HOKUGA: 強姦致傷の際に緊縛した被害者から事後的に意思を生じて現金を奪った場合について強盗罪の成立を認め懲役10年を言い渡した事例

 

タイトル

強姦致傷の際に緊縛した被害者から事後的に意思を生

じて現金を奪った場合について強盗罪の成立を認め懲

役10年を言い渡した事例

著者

神元, 隆賢; KANMOTO, Takayoshi

引用

北海学園大学法学研究, 49(2): 493-513

発行日

2013-09-30

・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・・・・・・・・・_{・・・・・・・} 資 料 ・・・・・・・ ・・・・・・・・・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・ ・

쐕

判

例

研

究

쐖

強

姦

致

傷

の

際

に

緊

縛

し

た

被

害

者

か

ら

事

後

的

に

意

思

を

生

じ

て

現

金

を

奪

っ

た

場

合

に

つ

い

て

強

盗

罪

の

成

立

を

認

め

懲

役

一

〇

年

を

言

い

渡

し

た

事

例

宮

崎

地

裁

平

成

二

四

年

九

月

二

八

日

判

決

︵

平

成

二

四

年

︵

わ

︶

第

七

五

号

：

わ

い

せ

つ

略

取

、

逮

捕

監

禁

、

強

姦

致

傷

、

強

盗

被

告

事

件

︶

︵

判

例

集

未

登

載

︶

神

元

隆

賢

︻ 事 実 の 概 要 ︼ 被 告 人 は 、 か ね て よ り 女 性 を 拘 束 し 連 れ 去 る た め の 道 具 等 を 自 動 車 内 に 置 き 、 早 朝 、 路 上 で し ゃ が み 込 ん で い た 被 害 者 に 対 し 、 拉 致 監 禁 し て 強 姦 す る 目 的 で 暴 行 を 加 え 、 駐 車 場 内 ま で 連 行 し て 自 動 車 内 に 押 し 込 み 、 同 車 内 に お い て 、 被 害 者 の 両 手 首 に 自 在 ク ラ ン プ を は め て 拘 束 す る な ど の 暴 行 を 加 え 、 直 ち に 同 車 を 発 進 さ せ て 被 害 者 が 同 車 内 か ら 脱 出 す る こ と を 不 能 に し 、 コ ン テ ナ 倉 庫 前 に 到 着 し て か ら 車 内 に お い て 両 膝 と 両 足 首 を ひ も で 縛 る な ど の 暴 行 を 加 え 、 被 害 者 を 抱 え 上 げ て 同 コ ン テ ナ 内 に 押 し 込 み 、 コ ン テ ナ の ド ア を 内 側 か ら 施 錠 し て 被 害 者 を 監 視 下 に 置 き 、 さ ら に 被 害 者 の 両 足 に そ れ

