 要 素 が ︑ 履 行 請 求 権 に ど の よ う な 影 響 を 与 え う る
の か を 明 ら か に し て み た い ︒ も っ と も ︑ 損 害 額 減 額 法 理 と 履 行 請 求 権 と の 関 係 と い っ た 場 合 ︑ そ こ に は 異 な る 二
つ の レ ベ ル の 問 題 が 含 ま れ て い る ︒ 第 一 に ︑ 損 害 額 減 額 法 理 が 履 行 請 求 権 の 貫 徹 を 阻 む も の と し て 機 能 す る か ど
う か ︑ す な わ ち 履 行 請 求 権 の 限 界 と し て 論 じ う る 問 題 ︑ 第 二 に ︑ 損 害 額 減 額 法 理 が 履 行 請 求 権 を 割 合 的 に 縮 減 す
さり
る こ と に 適 用 で き る か と い う 問 題 で あ る ︒ 前 者 の 問 題 に つ い て は ︑ も っ ぱ ら 損 害 軽 減 義 務 法 理 と の 関 係 で 学 説 上
か な り の 議 論 が 展 開 さ れ て い る の に 対 し て ︑ 後 者 の 問 題 に つ い て は ︑ こ れ ま で 判 例 学 説 上 ︑ ほ と ん ど 議 論 が な さ
れ て こ な か っ た こ と か ら ︑ 本 稿 で は 後 者 の 問 題 を 検 討 の 対 象 と し た い ︒ 四 一 八 条 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減
が 可 能 で あ る と す れ ば ︑ 履 行 請 求 の 全 面 肯 定 か 全 面 否 定 か の オ ー ル オ ア ナ ッ シ ン グ の 解 決 で は な く ︑ 債 権 者 側 の
非 難 さ る べ き 事 情 を 斜 酌 し た よ り 柔 軟 な 割 合 的 解 決 が 可 能 と な る ︒ 現 実 に ︑ 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 す る と い う 形 で ︑
履 行 請 求 権 を 一 定 の 割 合 に 縮 減 す る 判 例 が い く つ か 存 在 し て お り ︑ こ れ を 積 極 的 に 評 価 す べ き か ︑ ど う 位 置 付 け
て い く の か を 検 討 す る 必 要 が あ る ︒
以 下 で は 次 の よ う に 検 討 を 進 め る ︒ ま ず ︑ 二 で は ︑ 損 害 賠 償 額 の 算 定 以 外 の 場 面 で 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 し た 我
が 国 の 判 例 を 分 析 し ︑ そ れ ら の 判 例 に 共 通 す る 何 ら か の 論 理 を 明 ら か に す る ︒ ま た ︑ 三 で は ︑ 過 失 相 殺 法 理 に よ
る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 に つ い て 言 及 し た 学 説 を 概 観 す る ︒ こ う し た 判 例 ・ 学 説 の 分 析 を 踏 ま え た 上 で ︑ さ ら
に ︑ 四 で 紹 介 す る 国 連 国 際 動 産 売 買 条 約 ( d 巳 け 巴 Z 讐 δ 霧 0 8 < 露 けδ づ o 昌 O o 暮 建 9 8 ﹃ 些 ① H昌 審 毎 讐 δ 昌 9︒ 一 〇Q p︒ 一① ゜︒
o f G o o d s 以 下 ︑ 略 し N C I S G と 呼 ぶ ︒ ) の 審 議 過 程 で み ら れ る 議 論 か ら 得 ら れ る 示 唆 を も と に ︑ 果 た し て 過 失
相 殺 法 理 を 通 じ た 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 を ︑ わ が 国 の 実 定 法 構 造 の 中 で 積 極 的 に 位 置 付 け て い く こ と が で き る
の か ︑ 五 に お い て 私 見 を 明 ら か に し た い ︒
二 ︑ 判 例 の 分 析
不 法 行 為 に お け る 過 失 相 殺 規 定 で あ る 民 法 七 二 二 条 が 裁 判 上 積 極 的 に 活 用 さ れ ︑ 膨 大 な 判 決 例 が 存 在 す る の に
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 一 〇 丑 ( 3 )
一 〇 六 ( 4 )
比 べ て ︑ 債 務 不 履 行 に お け る 過 失 相 殺 規 定 で あ る 民 法 四 一 八 条 に 関 し て は ︑ ま だ ま だ 判 決 例 の 数 は 少 な く ︑ ま し
て や 損 害 賠 償 額 の 算 定 以 外 の 場 面 で 四 一 八 条 の 類 推 適 用 が 行 わ れ た 判 例 は 数 え る ほ ど し か 存 在 し な い ︒ し か し な
が ら ︑ こ の 数 少 な い 判 例 を ︑ 単 な る 事 例 判 決 ︑ 単 な る 例 外 と 位 置 付 け る こ と は 果 た し て 妥 当 で あ ろ う か ︒ 判 例 の
数 が 少 な い こ と が ︑ た だ ち に そ こ で 用 い ら れ て い る 法 律 構 成 の 重 要 度 が 低 い こ と を 意 味 す る も の で は な く ︑ む し
ろ そ う し た 法 律 構 成 の 可 能 性 が こ れ ま で 理 論 的 に 模 索 さ れ て こ な か っ た こ と の 現 わ れ に 過 ぎ な い ︒ 仮 に ︑ そ れ ら
の 判 例 の 中 に 何 ら か の 準 則 を 見 出 す こ と が で き れ ば ︑ そ れ を 明 ら か に す る こ と で ︑ 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 を よ り 積
極 的 に 活 用 す る こ と が 可 能 と な る で あ ろ う ︒
以 下 で は ︑ 損 害 賠 償 額 の 算 定 以 外 の 場 面 で 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 し た 判 例 を 紹 介 し ︑ そ れ ら の 判 例 の 特 徴 を 明 ら
か に す る こ と で ︑ そ こ に 共 通 す る 準 則 を 何 ら か の 形 で 導 出 す る よ う 試 み る ︒ な お ︑ 過 失 相 殺 へ の 言 及 は な い も の
の ︑ 信 義 則 を 適 用 し て 同 様 の 処 理 を し た も の と 評 価 さ れ る 判 例 も ︑ あ わ せ て 検 討 の 対 象 と す る ︒
( 一 ) 東 京 地 裁 昭 和 三 二 年 三 月 二 二 日 判 決 下 民 八 巻 三 号 五 四 二 頁 (事 実 ) 保 険 会 社 X の 外 務 員 Y ら が 保 険 募 集 取 締 規 則 に 違 反 し て 融 資 条 件 付 保 険 契 約 を 募 集 し ︑ 給 与 規 定 に 基 づ き X
会 社 か ら 所 定 の 給 与 金 の 支 給 を 受 け た が ︑ 後 日 ︑ X 会 社 が 右 契 約 を 違 法 と し て 取 消 し ︑ 契 約 者 に 保 険 料 を 返 還
し た 上 ︑ 給 与 規 定 に 基 づ い て Y ら が 受 領 し た 給 与 金 を X 会 社 に 戻 入 す る こ と を Y ら に 請 求 し た 事 件 ︒
(判 旨 ) 本 件 融 資 条 件 付 保 険 契 約 の 募 集 が X 会 社 の 担 当 取 締 役 の 指 揮 監 督 の も と に X 会 社 の 業 務 と し て な さ れ た も の
で あ り ︑ X 会 社 も こ う し た 募 集 を 暗 に 承 認 し て い た こ と が 疑 わ れ る こ と ︑ ま た X 会 社 が 融 資 条 件 付 保 険 契 約 の
募 集 を し て い る こ と を 聞 知 し て か ら ︑ 募 集 停 止 命 令 を 発 す る ま で に 約 二 ヶ 月 が 経 過 し て お り ︑ X 会 社 の 調 査 お
よ び 禁 止 の 措 置 も 迅 速 適 切 を 欠 い て い た も の と い え る 点 で ︑ X 会 社 に も 戻 入 原 因 な い し 戻 入 義 務 の 発 生 に つ い
て 過 失 が 認 あ ら れ る と し た 上 で ︑ 公 正 な 解 決 を 図 る た め に 過 失 相 殺 の 規 定 を 類 推 適 用 し ︑ Y の 給 与 金 返 還 義 務
の 範 囲 を 戻 入 す べ き 金 額 の 一 割 に 減 額 し て 認 容 し た ︒
( 二 ) 大 阪 高 裁 昭 和 五 八 年 九 月 二 〇 日 判 決 金 商 六 九 一 号 三 〇 頁
(事 案 ) 証 券 業 者 Y が 株 式 信 用 取 引 口 座 設 定 契 約 に 基 づ い て X か ら 預 託 さ れ た 保 証 金 代 用 有 価 証 券 を ︑ 処 分 権 限 を も
た な い X の 従 業 員 A の 指 示 に よ り 売 却 し て し ま っ た た め ︑ 右 契 約 の 解 除 に よ る 右 証 券 そ の も の の 返 還 が 不 可 能
と な っ た が ︑ 右 証 券 が 代 替 性 と 高 度 の 流 通 性 を 有 す る 株 券 で あ り ︑ 契 約 締 結 当 時 当 事 者 に 異 議 が な か っ た た め ︑
こ れ と 同 銘 柄 ︑ 同 数 量 の 株 券 の 返 還 を 請 求 す る こ と が で き る も の と し て ︑ X が Y に 対 し て 右 返 還 を 求 め た 事 件 ︒
( 判 旨 ) Y と し て は ︑ A が 株 券 の 売 却 を 指 示 し た こ と に つ い て ︑ そ の 時 期 や 内 容 お よ び 背 景 に 照 ら し ︑ A が 預 り 証 を
持 参 し て い な い こ と と 併 せ て ︑ A の 不 正 行 為 の 存 在 を 疑 う べ き 事 情 に あ っ た に も か か わ ら ず ︑ A の 権 限 の 確 認
に つ き 格 別 調 査 を す る こ と な く ︑ 漫 然 と 株 券 を 処 分 し た 行 為 は 無 過 失 で あ っ た と は 認 め が た い と し て ︑ Y に よ
る 債 権 の 準 占 有 者 に 対 す る 弁 済 の 抗 弁 を 否 定 し た ︒ し か し な が ら ︑ X Y A 相 互 間 に は ︑ か ね て 緊 密 な 協 力 に よ
り 株 の 大 規 模 な 買 占 め を 行 っ た こ と を 通 じ て 深 い 信 頼 関 係 に あ り ︑ X の 従 業 員 A が こ う し た Y の 信 頼 に 乗 じ た
不 正 行 為 を し た こ と ︑ X が Y か ら 詳 細 な 取 引 等 の 報 告 書 の 送 付 を 受 け な が ら ︑ こ れ を 検 討 す る こ と な く 放 置 し
て ︑ 事 前 に 察 知 で き た は ず の A の 不 正 行 為 を Y に 予 知 さ せ る 機 会 を 失 わ せ た こ と な ど を X 側 の 落 ち 度 と 評 価 し ︑
信 義 則 上 過 失 相 殺 の 法 理 に 則 り ︑ X の 株 券 返 還 請 求 権 に 基 づ く 返 還 株 券 の 数 量 を 二 分 の 一 に 縮 減 し て 認 容 し た ︒
( 一 ) 判 決 は ︑ 会 社 側 の 保 険 外 務 員 に 対 す る 不 当 利 得 返 還 請 求 に つ い て 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 し た 事 案 ︑ ( 二 ) 判
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一 〇 八 ( 6 )
決 は ︑ 株 式 信 用 取 引 口 座 設 定 契 約 の 解 除 に 伴 う 原 状 回 復 請 求 と し て の 預 託 証 券 の 返 還 請 求 に 過 失 相 殺 を 類 推 適 用
し た 事 案 で あ る ︒ い ず れ も ︑ 債 権 の 本 来 的 な 給 付 内 容 の 履 行 を 求 め た ケ ー ス で は な く ︑ さ ら に ( 一 ) 判 決 は ︑ 契
約 か ら 生 じ た 債 権 が 訴 訟 物 と な っ て い る わ け で は な い 点 で 他 の ケ ー ス と は 異 な る も の の ︑ 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 が
可 能 な 一 類 型 を 示 す も の と 捉 え る こ と で き よ う ︒ と り わ け ( 二 ) 判 決 は ︑ Y に よ る 債 権 の 準 占 有 者 に 対 す る 弁 済
の 抗 弁 を 否 定 し た 上 で ︑ 従 業 員 A を 監 督 し ︑ 信 用 取 引 に 注 意 を 払 う こ と に よ り ︑ 結 果 の 発 生 を 防 止 す べ き で あ っ
た の に ︑ そ の 責 任 を 長 期 間 果 た さ な か っ た と い う 不 作 為 を X の 落 ち 度 と 評 価 し ︑ 過 失 相 殺 を 通 じ て 返 還 株 式 の 数
量 を 制 限 す る も の で あ る ︒ よ り 一 般 化 し て 言 え ば ︑ 債 務 者 に 過 失 が あ る た め に 債 権 の 準 占 有 者 に 対 す る 弁 済 が 成
立 し な い 場 合 で も ︑ 債 権 者 に 重 大 な 落 ち 度 が 認 め ら れ る 場 合 に は ︑ 過 失 相 殺 を 通 じ て 債 権 者 が 請 求 で き る 額 を 減
じ る こ と が 可 能 で あ る と い う こ と で あ る ︒ な お ︑ ( 二 ) 判 決 は ︑ 有 価 証 券 で あ る と は い え ︑ 金 銭 そ の も の で は な
く ︑ 株 券 の 返 還 数 量 を 限 定 す る も の で あ り ︑ こ の 判 決 を 除 き ︑ 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 が 行 わ れ た 判 例 が す べ て 金 銭
支 払 債 権 の 債 権 額 減 額 に 関 わ る も の で あ る 中 で ︑ 特 異 な 地 位 を 有 す る ︒
( 三 ) 福 岡 地 裁 昭 和 六 一 年 九 月 九 日 判 決 判 時 一 二 五 九 号 七 九 頁
(事 案 ) X ら は A B か ら テ レ ビ ゲ ー ム 機 を 購 入 す る 契 約 を 締 結 し ︑ 右 購 入 代 金 に つ い て 信 販 会 社 Y ら と の 間 で 立 替 払
契 約 を 締 結 し た が ︑ 右 購 入 契 約 の 実 態 は ︑ 購 入 さ れ た ゲ ー ム 機 は X ら に 引 き 渡 さ れ ず ︑ そ の 運 用 は も っ ぱ ら B
に お い て 行 い ︑ そ の 収 益 の 一 部 か ら X ら へ の 副 収 入 金 の 分 配 お よ び Y ら へ の 立 替 求 償 割 賦 金 の 支 払 代 行 を 行 う
と い う ︑ ﹁ サ ブ イ ン カ ム シ ス テ ム ﹂ と 称 す る 収 益 分 配 契 約 で あ っ た ︒ そ の 後 A B が 倒 産 し た た め ︑ X ら は 立 替 払
契 約 に 基 づ く 立 替 求 償 債 務 の 不 存 在 確 認 請 求 を し ︑ こ れ に 対 し て Y が 反 訴 に て 同 求 償 金 の 支 払 請 求 を し た 事 件 ︒
( 判 旨 ) X ら は 自 分 の 副 収 入 金 を 得 る た め に A B に 有 償 で 購 入 者 と し て の 名 義 を 貸 し ︑ Y ら に 虚 言 を 弄 し て ま で 立 替
払 契 約 を 締 結 し た も の で あ り ︑ も と も と サ ブ イ ン カ ム シ ス テ ム の 反 公 序 性 を Y ら に 主 張 す る 意 思 は な か っ た の
で あ る か ら ︑ Y に こ れ を 主 張 し て 立 替 求 償 債 務 の 支 払 を 逃 れ よ う と す る こ と は 信 義 則 上 許 さ れ な い と し た ︒ 但
し ︑ Y ら は ︑ A B と の 加 盟 店 契 約 締 結 の 際 ︑ 自 己 の 信 用 供 与 が 悪 用 さ れ て 顧 客 が 巻 き 添 え に な る こ と を 防 止 す
る た め A B の 信 用 を 調 査 し ︑ ﹁ サ ブ イ ン カ ム シ ス テ ム ﹂ の 企 図 を 察 知 す べ き で あ っ た の に こ れ を 怠 っ た と し て ︑
X ら の Y に 対 す る 立 替 求 償 債 務 額 を 定 め る に つ き ︑ 民 法 四 一 八 条 の 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 し て ︑ 六 割 に 減 額 し て
認 容 し た ︒
(四 ) 東 京 地 裁 平 成 二 年 一 〇 月 二 五 日 判 決 判 時 = 二 八 九 号 七 五 頁 (事 案 ) Y は ︑ 販 売 店 A か ら 自 動 車 を 買 い 受 け ︑ 代 金 全 額 を 支 払 っ た に も か か わ ら ず ︑ A か ら 信 販 会 社 X と 立 替 払 契
約 を 締 結 す る に つ い て 名 義 を 貸 し て く れ れ ば 代 金 を 安 く す る 旨 も ち か け ら れ て こ れ を 承 諾 し ︑ 代 金 が 支 払 済 で
あ る こ と を 秘 し て 立 替 払 契 約 を 締 結 し た ︒ こ れ に 基 づ き ︑ A が X に 対 す る 割 賦 金 を 支 払 っ て き た が ︑ A が 倒 産
し て 支 払 が 滞 っ た た め ︑ X が Y に 対 し て 立 替 金 残 額 の 支 払 を 請 求 し た 事 件 ︒
( 判 旨 ) Y が X に 秘 し て な し た A に 対 す る 名 義 の 貸 与 は 信 義 に 欠 け る の で ︑ X は A に 対 し て 代 金 全 額 が 支 払 済 で あ る