ぞ れ ひ も を 巻 き 付 け て 各 ひ も を 固 定 さ れ た 鉄 パ イ プ に 縛 り 付 け る な ど の 暴 行 を 加 え 、 あ お 向 け に さ れ 、 ひ も に よ り 右 手 首 、 右 膝 及 び 左 膝 付 近 を 固 定 さ れ 両 足 が 開 く よ う な 姿 勢 に さ せ ら れ た 被 害 者 を 強 い て 姦 し よ う と し た が 、 被 害 者 か ら 妊 娠 し て い る 旨 を 告 げ ら れ た う え 、 被 害 者 の 財 布 中 か ら 産 婦 人 科 病 院 の 診 察 カ ー ド を 見 つ け た こ と に よ り 、 被 害 者 が 妊 娠 中 で あ る と 誤 信 し て 姦 す る 意 思 を 失 い 目 的 を 遂 げ ず 、 そ の 際 の 一 連 の 暴 行 に よ り 被 害 者 に 加 療 約 一 〇 日 間 を 要 す る 傷 害 を 負 わ せ た ︵ 判 示 第 一 ︶ 。 さ ら に 被 告 人 は 、 被 害 者 が 緊 縛 状 態 に あ り 抵 抗 で き な い 状 態 に あ る こ と に 乗 じ 、 被 害 者 所 有 の バ ッ グ 内 及 び 財 布 内 か ら 、 被 害 者 が 状 況 を 認 識 し て い る と 知 り な が ら 現 金 約 九 、 〇 〇 〇 円 を 抜 き 取 っ た ︵ 判 示 第 二 ︶ 。 判 示 第 一 に つ い て 、 わ い せ つ 目 的 略 取 罪 、 逮 捕 監 禁 罪 、 強 姦 致 傷 罪 が 成 立 し 、 各 罪 が 観 念 的 競 合 と な る 点 は 争 わ れ な か っ た 。 し か し 、 こ れ と の 併 合 罪 と な る 判 示 第 二 に つ い て は 、 強 盗 罪 の 成 否 が 争 わ れ 、 弁 護 人 は 、 現 金 取 得 時 に 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が な く 、 こ れ と 同 視 で き る よ う な 事 情 も な い か ら 窃 盗 罪 が 成 立 す る に す ぎ な い 旨 を 主 張 し た 。 な お 、 本 判 決 は 裁 判 員 裁 判 で あ る 。 ︻ 判 旨 ︼ 有 罪 ︵ 懲 役 一 〇 年 ︶ 。 被 告 人 は 、 被 害 者 の 両 膝 と 右 手 を ひ も で 緊 縛 す る な ど し て い た も の で 、 左 手 が 縛 ら れ て い な い と い っ て も 、 被 害 者 自 ら が そ の 緊 縛 を 解 く こ と は で き ず 、 そ れ ま で の 暴 行 等 と 相 ま っ て 、 狭 い コ ン テ ナ 内 で 、 被 害 者 を し て 、 物 理 的 に も 心 理 的 に も 、 被 告 人 に 対 す る 抵 抗 が 全 く で き な い よ う な 状 態 を 自 ら 作 り 出 し て い た の で あ る 。 確 か に 、 こ う し た 犯 行 に 及 ん だ 被 告 人 の 本 来 の 目 的 は 強 姦 な い し 強 制 わ い せ つ で あ っ た 上 、 被 告 人 は 、 被 害 者 が バ ッ グ 内 に 所 持 し て い た 現 金 を 奪 っ た 時 点 で 、 例 え ば 金 を 出 せ な ど と 言 っ て 、 被 害 者 に 対 し て 殊 に 現 金 を 要 求 し た よ う な 事 実 は 認 め ら れ な い 。 し か し 、 被 告 人 は 、 上 記 の よ う な 緊 縛 状 態 を 維 持 し つ つ 、 現 金 を 奪 い 取 る 意 思 を 生 じ 、 そ の よ う な 状 態 に あ る こ と を も 利 用 し て そ の 犯 行 に 及 ん だ の で あ っ て 、 実 質 的 に み れ ば 、 い わ ば 被 害 者 の 反 抗 を 抑 圧 す る に 足 り る 暴 行 ・ 脅 迫 が 加 え 続 け ら れ て い た 中 で 、 上 記 の よ う な 強 度 の 緊 縛 状 態 を 持 続 さ せ て い た こ と は 、 当 該 財 物 の 奪 取 と い う 目 的 に も 向 け て 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 行 わ れ た こ と と 十 に 同 視 で き る と い う べ き で あ る 。 し た が っ て 、 弁