こ と を Y に 対 抗 で き な い が ︑ 他 方 で ︑ X が A に 対 し て 有 す る 不 良 債 権 の 回 収 の み を 目 的 と し て 割 賦 購 入 あ っ せ
ん 取 引 を し ︑ Y と 立 替 払 契 約 を 締 結 す る に 際 し て 右 事 情 を 隠 し て い た 場 合 に ︑ X が 立 替 払 残 金 の 全 額 を 購 入 者
に 請 求 す る こ と は 信 義 則 に 反 す る と し て ︑ 公 平 の 理 念 に 則 り 民 法 四 一 八 条 の 趣 旨 を 類 推 し ︑ Y の X に 対 す る 支
払 義 務 の 範 囲 を 購 入 代 金 の 一 割 に 大 幅 に 減 額 し た ︒
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( 三 ) 判 決 ︑ ( 四 ) 判 決 と も に ︑ 立 替 払 契 約 に 基 づ く 信 販 会 社 の 購 入 者 に 対 す る 立 替 金 支 払 請 求 に つ い て 過 失 相
殺 を 類 推 適 用 し た 事 案 で あ り ︑ か つ ︑ 購 入 者 か ら 販 売 店 に 対 し て 名 義 貸 与 が 行 わ れ た 事 案 で あ る ︒ ( 三 ) 判 決 で
は ︑ 信 販 会 社 に は ︑ 信 用 供 与 が 販 売 店 に よ っ て 不 当 に 利 用 さ れ ︑ そ の 結 果 ︑ 購 入 者 に 損 害 が 生 じ る こ と を 未 然 に
防 ぐ た め ︑ 販 売 店 の 信 用 調 査 を 十 分 に 行 う 義 務 が あ り ︑ こ れ が 果 た さ れ て い な い こ と に 落 ち 度 が あ る と 評 価 さ れ
て い る ︒ 一 方 ︑ ( 四 ) 判 決 で は ︑ 信 販 会 社 は ︑ 現 実 に 不 正 行 為 を 繰 り 返 し ︑ そ の 結 果 通 常 の 取 引 に つ い て は 既 に
信 販 会 社 自 身 が 取 引 停 止 処 分 に し て い た よ う な 販 売 業 者 の 行 っ た 割 賦 購 入 あ っ せ ん 取 引 に つ い て ︑ 購 入 者 と 立 替
払 契 約 を 締 結 す べ き で は な い し ︑ 少 な く と も 販 売 業 者 と の 従 前 の 取 引 経 過 を 説 明 ・ 告 知 す べ き で あ っ た に も か か
わ ら ず ︑ 販 売 業 者 の 不 良 債 権 を 回 収 す る た め に あ え て 立 替 払 契 約 を 結 ん だ こ と が ︑ 信 義 に 欠 け る も の と 評 価 さ れ
て い る ︒ こ れ ら 二 つ の 判 決 に 共 通 し て 認 め ら れ て い る の は ︑ 販 売 店 と 加 盟 店 契 約 を 結 ぶ 際 し て 販 売 店 の 営 業 内 容
や 資 力 な ど に つ い て 十 分 な 調 査 を 尽 く す べ き 信 販 会 社 の 義 務 で あ り ︑ そ の 慨 怠 ゆ え に 過 失 相 殺 が 類 推 適 用 さ れ て
なゴね
い る と い う こ と で あ る ︒ も っ と も ︑ ( 四 ) 判 決 が Y に 命 じ た ︑ 購 入 代 金 の 一 割 分 の 支 払 は ︑ Y が A に 対 す る 名 義
貸 与 の い わ ば 対 価 と し て 安 く し て も ら っ た 自 動 車 の 購 入 代 金 分 に 相 当 す る も の と み る こ と が で き る ︒ し た が っ て ︑
( 四 ) 判 決 は ︑ 実 質 的 に は ︑ A 会 社 倒 産 の リ ス ク を ︑ X Y 双 方 に 分 担 さ せ る と い う よ り む し ろ ︑ X に 全 面 的 に 負
担 さ せ る 結 論 を と っ た も の と い え る ︒
(五 ) 東 京 地 裁 平 成 三 年 四 月 一 七 日 判 決 判 タ 七 七 三 号 一 九 九 頁 (事 案 ) X は ︑ Y が A 会 社 か ら ゴ ル フ 会 員 権 を 買 い 入 れ る た め の 資 金 を 融 資 す る 目 的 で ︑ Y と の 間 で 消 費 貸 借 契 約 を
結 ん だ が ︑ ゴ ル フ 会 員 権 の 名 義 を 書 き 換 え る 前 に A 会 社 が 倒 産 し た た め Y は ゴ ル フ 会 員 権 を 取 得 で き な か っ た
と い う 状 況 に お い て ︑ X が Y に 対 し て 貸 金 残 金 の 返 還 を 請 求 し た 事 件 ︒
(判 旨 ) 金 融 機 関 で あ る X は ︑ 融 資 に 際 し て 注 意 し て 調 査 す れ ば ︑ A 会 社 の 資 金 事 情 が 逼 迫 し て い た こ と は 察 知 で き
た の に ︑ 漫 然 と 融 資 を 実 行 し て し ま っ た 点 に 過 失 が あ る 一 方 ︑ Y に も 融 資 後 A 会 社 倒 産 ま で 返 済 一 覧 表 が 送 付
さ れ 割 賦 金 が 引 き 落 と し さ れ て い る の に 異 議 を 述 べ な か っ た 過 失 が あ る と し て ︑ 信 義 則 に よ り X の 請 求 で き る
範 囲 を 限 定 す る の が 相 当 で あ り ︑ 貸 金 残 金 の 約 五 割 に 相 当 す る 金 員 の 支 払 を 認 容 し た ︒
( 六 ) 福 岡 高 裁 平 成 四 年 一 月 一 二 日 判 決 判 タ 七 七 九 号 一 八 一 頁 (事 案 ) X が 警 備 会 社 と の 間 で 警 備 機 器 を 用 い て の 警 備 委 託 契 約 を 結 び ︑ そ れ と と も に リ ー ス 申 込 受 付 ・ 契 約 締 結 事
務 代 行 の 権 限 を Y か ら 授 与 さ れ た 警 備 会 社 を 通 じ て ︑ 同 機 器 を Y か ら リ ー ス す る 契 約 を 締 結 し て い た が ︑ 後 に
警 備 会 社 が 倒 産 し 警 備 を し な く な っ た た め ︑ X が リ ー ス 料 の 支 払 を 停 止 し た と こ ろ ︑ Y が リ ー ス 契 約 に 従 い ︑
同 契 約 を 解 除 し て 残 リ ー ス 料 相 当 の 金 員 の 支 払 を X に 求 め た 事 件 ︒
( 判 旨 ) 警 備 会 社 の 警 備 の 実 施 と ︑ X が 警 備 会 社 に 負 担 す る 警 備 料 お よ び Y に 負 担 す る リ ー ス 料 の 支 払 が 社 会 経 済 上 ︑
密 接 不 可 分 に 関 連 し ︑ X が 警 備 委 託 契 約 に 伴 い 実 質 負 担 す る 金 員 の 一 部 は Y に 対 す る リ ー ス 料 に よ り ま か な わ
ぱり
れ て い る と い う 事 案 の 特 殊 性 に 鑑 み ︑ 社 会 通 念 上 相 当 と 認 め ら れ る 同 機 器 の 適 正 な リ ー ス 料 を 超 え る 部 分 の 支
払 を 命 じ る こ と は 信 義 則 に 反 し 許 さ れ な い と し ︑ 仮 に Y が こ う し た 警 備 委 託 契 約 の 実 態 を 知 ら な か っ た と し て
も ︑ そ れ に 伴 う 危 険 は ︑ 警 備 会 社 と 密 接 な 依 存 関 係 に あ り ︑ 警 備 会 社 が 商 品 の 供 給 ・ 役 務 の 提 供 を 消 費 者 に 対
し 適 正 ・ 円 滑 に 行 う こ と の で き る 業 者 で あ る か ど う か ︑ 同 機 器 が リ ー ス と い う 法 形 式 の 妥 当 す る 商 品 で あ る か
ど う か を 調 査 す る こ と の で き る 能 力 を 有 す る Y が 負 担 す る の が ︑ か か る 能 力 を 有 し な い 消 費 者 側 と の 関 係 で は
公 平 の 理 念 に 合 致 す る と 判 断 し て ︑ X の 請 求 金 額 を 半 分 以 下 に 減 額 し て 認 容 し た ︒
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 一 ( 9 )
( ° )
( 五 ) 判 決 ︑ (六 ) 判 決 は い ず れ も 信 義 則 に 基 づ い て 請 求 額 の 減 額 を 行 っ た ケ ー ス で あ る ︒ 信 義 則 の 適 用 に よ っ
て 権 利 の 行 使 を 制 限 す る こ と が で き る の は 当 然 で あ る が ︑ 信 義 則 に 基 づ い て 責 任 の 範 囲 を 制 限 し た 裁 判 例 は ︑ 継
へ
続 的 保 証 に お け る 保 証 人 の 責 任 の 範 囲 を 制 限 す る 判 例 を 除 い て 見 あ た ら な い ︒ ( 五 ) 判 決 は ︑ 金 融 機 関 で あ る X
が ︑ 融 資 に 際 し て A の 資 金 状 態 を 十 分 調 査 し な か っ た こ と を 過 失 と 評 価 し て お り ︑ こ れ は 立 替 払 契 約 に 関 す る
( 三 ) な ら び に ( 四 ) 判 決 の 論 理 と 共 通 す る ︒ 一 方 ︑ (六 ) 判 決 で は ︑ 義 務 と い う 形 で 明 確 化 さ れ て い る わ け で は
な い が ︑ リ ー ス 業 者 で あ る Y に は ︑ サ プ ラ イ ヤ ー た る 警 備 会 社 の 物 件 提 供 者 と し て の 適 格 性 ・ 信 用 度 ・ 財 政 状 態 ︑
リ ー ス 物 件 の 適 格 性 や 売 買 価 格 な ど に つ い て あ る 程 度 注 意 ・ 監 視 す べ き 義 務 が あ る と 考 え ら れ て い る こ と が ︑ こ
れ を 怠 っ た た め に 生 じ る リ ス ク を ︑ ユ ー ザ ー X で は な く リ ー ス 業 者 Y に 負 わ せ て い る こ と か ら 伺 わ れ る ︒
( 七 ) 東 京 地 裁 平 成 五 年 三 月 一 七 日 判 決 判 時 一 四 八 九 号 一 二 二 頁
( 事 案 ) 商 品 取 引 業 者 X と 金 先 物 取 引 契 約 を 締 結 し た Y が ︑ 委 託 追 証 拠 金 の 支 払 を 拒 絶 し た た め ︑ X は 取 引 を 仕 切 っ
た 上 ︑ Y に 対 し て そ れ ま で の 取 引 の 結 果 発 生 し た 差 損 金 額 か ら ︑ 委 託 証 拠 金 の 充 当 後 の 金 員 の 支 払 を 求 め た 事
件 ︒
( 判 旨 ) 先 物 取 引 と い う 不 測 の 損 害 を 生 じ さ せ る 恐 れ の あ る 取 引 を 勧 誘 す る 取 引 員 に は 顧 客 に 生 じ る 損 害 を 最 小 限 に
留 め る よ う 十 分 に 配 慮 す べ き 信 義 則 上 の 義 務 が あ る と し た 上 で ︑ 本 件 取 引 の 経 緯 ︑ 特 に Y と X の 従 業 員 A と の
手 仕 舞 い の や り 取 り か ら ︑ A の 対 応 に 妥 当 性 を 欠 き ︑ Y の 損 害 発 生 を 回 避 し ︑ 少 な く と も そ の 金 額 を 縮 小 す る
余 地 が 十 二 分 に あ っ た と し て ︑ X が Y に 請 求 で き る 差 損 金 額 を 五 割 に 限 定 し た ︒
(七 ) 判 決 で も ︑ 過 失 相 殺 へ の 言 及 は な い ︒ し か し ︑ 先 物 取 引 を 勧 誘 す る 商 品 取 引 員 に は ︑ 顧 客 に 生 じ る で あ
ろ う 損 害 を 最 小 限 に 留 め る よ う 十 分 配 慮 す べ き 信 義 則 上 の 義 務 が あ る こ と 認 め ︑ そ の 慨 怠 を 理 由 に 商 品 取 引 業 者
の 差 損 金 請 求 を 制 限 す る と い う 論 理 は ︑ 義 務 の 慨 怠 を 理 由 と し て 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 し ︑ そ の 結 果 と し て 立 替 金
支 払 請 求 を 制 限 し た ( 三 ) ︑ ( 四 ) 判 決 に 共 通 す る ︒ し た が っ て ︑ (七 ) 判 決 に お い て も ︑ 損 害 の 発 生 ・ 拡 大 回 避
義 務 違 反 か ら ︑ 差 損 金 請 求 の 制 限 と い う 効 果 を 導 出 す る た め の 法 理 と し て ︑ 過 失 相 殺 が 暗 黙 裡 に 適 用 さ れ て い る
も の と み る こ と が で き る の で は な い か ︒
(八 ) 東 京 地 裁 平 成 六 年 九 月 二 一 日 判 決 判 時 一 五 三 七 号 = 二 四 頁
( 事 案 ) X は ︑ 信 託 銀 行 Y と の 間 で 信 託 契 約 を 結 び ︑ A 名 義 お よ び B 名 義 と い う 実 在 す る 他 人 名 義 で 貸 付 信 託 を し て
い た と こ ろ ︑ Y が 償 還 日 に お い て A お よ び B に 右 信 託 の 元 本 お よ び 収 益 金 を 支 払 っ た た め ︑ X が 右 信 託 の 権 利
者 で あ る と し て ︑ Y に 対 し て 信 託 契 約 に よ る 預 託 金 払 戻 請 求 権 に 基 づ き 元 本 お よ び 収 益 金 の 支 払 を 求 め た 事 件 ︒
( 判 旨 ) A B は ︑ 本 件 信 託 に つ い て 何 も 知 ら ず ︑ 本 件 信 託 の 種 類 や 金 額 や 償 還 日 な ど に つ い て 全 く 答 え る こ と が で き
な か っ た こ と ︑ ま た 本 件 信 託 の 証 書 も 印 鑑 も 所 持 し て い な か っ た こ と か ら ︑ 金 融 機 関 の 担 当 者 と し て は ︑ 預 金
手 続 を し た と さ れ る 者 の 筆 跡 を 確 認 し た り ︑ 信 託 契 約 の 締 結 当 時 の 担 当 者 に 確 認 す る な ど の 必 要 が あ っ た に も
か か わ ら ず ︑ こ れ を し な い で し た 払 戻 に つ い て 過 失 が あ っ た と し て ︑ Y に よ る 債 権 の 準 占 有 者 に 対 す る 弁 済 の
抗 弁 を 排 斥 し た ︒ し か し な が ら ︑ X は ︑ 実 在 の 他 人 名 義 で 貸 付 信 託 を し た こ と ︑ A B に 対 し て 払 戻 が な さ れ た
こ と を 知 り ︑ A B 方 を 訪 れ て ︑ 彼 ら が 計 六 〇 〇 万 円 の 預 金 を 有 し て い る こ と を 知 っ た が ︑ こ れ に 対 し ︑ X は 何
ら の 法 的 措 置 を と ら な か っ た こ と ︑ そ し て A B ら は 現 在 ほ と ん ど 無 資 力 で あ る こ と か ら ︑ 右 信 託 の 払 戻 に つ い
て は X に も 応 分 の 責 任 が あ る と し た ︒ も っ と も ︑ X の 請 求 は 損 害 賠 償 請 求 で は な く ︑ 払 戻 請 求 で あ る か ら ︑ 民
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 一 一 . . ( 11 )
四 ( 12 )
法 四 一 八 条 の 過 失 相 殺 を そ の ま ま 適 用 す る こ と は で き な い と し な が ら も ︑ 仮 に 本 訴 で 過 失 相 殺 を 否 定 し た と し
て も ︑ Y が X に 払 戻 を し た 後 ︑ Y は X ら に 共 同 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 訴 訟 を 別 途 提 起 す る こ と が で き
る と 考 え ら れ ︑ そ の 際 は ︑ X の 過 失 割 合 に 応 じ て 損 害 が 分 配 さ れ る こ と に な る こ と か ら ︑ こ の よ う に 別 訴 を 提
起 さ せ る こ と は 手 続 的 に 迂 遠 で も あ り ︑ 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 し て 損 害 の 分 配 を し て も 実 質 的 公 平 を 害 す る こ と
は な い と し て ︑ 過 失 相 殺 の 規 定 を 類 推 適 用 し ︑ 請 求 額 の ヒ 割 に つ い て 認 容 し た ︒
( 八 ) 判 決 は ︑ ( 二 ) 判 決 と 同 様 ︑ 債 務 者 に よ る 債 権 の 準 占 有 者 に 対 す る 弁 済 の 主 張 を 否 定 し た 上 で ︑ 債 権 者 に
認 め ら れ る 重 大 な 落 ち 度 を ︑ 過 失 相 殺 を 通 じ て 勘 酌 す る こ と で ︑ 債 権 者 が 請 求 で き る 額 を 減 じ る 法 律 構 成 を と っ
て い る ︒ 本 判 決 に つ い て 注 目 す べ き は ︑ 次 の 二 点 で あ る ︒ 第 一 に ︑ 損 害 賠 償 請 求 以 外 の 請 求 本 件 で は 払 戻 請
求 に は 四 一 八 条 を そ の ま ま 適 用 す る こ と が で き な い こ と を 明 示 し て い る こ と ︑ 第 二 に ︑ 訴 訟 物 が 払 戻 請 求 で
あ る と い う 理 由 で 過 失 相 殺 を 否 定 し た と し て も ︑ 全 額 払 戻 を 受 け た X に 対 し て ︑ Y が 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償
請 求 訴 訟 を 提 起 す れ ば ︑ そ こ で X の 過 失 が 斜 酌 さ れ て 過 失 相 殺 が 行 わ れ る こ と に な る の だ か ら ︑ 過 失 相 殺 を 類 推
適 用 し て 払 戻 請 求 を 直 接 制 限 す る と い う 方 法 で 同 じ 結 果 を 実 現 す る こ と で ︑ 別 訴 を 提 起 す る 手 間 を 省 い た と し て