護 人 の 主 張 に は 賛 同 で き ず 、 な お 、 被 告 人 は 、 強 盗 の 気 持 ち が な か っ た な ど と 弁 解 す る け れ ど も 、 ⋮ ⋮ 上 記 の よ う に 評 価 さ れ る べ き で 、 犯 行 当 時 の 被 告 人 の 主 観 的 な 感 じ 方 に よ っ て 、 強 盗 罪 の 成 立 は 左 右 さ れ な い 。 ⋮ ⋮ 被 告 人 の 判 示 第 二 の 行 為 に つ い て 強 盗 罪 が 成 立 す る 。 様 々 な 拘 束 用 の 道 具 等 を 準 備 し た 上 で こ れ ら を 用 い て 一 連 の 犯 行 に 及 ん で お り 、 高 い 計 画 性 が 認 め ら れ る 。 こ れ に 加 え て 、 首 を め る な ど 身 体 に 対 す る 危 険 性 が 高 く 、 二 時 間 半 以 上 に わ た っ て コ ン テ ナ 等 の 密 室 内 で 被 害 者 の 身 体 を 拘 束 し た 上 、 強 姦 す る 意 思 を 失 っ た の ち も 上 半 身 を 裸 に す る な ど 、 態 様 は 執 拗 で 卑 劣 で あ る 。 被 害 者 は 、 突 然 見 知 ら ぬ 被 告 人 か ら 一 方 的 に 被 害 を 受 け 、 身 体 各 所 に 傷 害 を 負 う な ど 、 肉 体 的 苦 痛 を 被 っ た こ と は も ち ろ ん で あ る が 、 強 い 屈 辱 を 感 じ 、 レ イ プ さ れ る の で は な い か と い う 絶 望 感 、 殺 さ れ る の で は な い か と い う 恐 怖 を も 味 わ わ さ れ た も の で あ っ て 、 被 っ た 精 神 的 苦 痛 は 非 常 に 大 き く 、 将 来 に わ た り 深 刻 な 影 響 を 与 え る こ と が 懸 念 さ れ る 。 被 害 者 が 、 で き る だ け 長 い 間 、 刑 務 所 に 入 れ て お い て 欲 し い と 厳 し い 処 罰 感 情 を 述 べ て い る の も 当 然 で あ る 。 さ ら に 現 金 も 奪 わ れ て お り 、 財 産 的 被 害 も 小 さ く な い 。 加 え て 、 本 件 と 同 種 の も の で は な い が 、 累 犯 前 科 の も の も 含 め た 多 数 の 懲 役 前 科 が あ り 、 こ れ ま で も 立 ち 直 る 機 会 が 十 に あ っ た の に 、 前 刑 終 了 後 八 か 月 余 り で 本 件 に 及 ん だ こ と か ら す る と 、 被 告 人 が 六 〇 歳 に 達 し て い る こ と を 慮 し て も 、 再 犯 の 可 能 性 は 否 定 す る こ と が で き な い 。 そ う す る と 、 同 種 事 案 の 中 で は 重 い 部 類 の 刑 で あ る 主 文 の 刑 を 科 す の が 相 当 と 判 断 し た 。 ︻ 評 釈 ︼ 一 本 件 で は 、 第 一 に 、 強 姦 等 の 先 行 行 為 に よ っ て 被 害 者 の 抗 拒 不 能 状 態 が 持 続 し て い る 間 に 、 行 為 者 が 財 物 取 得 の 意 思 を は じ め て 生 じ て 被 害 者 の 財 物 を 取 得 し た 場 合 に 、 後 行 行 為 が 強 盗 罪 の 構 成 要 件 を 満 た す た め に は 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 要 す る か が 問 題 と な る 。 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 必 要 説 に 立 つ な ら ば 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 と 解 し う る 何 ら か の 後 行 行 為 が な け れ ば 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め る こ と が で き ず 、 窃 盗 罪 の 成 立 を 認 め う る に と ど ま る こ と に な る 。 一 方 、 不 要 説 に 立 つ な ら ば 、 後 行 行 為 と し て 財 物 領 得 行 為 の み が 行 わ れ た と し て も 、 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め る こ と が で き る 。 本 判 決 は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 の 必 要 性 に 言 及 し た う え で 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め て お り 、 必 要 説 に 立 つ も の と 解 さ れ る が 、