も ︑ 実 質 的 公 平 を 害 し な い と し て い る こ と で あ る ︒ 一 点 目 は ︑ こ こ で 取 り 上 げ て い る 判 例 群 で は い ず れ も ︑ 過 失
相 殺 を 直 接 適 用 す る の で は な く ︑ あ く ま で ﹁ 類 推 適 用 ﹂ に 留 ま っ て い る こ と か ら し て ︑ こ れ が 暗 黙 の 前 提 と さ れ
て い る こ と は 明 ら か で あ る ︒ 二 点 目 は ︑ 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 す る 実 質 的 根 拠 と し て ︑ 当 事 者 間 に お け る 損 害 の 公
平 な 分 担 を 図 る こ と の み な ら ず ︑ 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 の 否 定 が 訴 訟 経 済 上 望 ま し く な い と い う 技 術 的 な 問 題 を 挙
げ ︑ よ り 積 極 的 に 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 を 正 当 化 し よ う と す る も の で あ る ︒ 一 方 で ︑ 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 し な く て
も ︑ 相 殺 法 理 を 使 っ て 同 じ 結 果 を 実 現 で き る 可 能 性 も 示 さ れ て お り ︑ 訴 訟 経 済 上 の 問 題 の み な ら ず ︑ 実 定 法 構 造 と の 関 係 と い う 観 点 か ら も ︑ い ず れ の 法 律 構 成 が 望 ま し い か を 検 討 す る 必 要 が あ る ︒ 日 本 民 法 の
(九 ) 最 高 裁 平 成 = 二 年 三 月 二 七 日 第 三 小 法 廷 判 決 民 集 五 五 巻 二 号 四 三 二 頁
( 事 案 ) Y は 第 一 種 電 気 通 信 事 業 者 で あ る X ( N T T ) と の 間 で 加 入 電 話 契 約 を 締 結 し て い た と こ ろ ︑ Y の 未 成 年 の
子 A が ︑ 右 加 入 電 話 か ら Y の 承 諾 な く ダ イ ヤ ル Q サ ー ビ ス を 利 用 し た た め ︑ 通 話 料 が 非 常 に 高 額 と な っ た ︒ X
は ︑ 当 時 の 電 話 サ ー ビ ス 約 款 二 八 条 一 項 の ︑ 加 入 電 話 契 約 者 は ︑ そ の 契 約 者 回 線 か ら 行 っ た 通 話 に つ い て は ︑
加 入 電 話 契 約 者 以 外 の 者 が 行 っ た も の で も ︑ 所 定 の 通 話 料 金 の 支 払 を 要 す る 旨 の 定 め に 従 い ︑ Y に 対 し て Q サ ー
ビ ス 利 用 に よ っ て 高 額 化 し た 電 話 料 金 の 支 払 を 請 求 し た 事 件 ︒
(判 旨 ) 加 入 電 話 の 使 用 や 管 理 は 基 本 的 に 加 入 電 話 契 約 者 Y が 行 う べ き で あ り ︑ 約 款 一 ↓ 八 条 一 項 に 基 づ き Y は A の
利 用 に か か る 通 話 料 の 支 払 義 務 を 負 う と し な が ら も ︑ Q サ ー ビ ス は ︑ 従 来 の 通 話 と は 異 な り ︑ そ の 利 用 に 関 わ
る 通 話 料 の 高 額 化 に 容 易 に 結 び つ く 危 険 を 内 包 し て い た も の で あ っ た か ら ︑ X と し て は ︑ 一 般 家 庭 に 広 く 普 及
し て い た 加 入 電 話 か ら 一 般 的 に 利 用 可 能 な 形 で Q 事 業 を 開 始 す る に 当 た っ て は ︑ 同 サ ー ビ ス の 内 容 や そ の 危 険
性 等 に つ き 具 体 的 か つ 十 分 な 周 知 を 図 る と と も に ︑ そ の 危 険 の 現 実 化 を で き る 限 り 防 止 す る た め に 可 能 な 対 策
を 講 じ て お く べ き 責 務 が あ っ た が ︑ 当 時 は ︑ 右 危 険 性 の 周 知 お よ び こ れ に 対 す る 対 策 の 実 施 が 十 分 で あ っ た と
は い え ず ︑ A に よ る Q サ ー ビ ス の 多 数 回 ・ 長 時 間 に 及 ぶ 無 断 利 用 に よ る 通 話 料 の 高 額 化 は ︑ X が 右 責 務 を 十 分
に 果 た さ な か っ た 結 果 と し て 生 じ た も の で あ る と 言 え る と し て ︑ X の Y に 対 す る 通 話 料 の 支 払 請 求 を 五 割 の 限
度 で 認 容 し た ︒
な お ︑ 奥 田 昌 道 裁 判 官 の 補 足 意 見 と し て ︑ X は Q サ ー ビ ス の 提 供 に 当 た っ て ︑ そ の 内 容 と 高 額 な 利 用 料 金 の
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 五 ( 13 )
一 六 ( 14 )
負 担 と い う 危 険 発 生 の 可 能 性 に つ い て 加 入 電 話 契 約 者 側 に 周 知 せ し め ︑ そ れ に 対 す る 従 来 と は 異 な る 管 理 措 置
ま た は 新 た な サ ー ビ ス の 利 用 を 拒 絶 す る 措 置 を 講 じ る 可 能 性 を 与 え る べ き 責 務 が あ っ た の で あ り ︑ こ う し た 義
務 の 憺 怠 を 勘 案 し て ︑ 電 話 の 利 用 料 金 債 権 の 発 生 が 一 定 限 度 に 縮 減 さ れ る も の と 解 す る と し て ︑ そ の 根 拠 を 民
法 上 の 過 失 相 殺 規 定 ( 四 一 八 条 ・ 七 二 二 条 ) の 根 底 に あ る 利 益 衡 量 に 求 め う る も の と す る ︒
( 九 ) 判 決 は ︑ N T T に 対 し て ︑ Q サ ー ビ ス の 提 供 に 際 し ︑ そ の 内 容 と 利 用 料 金 の 高 額 化 の 危 険 性 を 加 入 電 話
契 約 者 に 周 知 さ せ る 責 務 ︑ な ら び に 危 険 の 現 実 化 を 防 止 す る 方 策 を 構 ず べ き 責 務 の 存 在 を 認 め ︑ そ の 責 務 僻 怠 を
理 由 に 通 話 料 の 支 払 請 求 を 制 限 す る も の で あ る ︒ 責 務 解 怠 が な ぜ 請 求 で き る 通 話 料 の 制 限 と い う 効 果 を も た ら す
の か に つ い て 判 旨 で は 明 確 に さ れ て い な い が ︑ そ こ に は 過 失 相 殺 法 理 に み ら れ る 利 益 衡 量 が 働 い て い る こ と が 奥
田 裁 判 官 の 補 足 意 見 に 示 さ れ て い る ︒ 今 日 で は ︑ Q 事 業 が 改 善 さ れ ︑ 第 三 者 利 用 や こ れ に よ る 利 用 料 金 の 高 額 化
等 の 危 険 に 対 す る 措 置 が と ら れ る よ う に な っ た た め ︑ ( 九 ) 判 決 に 見 ら れ る よ う な 問 題 は 生 じ な く な っ て い る ︒
ロ サ
そ の 意 味 で ︑ こ の 判 決 は 過 去 の 一 時 期 に お け る 特 殊 事 例 で あ っ て ︑ 先 例 と し て の 価 値 が 疑 わ れ る 向 き も あ る ︒ し
か し ︑ 奥 田 裁 判 官 の 補 足 意 見 に 示 さ れ て い る 論 理 ︑ 特 に 債 権 者 の 義 務 慨 怠 を 勘 案 し て ︑ 債 権 発 生 が 一 定 限 度 に 縮
減 さ れ る と す る 点 は ︑ 以 上 で 紹 介 し て き た 判 例 の 論 理 に 通 ず る も の が あ る ︒ し た が っ て ︑ こ れ を 事 案 の 特 殊 性 ゆ
え の 特 異 な 論 理 と 捉 え る べ き で は な く ︑ む し ろ 一 般 的 に 通 用 す る 論 理 を 示 す も の と 評 価 で き る と 考 え る ︒
以 上 ︑ 九 つ の 判 例 を 分 析 し て き た ︒ こ の 数 少 な い 判 例 か ら 明 確 な 準 則 を 導 き 出 す こ と は 危 険 で あ る か も し れ な
い ︒ し か し ︑ こ れ ら の 判 例 に は 共 通 し て 次 に 示 す 論 理 が 働 い て い る こ と は 明 ら か で あ る ︒ 先 ず ︑ 大 前 提 と し て ︑
四 一 八 条 の 過 失 相 殺 は 損 害 賠 償 額 の 算 定 に お い て 適 用 さ れ る 法 理 で あ る か ら ︑ そ れ 以 外 の 場 面 で こ の 法 理 を 適 用
し ︑ も っ て 当 事 者 間 の 公 平 を 実 現 し よ う と す る な ら ︑ 類 推 適 用 と い う 形 を と ら ざ る を 得 な い と い う こ と で あ る ︒
そ し て ︑ こ れ が 最 も 重 要 で あ る が ︑ 債 権 者 は 信 義 則 上 ︑ 相 手 方 に 対 し て 何 ら か の 義 務 を 負 担 し て お り ︑ そ の 義 務
の 慨 怠 ゆ え に 過 失 相 殺 が 類 推 適 用 さ れ ︑ 請 求 で き る 債 権 額 が 減 額 さ れ る と い う こ と で あ る ︒ 信 義 則 上 負 担 し て い
る 義 務 と は ︑ ケ ー ス に よ っ て さ ま ざ ま で ︑ 調 査 義 務 で あ っ た り ︑ 告 知 ・ 警 告 義 務 で あ っ た り ︑ よ り 包 括 的 な ︑ 損
害 を 最 小 限 に 留 め る た め に 必 要 な 措 置 を 講 じ る べ き 義 務 で あ っ た り す る の で あ る が ︑ こ れ ら を 総 括 す れ ば ︑ 契 約
の 相 手 方 当 事 者 に 発 生 す る 蓋 然 生 の 高 い 損 害 を 回 避 す る た め に 配 慮 す べ き 付 随 義 務 と 呼 ぶ こ と が で き よ う ︒ 契 約
関 係 に あ る 者 の 間 に ︑ 本 来 の 給 付 義 務 に 加 え て ︑ 信 義 則 を 法 律 上 の 根 拠 と す る 付 随 義 務 の 存 在 を 積 極 的 に 認 め て
ハロ
い こ う と す る 傾 向 は 最 近 の 判 例 ・ 学 説 に 強 く み ら れ る が ︑ こ こ で 取 り 上 げ た 判 例 群 は ︑ そ う し た 付 随 義 務 の 違 反
が も た ら す 法 的 効 果 と し て ︑ 従 来 か ら 認 め ら れ て き た 損 害 賠 償 額 の 減 額 あ る い は 履 行 請 求 の 否 定 の 他 に ︑ 履 行 請
求 の 割 合 的 な 認 容 と い う 中 間 的 処 理 の 可 能 性 を 示 す も の で あ る ︒ 但 し ︑ 上 記 の 判 例 群 で は ︑ 付 随 義 務 違 反 が 問 わ
れ て い る 当 事 者 が 銀 行 や 金 融 業 者 ︑ 証 券 会 社 ︑ リ ー ス 会 社 ︑ N T T な ど ︑ 相 手 方 当 事 者 で あ る 一 般 消 費 者 に 対 し
て 一 種 の 専 門 家 と し て の 地 位 に あ る 者 で あ っ て ︑ そ れ ゆ え 特 に 付 随 義 務 が 課 さ れ て い る も の と み る こ と も 可 能 で
あ り ︑ 過 失 相 殺 の 根 拠 と な る 付 随 義 務 を 契 約 当 事 者 一 般 に 広 く 課 さ れ て い る 義 務 と 解 す る 事 が で き る か は ︑ 判 例
か ら は 明 ら か で は な い ︒ 一 方 で ︑ 先 に 紹 介 し た 判 例 の 中 に は ︑ 契 約 の 両 当 事 者 そ れ ぞ れ に つ い て 責 め ら れ る べ き
事 由 の 存 在 が 認 定 さ れ ︑ 債 権 額 の 減 額 割 合 を 決 定 す る に あ た っ て ︑ 両 当 事 者 の 過 失 の 程 度 が 比 較 衡 量 さ れ て い る
よ う に 伺 わ れ る も の が 少 な か ら ず 存 在 す る ︒ そ こ で は ︑ 両 当 事 者 に 過 失 が あ る た め に ︑ 請 求 の 全 部 認 容 ・ 全 部 否
定 い ず れ の 結 論 を と っ て も ︑ 当 事 者 間 の 公 平 を 図 り え な い こ と か ら ︑ よ り 柔 軟 な 中 間 的 解 決 を 導 き 出 す た め の 法
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 川 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 一 一 ヒ ( 15 )
一 八 ( 16 )
理 と し て 過 失 相 殺 が 類 推 適 用 さ れ て い る と み る こ と が で き る ︒ 但 し ︑ 中 間 的 解 決 を 図 る 方 法 と し て は ︑ 過 失 相 殺
の 類 推 適 用 以 外 に も ︑ 債 権 者 の 債 務 者 に 対 す る 履 行 請 求 と ︑ 債 権 者 の 義 務 慨 怠 を 理 由 と す る 債 務 者 の 損 害 賠 償 請
求 と の 相 殺 も 考 え ら れ る こ と は ︑ ( 八 ) 判 決 に 示 さ れ て い る 通 り で あ り ︑ ど ち ら の 法 律 構 成 を と る べ き か が 問 題
と な り う る ︒ こ れ に つ い て は 後 で 検 討 す る ︒
な お ︑ こ こ で 取 り 上 げ た 判 例 群 は ︑ い ず れ も 契 約 か ら 生 じ た 金 銭 の 支 払 を 目 的 と す る 債 権 の 履 行 請 求 で あ っ て ︑
こ こ か ら ︑ 物 の 引 渡 を 目 的 と す る 債 権 の 履 行 請 求 に つ い て も ︑ 同 様 に 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 縮
減 が 可 能 か は 明 ら か で は な い ︒ 契 約 に 基 づ く 金 銭 の 支 払 債 権 は ︑ 金 銭 債 権 と し て 損 害 賠 償 請 求 権 と 同 一 線 上 に あ
る も の で あ る か ら ︑ 後 者 で 適 用 さ れ る 過 失 相 殺 を 前 者 に 類 推 す る こ と に は そ れ ほ ど 違 和 感 を 生 じ な い が ︑ 物 の 引
渡 債 権 に 過 失 相 殺 を 類 推 す る と な れ ば ︑ 債 権 の 種 類 の 違 い を 越 え て ︑ 物 の 引 渡 債 権 に 過 失 相 殺 を 類 推 す る こ と の
よ り 積 極 的 な 動 機 が 必 要 と な ろ う ︒ 少 な く と も 給 付 の 目 的 物 が 種 類 物 で あ り ︑ か つ 数 量 が 多 い 場 合 に は ︑ 過 失 相
殺 を 類 推 適 用 し て ︑ 給 付 す べ き 目 的 物 の 数 量 を 縮 減 す る こ と が 理 論 的 に 可 能 で あ る こ と は ︑ ( 二 ) 判 決 か ら も 伺
わ れ る ︒ し か し な が ら ︑ 給 付 の 目 的 物 が 特 定 物 で な い 限 り ︑ 買 主 が 履 行 請 求 に 固 執 す る 理 由 は ほ と ん ど な く ︑ む
し ろ 適 当 な 時 期 に 契 約 を 解 除 し ︑ 損 害 賠 償 を 請 求 す る 道 を 選 択 す る 場 合 が 多 い こ と ︑ そ う な れ ば 四 一 八 条 を 適 用
し て 損 害 賠 償 額 を 減 額 す る こ と が で き る こ と か ら 考 え る と ︑ 物 の 引 渡 債 権 に つ い て あ え て 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 を
論 ず る よ り も ︑ 買 主 が 合 理 的 な 理 由 も な く 履 行 請 求 に 固 執 す る 場 合 ︑ そ れ を 制 約 す る 別 の 論 理 を 通 じ て 履 行 請 求
権 を 損 害 賠 償 請 求 権 に 転 形 さ せ ︑ そ こ で 過 失 相 殺 を 行 う こ と で 柔 軟 な 解 決 を 図 っ た 方 が ︑ 理 論 的 に 困 難 な 問 題 を
生 じ ず に 済 む も の と 思 わ れ る ︒
実 は ︑ 買 主 の 履 行 請 求 権 へ の 固 執 が ど こ ま で 認 め ら れ る か ︑ 制 約 の 必 要 が あ る か と い う 問 題 は ︑ 英 米 法 に お け
る 損 害 軽 減 義 務 の 法 理 を わ が 国 に 導 入 す る こ と を 主 張 す る 学 説 と の 関 係 で ︑ 履 行 請 求 権 の 限 界 と し て 論 じ ら れ て
ほロ
い る も の で あ り ︑ 先 に 述 べ た ﹁ 別 の 論 理 ﹂ も こ の 議 論 の 中 で 主 張 さ れ て い る も の で あ る ︒ も っ と も ︑ そ こ で の 議
論 は ︑ 過 失 相 殺 法 理 が 損 害 賠 償 額 の 算 定 に お い て し か 加 味 さ れ な い と 考 え ら れ て い る の と 同 様 ︑ 損 害 軽 減 義 務 法
理 も 損 害 賠 償 額 算 定 の 場 面 で し か 機 能 し 得 な い こ と を 所 与 の 前 提 と し ︑ 同 法 理 の 導 入 に よ り 損 害 賠 償 請 求 権 の 支
配 領 域 を 拡 大 す る こ と を も っ て ︑ い わ ば 間 接 的 に 履 行 請 求 権 の 貫 徹 を 制 約 す る こ と の 可 能 性 が 模 索 さ れ て い る の
で あ っ て ︑ 損 害 額 減 額 法 理 が 履 行 請 求 権 自 体 を ﹁ 直 接 的 ﹂ に 縮 減 し う る か と い う 本 稿 の 対 象 と す る 問 題 に つ い て
は 論 じ ら れ て い な い ︒
三 ︑ 学 説 の 状 況