こ の 問 題 に 関 す る 従 来 の 判 例 の 立 場 は 、 上 告 審 、 下 級 審 い ず れ も 、 必 ず し も 一 貫 し て い る と は 言 い 難 い 状 況 に あ る 。 ︵ 一 ︶ 上 告 審 判 例 の 立 場 は 必 ず し も 明 ら か で は な い 。 ① 大 判 昭 和 八 年 七 月 一 七 日 刑 集 一 二 巻 一 三 一 四 頁 は 、 暴 行 傷 害 後 、 財 物 取 得 の 意 思 を 生 じ て 被 害 者 が 落 と し た 財 布 か ら 金 員 を 抜 き 取 っ た 事 案 に つ い て 、 先 行 行 為 の 暴 行 の 際 に 財 物 領 得 の 手 段 と す る 意 思 が な か っ た こ と を 根 拠 に 傷 害 罪 と 窃 盗 罪 の 併 合 罪 を 認 め た 。 し か し 、 そ の 後 の 上 告 審 判 例 は 、 強 姦 の 暴 行 ・ 脅 迫 等 の 先 行 行 為 に よ り 抗 拒 不 能 状 態 が 作 出 さ れ た 後 の 財 物 領 得 に つ い て 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が な く と も 強 盗 罪 と な る と 解 し て い る よ う に も 見 え る 。 す な わ ち 、 ② 大 判 昭 和 一 九 年 一 一 月 二 四 日 刑 集 二 三 巻 二 五 二 頁 は 、 被 告 人 が 被 害 者 を 強 姦 し よ う と 暴 行 ・ 脅 迫 し た と こ ろ 、 被 害 者 が 金 を 遣 る か ら 帰 っ て 呉 れ と 懇 願 し た こ と か ら 、 麻 紐 で 被 害 者 の 口 部 を 緊 縛 し 金 な ら 五 千 円 出 せ 等 と 申 し 向 け 現 金 を 奪 っ た う え 、 さ ら に 情 を 迫 り 暴 行 ・ 脅 迫 し 負 傷 さ せ た 事 案 に つ い て 、 自 己 の 先 行 行 為 に よ り 作 出 さ れ た 被 害 者 の 畏 怖 状 態 を 利 用 し て 財 物 を 奪 う 行 為 は 強 盗 罪 に 当 た る と し 、 強 盗 身 者 が 強 姦 行 為 を さ ら に 継 続 し た と し て 強 盗 強 姦 致 傷 罪 の 成 立 を 認 め た 。 ③ 最 判 昭 和 二 四 年 一 二 月 二 四 日 刑 集 四 巻 一 二 号 二 一 一 四 頁 は 、 強 姦 後 、 財 物 取 得 の 意 思 を 生 じ て 金 を も っ て い る か 、 そ の 金 を 寄 越 せ 等 と 申 し 向 け て 被 害 者 の 所 持 金 を 奪 っ た 事 案 に つ い て 、 原 判 決 が 強 盗 強 姦 罪 の 成 立 を 認 め た の に 対 し 、 強 盗 行 為 後 の 強 姦 行 為 が な い か ら 強 盗 罪 と 強 姦 罪 の 併 合 罪 と な る と し た 。 ② 判 決 で は 、 被 告 人 は 財 物 取 得 の 意 思 を 生 じ た 後 で 被 害 者 の 口 部 を 緊 縛 す る な ど し て い る か ら 、 こ れ を 新 た な 暴 行 が な さ れ た も の と 解 し う る し 、 ③ 判 決 で は 、 被 告 人 は 金 を も っ て い る か 等 と 申 し 向 け て お り 、 こ れ を 新 た な 脅 迫 が な さ れ た も の と 解 し 쐍 １ ︶ う る 。 従 っ て 、 こ れ ら の 上 告 審 判 例 の 結 論 は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 必 要 説 の 立 場 か ら も 不 当 と は い え な い が 、 ① 判 決 も 含 め て 、 強 盗 罪 の 成 立 に 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 必 要 で あ っ た か に つ い て 言 及 し て い な い 点 は 留 意 す べ き で あ ろ う 。 一 方 、 下 級 審 判 例 の 立 場 は 、 大 き く 三 つ の グ ル ー プ に 類 す る こ と が で き る 。 す な わ ち 、 第 一 は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 不 要 と し て 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め た も の 、 第 二 は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 必 要 と し た う え で こ れ を 欠 く と し て 窃 盗 罪 の 成 立 を 認 め た も の 、 第 三 は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 認 定 し て 強 盗 罪 を 認 め た も の で あ る 。

︵ 二 ︶ 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 不 要 と し て 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め た 、 第 一 グ ル ー プ の 下 級 審 判 例 と し て は 、 以 下 の も の が 挙 げ ら れ る 。 ④ 大 阪 高 判 昭 和 四 七 年 八 月 四 日 高 刑 集 二 五 巻 三 号 三 六 八 頁 は 、 被 告 人 、 Ａ 、 Ｂ が わ い せ つ 行 為 の 目 的 で 被 害 者 に 暴 行 、 脅 迫 を 加 え て 反 抗 を 抑 圧 し 、 Ａ が 被 害 者 か ら 現 金 を 強 取 し た う え で 、 被 害 者 を ホ テ ル の 一 室 に 連 れ 込 み 浴 室 に 入 る よ う 命 じ 、 被 害 者 は そ の 際 に 腕 時 計 を 脱 い だ 洋 服 の 間 に 隠 し た が 、 Ａ は 被 告 人 、 Ｂ と 共 謀 し て 被 害 者 が 入 浴 中 に 右 腕 時 計 を 奪 い 、 被 害 者 を 輪 姦 し た 後 、 Ａ は 抗 拒 不 能 に 陥 っ て い る 被 害 者 に 対 し 指 輪 、 ネ ッ ク レ ス の 付 を 要 求 し て 受 領 し た 事 案 に つ い て 、 強 盗 罪 に お け る 財 物 の 奪 取 は 、 す で に 反 抗 を 抑 圧 さ れ た 被 害 者 が 付 す る 財 物 を 、 そ の 情 を 知 り な が ら 受 領 す る こ と に よ つ て 行 な わ れ た り 、 あ る い は 反 抗 を 抑 圧 さ れ た 被 害 者 が た ま た ま 気 付 か な い 間 に な さ れ た も の で あ つ て も 差 支 え な い と し 、 さ ら に 腕 時 計 強 取 時 に は 三 名 の 輪 姦 の 実 行 行 為 が 終 了 し て お ら ず 同 一 機 会 で あ っ た と し て 、 Ａ に つ い て は す べ て の 財 物 取 得 行 為 が 強 盗 罪 と な り 包 括 し て 強 盗 強 姦 罪 一 罪 が 成 立 す る と し 、 被 告 人 に つ い て も 強 盗 強 姦 罪 が 成 立 す る と し た 。 ⑤ 東 京 高 判 昭 和 四 七 年 八 月 二 四 日 判 時 七 一 一 号 一 三 九 頁 は 、 強 姦 未 遂 に よ る 致 傷 後 、 被 害 者 が 財 布 等 を 自 身 の 上 半 身 に 覆 い 被 さ っ て い た 被 告 人 に さ し 出 し 助 け て 下 さ い 。 等 と 哀 願 し 、 被 告 人 が 被 害 者 に 覆 い 被 さ っ た ま ま 財 布 等 を ひ っ た く り そ の 場 か ら 逃 走 し た 事 案 に つ い て 、 第 一 審 ︵ 東 京 高 判 昭 和 四 七 年 一 月 一 二 日 判 時 六 六 一 号 九 九 頁 ︶ が 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 必 要 説 に 立 っ た う え で 相 手 方 が こ の よ う に 反 抗 不 能 の 状 態 に 陥 っ て い る 場 合 に お い て は 、 他 の 場 合 と は 異 な り 犯 人 の ち ょ っ と し た 動 作 、 た と え ば 単 純 な 金 品 要 求 の 申 し 向 け と か 単 に 相 手 の 身 辺 に 近 づ く 等 の 行 為 が あ っ て も 相 手 方 の 反 抗 を 抑 圧 す る に 足 り る 無 言 の 脅 迫 と し て 作 用 す る 余 地 が あ る と 解 せ ら れ る け れ ど も 、 い ず れ に せ よ 財 物 奪 取 の 手 段 と し て 評 価 す る に 足 る 何 ら か の 作 為 が な け れ ば な ら な い と い う べ き で あ る と し 、 本 件 で は 暴 行 ま た は 脅 迫 と 評 価 す る に 足 る 行 為 が あ っ た と 解 す る こ と は で き な い と し て 強 姦 致 傷 罪 と 窃 盗 罪 の 併 合 罪 を 認 め た の に 対 し 、 本 件 の 如 く 被 害 者 の 畏 怖 状 態 を 被 告 人 自 身 の 暴 行 に よ り 惹 起 し て い て 、 か つ 前 記 の よ う な 情 況 下 に あ る 場 合 、 強 盗 罪 の 成 立 を 否 定 す る 理 由 は 見 当 ら な い の で あ っ て 、 か よ う に 解 し て も 刑 法 第 一 七 八 条 の 規 定 の 存 在 と な ん ら 矛 盾 す る