債 務 不 履 行 に お け る 過 失 相 殺 規 定 で あ る 四 一 八 条 に 関 し て は ︑ 不 法 行 為 に お け る 過 失 相 殺 に 比 べ て ︑ 学 説 上 論
じ ら れ る こ と は ほ と ん ど な い ︒ さ ら に ︑ 過 失 相 殺 は も っ ぱ ら 損 害 賠 償 額 の 算 定 に あ た っ て の み 加 味 さ れ る 規 定 で
あ る こ と が 当 然 視 さ れ ︑ 履 行 請 求 権 を 縮 減 す る 法 理 と し て 過 失 相 殺 を 適 用 す る こ と の 可 能 性 な ら び に そ の 是 非 に
つ い て ︑ 積 極 的 に 論 じ ら れ る こ と は ほ と ん ど な か っ た と い っ て よ い ︒ 僅 か に ︑ 表 見 代 理 な ら び に 債 権 の 準 占 有 者
に 対 す る 弁 済 と の 関 係 で の み ︑ 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 の 可 能 性 を 指 摘 す る 学 説 が 見 ら れ る ︒
表 見 代 理 に 関 し て は ︑ 星 野 英 一 教 授 ︑ 平 井 宜 雄 教 授 が ︑ 判 例 研 究 に お い て 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 の 可 能 性 を 肯 定
し て い る ︒ 例 え ば 本 人 A の 従 業 員 B が 代 理 権 な く し て 相 手 方 C か ら 本 人 を 代 理 し て 商 品 を 購 入 し た 場 合 ︑ C に 過
失 が あ る な ど し て 表 見 代 理 責 任 が 成 立 せ ず ︑ A に 対 し て 代 金 請 求 で き な い 場 合 で も ︑ 従 業 員 B の 行 為 が 不 法 行 為
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 一 一 九 ( 17 )
一 二 〇 ( 18 )
の 要 件 を 満 た し て い れ ば ︑ A に 対 し て 使 用 者 責 任 を 追 及 す る こ と が で き ︑ こ の 場 合 に は C に も 過 失 あ り と し て 過
失 相 殺 を 行 う こ と が で き る ︒ し か し ︑ 表 見 代 理 の 問 題 と す る と 過 失 相 殺 を 行 え な い た め に ︑ す べ て か 無 か の 硬 直
的 な 解 決 し か で き な い の は 妥 当 で は な い と し て ︑ 表 見 代 理 の 場 合 に お い て も 過 失 相 殺 を 類 推 す べ き こ と を 主 張 す
ハら
る ︒
一 方 ︑ 債 権 の 準 占 有 者 に 対 す る 弁 済 に つ い て は ︑ 能 見 善 久 教 授 が ︑ 例 え ば 債 権 者 の 重 大 な 過 失 に よ っ て 預 金 通
帳 と 印 鑑 が 盗 ま れ ︑ そ れ を 持 参 し た 者 に 銀 行 が 預 金 を 払 い 戻 し て し ま っ た と し て も ︑ 銀 行 に 悪 意 ま た は 過 失 が あ
る 場 合 に は ︑ 債 権 の 準 占 有 者 に 対 す る 弁 済 と し て 有 効 と は な ら な い た め ︑ 債 権 者 か ら の 払 戻 請 求 に 全 額 応 じ な け
れ ば な ら な い の は 妥 当 で は な い と し て ︑ 過 失 相 殺 を 類 推 適 用 し て ︑ 真 実 の 債 権 者 が 請 求 で き る 額 を 減 じ る こ と の
けら
可 能 性 を 指 摘 し て い る ︒
そ の 他 ︑ 二 で 紹 介 し た 判 例 の 評 釈 に お い て ︑ 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 の 是 非 に 触 れ た も の が い く つ か 見 ら れ る ︒ 野
村 豊 弘 教 授 は ︑ ( 四 ) 判 決 の 評 釈 に お い て ︑ 判 旨 の 論 理 に 若 干 問 題 が あ る こ と を 指 摘 し つ つ も ︑ 過 失 相 殺 を 類 推
適 用 す る こ と に よ り 柔 軟 な 解 決 が 可 能 に な る と し て ︑ こ う し た 解 決 に 肯 定 的 な 見 解 を 示 し て い る こ と を は じ め と
へほ
し て ︑ 損 害 の 公 平 な 分 担 と い う 見 地 か ら 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 を 認 め た 判 例 を 支 持 す る 見 解 が い く つ か 見 ら れ る ︒
ま た ︑ 沢 井 裕 教 授 は ︑ よ り 積 極 的 に ︑ 契 約 当 事 者 に は 信 義 則 上 保 護 義 務 が 課 さ れ て い る の で あ り ︑ 双 方 に 保 護 義
務 違 反 が 認 め ら れ る 場 合 に は ︑ 相 互 の 保 護 義 務 違 反 の 程 度 を 比 較 的 に 斜 酌 し ︑ 過 失 相 殺 に よ る 損 害 分 担 の 公 平 な
れめも
調 整 を 図 る べ き こ と を 主 張 さ れ て い る ︒ こ れ に 対 し て ︑ 石 田 喜 久 夫 教 授 は ︑ ( 三 ) 判 決 に つ い て ︑ 信 販 会 社 の 調
査 義 務 の 慨 怠 が 本 来 の 給 付 義 務 の 内 容 に 変 化 を も た ら す と い う 考 え 方 に 疑 問 を 提 起 さ れ て お り ︑ 立 替 払 契 約 を 無
効 と し ︑ 名 義 人 の 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 責 任 が 信 販 会 社 の 過 失 に よ っ て 減 額 さ れ る と い う 構 成 を と る べ き で
ハロヤ
あ る と す る ︒ ま た ︑ 本 田 純 一 教 授 は ︑ 石 田 教 授 と は 若 干 異 な り ︑ 立 替 払 契 約 の 成 立 を 肯 定 し た と し て も ︑ 信 販 会
社 の 調 査 義 務 の 解 怠 が ︑ 立 替 払 契 約 締 結 上 の 過 失 と な り ︑ 名 義 人 か ら 損 害 賠 償 の 請 求 が 可 能 で あ り ︑ こ れ と 信 販
ぼレ
会 社 の 立 替 金 返 還 請 求 と を 相 殺 す れ ば ︑ 結 果 的 に 債 務 が 減 額 さ れ た こ と に な る と す る ︒
以 上 の 見 解 は い ず れ も ︑ 履 行 請 求 の 全 部 認 容 か ︑ 全 部 否 定 か の オ ー ル オ ア ナ ッ シ ン グ の 解 決 で は ︑ 当 事 者 間 の
公 平 を 実 現 す る こ と が で き な い と い う 認 識 を 有 す る 点 で は 共 通 し て い る ︒ た だ し ︑ 何 ら か の 中 間 的 解 決 を は か り ︑
も っ て 当 事 者 間 の 公 平 を 実 現 す る た め の 法 律 構 成 と し て ︑ 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 を 通 じ て 直 接 に 履 行 請 求 権 を 制 限
す る 方 法 を と る の か ︑ そ れ と も 被 不 履 行 当 事 者 の 過 失 を 理 由 と し て 不 法 行 為 あ る い は 債 務 不 履 行 に 基 づ く 損 害 賠
償 請 求 権 を 不 履 行 当 事 者 に 認 め た 上 で ︑ そ れ と 被 不 履 行 当 事 者 の 履 行 請 求 権 と を 相 殺 す る 方 法 を と る の か で 意 見
が 分 か れ て い る ︒ 前 者 を 支 持 す る 根 拠 と さ れ て い る の は ︑ 後 者 の 方 法 が い か に も 技 術 的 で 手 続 的 に も 迂 遠 で あ る
の に 比 し て ︑ 前 者 の 方 法 は 簡 明 で 実 務 的 で あ る こ と ︑ こ れ に 対 し て 後 者 を 支 持 す る 根 拠 と さ れ て い る の は ︑ ﹁ 本
来 の 給 付 義 務 に 過 失 相 殺 は な じ ま な い ﹂ こ と で あ る ︒ ﹁ な じ ま な い ﹂ と は 具 体 的 に 何 を 意 味 す る か は ︑ 先 に 挙 げ
た 学 説 か ら 明 ら か で は な い が ︑ そ う い う ﹁ 感 覚 ﹂ の 背 後 に は ︑ 過 失 相 殺 の 効 果 を 履 行 請 求 権 に 及 ぼ す こ と が ︑ 債
権 の 本 来 的 効 力 と し て 履 行 請 求 権 を 一 般 的 に 広 く 認 め る 日 本 民 法 の 実 定 法 構 造 と 抵 触 す る と い う 認 識 か ら 生 じ る
違 和 感 が 存 在 す る も の と 思 わ れ る ︒ 果 た し て ︑ 過 失 相 殺 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 は ︑ わ が 国 の