も の と は え ら れ な い ︵ も っ と も 、 ⋮ ⋮ 畏 怖 状 態 に あ る 被 害 者 の 差 出 し た 財 布 等 を 被 告 人 は ひ っ た く っ た と い う の で あ る か ら 、 原 判 決 の い う 新 た な 暴 行 も あ っ た と 解 さ れ な い わ け で も な い 。 ︶ と し て 、 強 姦 致 傷 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 を 認 め た 。 ⑥ 東 京 高 判 昭 和 五 七 年 八 月 六 日 判 時 一 〇 八 三 号 一 五 〇 頁 は 、 被 告 人 が Ａ と と も に 金 品 を 不 法 に 入 手 す べ く ア パ ー ト の 被 害 者 宅 の 室 内 を う か が っ た と こ ろ 、 被 害 者 が 一 人 で 就 寝 し て い る の を 、 頭 髪 が 長 い こ と も あ っ て 女 性 で あ る と 誤 認 し て 劣 情 を 催 し 、 室 内 に 押 し 入 り 被 害 者 を 押 さ え つ け 静 か に し ろ 、 騒 ぐ と 殺 す ぞ と 申 し 向 け て 全 裸 に し た と こ ろ 、 途 中 で 被 害 者 が 男 性 で あ る こ と に 気 づ い た が 、 そ の 機 会 を 利 用 し て 金 品 を 奪 お う と え 、 被 害 者 の 両 手 両 足 を 縛 り 上 げ て 金 品 を 要 求 し 室 内 を 物 色 し て 金 品 を 奪 い 、 そ の 直 後 、 発 覚 を お そ れ て 被 害 者 を 自 動 車 内 に 押 し 込 め 脅 迫 し つ つ 自 動 車 を 疾 走 さ せ 脱 出 を 不 能 に し た 事 案 に つ い て 、 被 告 人 ら が 強 盗 の 犯 意 を 抱 い た 後 も 被 害 者 の 反 抗 を 不 能 に す る に 足 る 新 た な 暴 行 に 及 ん で い る こ と は 明 ら か で あ る と し た う え で 、 こ の よ う に 最 初 強 姦 の 犯 意 で 暴 行 、 脅 迫 に 及 ん だ 後 、 強 盗 の 犯 意 を 生 じ 、 す で に 行 っ た 暴 行 、 脅 迫 の 結 果 を 利 用 し て 金 品 を 奪 取 し た 場 合 、 こ れ ら を 強 盗 罪 の 手 段 と 認 め て そ の 罪 の 成 立 を 肯 定 す る こ と が で き る か 否 か に つ き 察 す る の に 、 強 姦 罪 と 強 盗 罪 と は 、 目 的 、 法 益 の 点 に お い て は 違 い が あ る も の の 、 暴 行 、 脅 迫 を 手 段 と し て 被 害 者 の 意 思 を 制 圧 し 、 そ の 意 思 に 処 を 委 ね ら れ た 法 益 で あ る 貞 操 又 は 金 品 を 奪 う と い う 点 に お い て は 共 通 し て お り 、 犯 罪 構 成 要 件 の 重 要 な 部 で あ る 暴 行 、 脅 迫 の 点 で 重 な り 合 い が あ る の で あ る か ら 、 強 姦 の 犯 意 で 暴 行 、 脅 迫 に 及 ん で 抗 拒 不 能 と し た 後 、 強 盗 の 犯 意 に 変 り 、 そ れ ま で の 暴 行 、 脅 迫 の 結 果 を 利 用 し て 金 品 奪 取 の 目 的 を 遂 げ た 場 合 に は 、 右 の 暴 行 、 脅 迫 を そ の ま ま 強 盗 の 手 段 で あ る 暴 行 、 脅 迫 と 解 し て さ し つ か え が な く 、 し た が っ て 、 た と い 強 盗 の 犯 意 に 基 づ く 新 た な 暴 行 、 脅 迫 を 加 え て い な い と き で も 、 強 盗 罪 の 成 立 を 肯 定 す る の が 相 当 で あ っ て 、 暴 行 、 脅 迫 を 行 っ た 際 の 具 体 的 な 犯 意 が 異 る か ら と い っ て 強 盗 の 故 意 が な か っ た と し て 強 盗 罪 の 成 立 を 否 定 す る の は 相 当 で な い 。 ⋮ ⋮ 結 局 、 本 件 強 盗 罪 に お い て は 、 当 初 被 告 人 ら が 強 姦 の 犯 意 で 被 害 者 に 加 え た 暴 行 、 脅 迫 も そ の 手 段 の 一 部 で あ っ た と 認 め る の が 相 当 で あ る と し て 、 強 盗 罪 と 監 禁 罪 の 併 合 罪 を 認 쐍 ２ ︶ め た 。

⑦ 東 京 高 判 平 成 一 一 年 六 月 二 一 日 東 高 刑 報 五 〇 巻 一 ∼ 一 二 号 五 二 頁 は 、 被 害 者 宅 に 侵 入 し て 強 姦 後 、 机 の 上 の 本 に 挟 ま っ て い る 一 万 円 札 一 枚 に 気 づ い て こ れ を ポ ケ ッ ト に 入 れ た 事 案 に つ い て 、 室 内 に お い て 、 強 姦 の 実 行 行 為 が 終 了 し た 後 、 被 害 者 が 畏 怖 し 、 反 抗 を 抑 圧 さ れ て い る 状 態 を 利 用 し 、 同 室 内 に と ど ま っ て 、 同 室 内 の 金 品 を 奪 取 す る 行 為 は 、 強 盗 罪 に 該 当 す る も の と い う べ き で あ る 。 と し た 。 ⑧ 大 阪 高 判 平 成 一 一 年 七 月 一 六 日 判 タ 一 〇 六 四 号 二 四 三 頁 は 、 被 告 人 が Ａ と 共 謀 し て 被 害 者 を 強 姦 し 、 引 き 続 き Ａ が 被 害 者 に 口 さ せ て い た と こ ろ 、 見 張 り を し て い た 被 告 人 が 財 物 取 得 の 意 思 を 生 じ て 被 害 者 の 財 布 を 取 得 し た 事 案 に つ い て 、 原 判 決 が 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 な し と し て 財 布 取 得 に つ い て 窃 盗 罪 の 成 立 を 認 め た の に 対 し 、 共 犯 者 が 現 に 実 行 継 続 中 の 行 為 は 、 被 告 人 も そ の 罪 責 を 負 う べ き 暴 行 行 為 に ほ か な ら ず 、 本 件 の 場 合 に 、 被 告 人 に 財 物 奪 取 の 犯 意 が 生 じ た 後 に 、 被 告 人 自 身 の 行 為 に よ る 財 物 奪 取 に 向 け た あ ら た な 特 段 の 暴 行 又 は 脅 迫 が な い の は 、 む し ろ 、 そ の 必 要 が な い た め と 解 さ れ る 。 ま た 、 被 告 人 に 、 右 状 況 に あ る こ と を 認 識 し た 上 で 財 物 奪 取 に 及 ぼ う と す る 意 思 が あ っ た こ と の 優 に 認 め ら れ る 本 件 の 場 合 は 、 強 盗 の 犯 意 に 欠 け る と こ ろ も な い 。 と し た 。 こ れ ら の 判 例 は 、 い ず れ も 、 財 物 取 得 の 際 に 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が な さ れ た と 認 定 し て い な い に も か か わ ら ず 、 強 盗 罪 、 強 盗 関 連 罪 の 成 立 を 認 め た こ と か ら 、 強 盗 罪 の 成 立 に 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 不 要 と す る 立 場 に 立 つ も の と 解 さ 쐍 ３ ︶ れ る 。 