実 定 法 構 造 に な じ み え な い も の な の で あ ろ う か ︒ こ の 問 題 に つ い て は ︑ C I S G の 審 議 過 程 に お い て 参 考 に な る
と 思 わ れ る 議 論 が み ら れ る の で ︑ 以 下 で 紹 介 し て み よ う ︒
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 ( 19 )
二 一 ( 20 )
四 ︑ C I S G の 審 議 過 程 に み ら れ る 議 論
C I S G は ︑ 一 九 六 六 年 に 発 足 し た 国 連 国 際 小 取 引 法 委 員 ( U N C IT R A L : U n it e d N a t io n s C o m m is s io n o n
I n t e r n a t io n a l T r a d e L a w ) に よ っ て ︑ 一 九 七 八 年 に 草 案 が 起 草 さ れ ︑ ウ ィ : ン で 開 か れ た 外 交 会 議 で ︑ 一 九 八
〇 年 四 月 一 〇 日 に 採 択 さ れ た ︒ こ の 条 約 は ︑ こ れ ま で 不 可 能 と さ れ て い た 大 陸 法 と 英 米 法 と の 私 法 の 融 合 を 売 買
け
契 約 に つ い て は じ め て 実 現 し た 画 期 的 な も の で あ る と い わ れ て い る ︒ ち な み に ︑ C I S G 採 択 後 ︑ こ れ を 補 完 す
る も の と し て ︑ ま た こ れ を さ ら に 推 し 進 め る も の と し て ︑ ユ ニ ド ロ ワ 国 際 商 事 契 約 法 原 則 ( 以 }t ‑' U N I D R O I T
と 呼 ぶ ︒ ) な ら び に ヨ ー ロ ッ °; 契 約 法 原 則 ( P r in c ip le s o f E u r o p e a n C o n t i°a c t L a w 以 下 略 し て P E C L と 呼 ぶ ︒ )
が 作 成 さ れ て い る ︒
本 稿 の 検 討 対 象 と し て い る 損 害 額 減 額 法 理 と 履 行 請 求 権 の そ れ ぞ れ に つ い て ︑ C I S G で は 次 の よ う な 規 定 構
造 が と ら れ て い る ︒ ま ず ︑ 契 約 不 履 行 に 対 す る 救 済 と し て ︑ 第 一 次 的 に 履 行 請 求 権 の 行 使 を 認 め る と い う 大 陸 法
系 の 原 則 を 採 用 し (第 四 六 条 ・ 六 二 条 ) ︑ 第 二 次 的 な 救 済 で あ る 不 履 行 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 権 (第 四 五 条 一 項
b 号 ・ 六 一 条 一 項 b 号 ) へ と 移 行 す る た め に は ︑ 付 加 期 間 の 徒 過 と い う 要 件 を 充 足 し た 上 で 契 約 を 解 除 す る か
( 第 四 七 条 ・ 四 九 条 一 項 b 号 な ら び に 六 三 条 ・ 六 四 条 一 項 b 号 ) ︑ 当 該 不 履 行 が ﹁ 重 大 な 契 約 違 反 ﹂ に 当 た る 場 合
に は 直 ち に 解 除 権 を 行 使 す る か ( 第 四 九 条 一 項 a 号 ・ 六 四 条 一 項 a 号 ) ︑ い ず れ か の 方 法 に よ る と す る 構 造 を 採
る ︒ そ の 一 方 で ︑ 損 害 額 減 額 法 理 と し て は ︑ 英 米 法 に お け る 損 害 軽 減 義 務 の 法 理 を 採 用 し て ︑ 損 害 賠 償 を 請 求 す
る 当 事 者 が 合 理 的 措 置 を と っ て い た な ら ば 回 避 し え た 損 害 に つ い て 賠 償 を 認 め な い と す る 規 定 を 置 い て い る (第
七 七 条 ) ︒ わ が 国 の 損 害 額 減 額 法 理 で あ る 過 失 相 殺 は ︑ 責 任 発 生 段 階 で 債 権 者 の 過 失 が 寄 与 し た 場 合 と ︑ 損 害 拡
大 段 階 で 債 権 者 の 過 失 が 寄 与 し た 場 合 の い ず れ に も 適 用 さ れ る と 解 さ れ て い る の に 対 し ︑ 英 米 法 で は ︑ 大 陸 法 と
は 異 な り 契 約 責 任 の 発 生 に 過 失 が あ る こ と を 要 し な い こ と か ら ︑ 責 任 発 生 自 体 に 債 権 者 の 過 失 が 寄 与 し た 場 合 に
お け る 賠 償 額 減 額 法 理 に 相 当 す る も の は 存 在 せ ず ︑ 契 約 違 反 後 の 損 害 の 拡 大 に 債 権 者 の 過 失 が 寄 与 し た 場 合 に つ
い て の み ︑ ﹁ 損 害 軽 減 義 務 違 反 ﹂ と し て 損 害 賠 償 額 を 減 額 す る 判 例 法 理 が 確 立 し て い る ︒ し た が っ て ︑ 損 害 軽 減
義 務 の 法 理 は ︑ わ が 国 に お け る 損 害 拡 大 段 階 に 債 権 者 の 過 失 が 寄 与 し た 場 合 に お け る 過 失 相 殺 に 相 当 す る も の と
い え る ︒ し か し な が ら ︑ 過 失 相 殺 を 明 示 的 に 債 権 者 の ﹁ 義 務 ﹂ と い う 観 点 か ら 捉 え る 点 ︑ す な わ ち 債 権 者 に 損 害
の 拡 大 防 止 に 努 め る べ き 義 務 を 課 し ︑ そ の 慨 怠 の 効 果 と し て 賠 償 額 の 減 額 を 行 う と い う 法 律 構 成 は ︑ 損 害 の 公 平
な 分 担 と い う 理 由 が 示 さ れ る の み で ︑ 漠 然 と 債 権 者 の 過 失 が 勘 酌 さ れ る わ が 国 と は 異 な る も の で あ る ︒ C I S G
が 損 害 額 減 額 法 理 と し て 損 害 軽 減 義 務 し か 規 定 し て い な い こ と は 片 手 落 ち の よ う に 見 え る が ︑ 免 責 の 規 定 で あ る
第 八 〇 条 を 責 任 発 生 段 階 で の 債 権 者 の 過 失 を 考 慮 す る も の と 読 む こ と も で き な く は な 圃 ︒ ち な み に ︑
U N I D R O IT な ら び P E C L で は ︑ 損 害 軽 減 義 務 に 関 す る 規 定 と 並 ん で ︑ 責 任 発 生 段 階 で 債 権 者 の 過 失 が 寄 与 し た
ハのワ
場 合 の 損 害 額 減 額 に 関 す る 規 定 も 置 か れ て い る ︒ 結 局 ︑ C I S G に 関 す る 限 り ︑ 損 害 額 減 額 法 理 と 履 行 請 求 権 と
の 関 係 は ︑ も っ ぱ ら 損 害 軽 減 義 務 法 理 に よ り 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 が 可 能 か と い う 形 で 問 題 と な る ︒
ハぬげ
C I S G に お い て 損 害 軽 減 義 務 を 定 め た 規 定 は 第 七 七 条 で あ る ︒ 七 七 条 一 文 に お い て 不 履 行 の 相 手 方 当 事 者 に
損 害 軽 減 義 務 が 課 さ れ る こ と を 定 め ︑ 同 条 二 文 に お い て ︑ 損 害 軽 減 義 務 違 反 の 効 果 と し て 損 害 賠 償 額 の 減 額 に つ
い て の み 規 定 し て い る ︒ 実 は ︑ こ の 二 文 に つ い て は ︑ 損 害 軽 減 義 務 違 反 は 損 害 賠 償 額 の 減 額 と い う 効 果 し か 有 し
な い の か ︑ そ れ と も 代 金 請 求 権 や 代 金 減 額 権 に も 影 響 を 及 ぼ す の か と い う 点 を め ぐ っ て ︑ ウ ィ ー ン 外 交 会 議 に お
民 法 四 一 八 条 の 類 推 適 用 に よ る 履 行 請 求 権 の 割 合 的 縮 減 二 . ( 21 )
二 四 ( 22 )
い て か な り 興 味 深 い 議 論 が 展 開 さ れ て い る ︒
そ の 議 論 は ︑ 損 害 軽 減 義 務 違 反 の 効 果 を 損 害 賠 償 額 の 減 額 の み な ら ず ︑ 代 金 請 求 権 や 代 金 減 額 権 に も 及 ぼ す べ
き で あ る と し て ︑ 現 在 の 七 七 条 と ほ ぼ 同 じ 文 言 で あ る 一 九 七 八 年 草 案 七 三 条 第 二 文 を ︑ ﹁ こ の 措 置 が と ら れ な か っ
た 場 合 に は ︑ 違 反 を し た 当 事 者 は ︑ 損 失 が 軽 減 さ れ る べ き で あ っ た 額 の 損 害 賠 償 額 か ら の 減 額 ︑ 又 は ︑ そ の 他 の
救 済 の そ れ に 相 応 す る 修 正 も し く は 調 整 を 請 求 で き る も の と す る ﹂ と す る 修 正 提 案 が ア メ リ カ 代 表 か ら 出 さ れ た
ハ