も っ と も 、 ④ 判 決 で は 、 Ａ に つ い て は 現 金 強 取 の 時 点 で 強 盗 罪 が 成 立 し 、 被 告 人 及 び Ｂ も そ の 共 同 正 犯 と 解 し う る 。 従 っ て 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 必 要 と す る 立 場 に 拠 っ た と し て も 、 強 盗 後 の 姦 、 財 物 取 得 を 包 括 し て 強 盗 強 姦 罪 が 成 立 す る と い え 쐍 ４ ︶ る し 、 被 害 者 は 暴 行 ・ 脅 迫 に よ り 抗 拒 不 能 と な り 、 被 告 人 ら の い い な り に 入 浴 し て 腕 時 計 か ら 離 れ た の で あ る か ら 、 暴 行 ・ 脅 迫 に よ り な さ れ た 強 盗 と も 解 す る 余 地 が 쐍 ５ ︶ あ る 。 ⑤ 判 決 で は 、 畏 怖 状 態 に あ る 被 害 者 の 差 出 し た 財 布 等 を 被 告 人 は ひ っ た く っ た と い う の で あ る か ら 、 原 判 決 の い う 新 た な 暴 行 も あ っ た と 解 さ れ な い わ け で も な い 。 と し て お り 、 財 物 取 得 行 為 自 体 が 新 た な 暴 行 に 当 た る と 解 し う る 。 さ ら に 、 被 告 人 は 被 害 者 に 覆 い 被 さ っ た ま ま 財 物 取 得 に 及 ん で い る か ら 、 強 姦 継 続 中 の 奪 取 行 為 の 事 案 と み る こ と が で き る と の 指 摘 も 쐍 ６ ︶ あ る 。 こ れ と は 逆 に 、 ⑥ 判 決 で は 、 新 た な 暴 行 の 存 在 を 認 定 し て い る が 、 強 姦 罪 と 強 盗 罪

と は 暴 行 、 脅 迫 の 点 で 重 な り 合 い が あ る か ら 、 強 盗 罪 の 成 立 に つ い て 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 は 不 要 で あ る と し て い る 。 ⑦ 判 決 で は 、 反 抗 抑 圧 状 態 に お い て 室 内 に と ど ま る こ と 自 体 を 新 た な 脅 迫 に 当 た る と 解 し て 、 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め る 余 地 が あ る 。 ⑧ 判 決 で は 、 強 盗 罪 の 成 立 に つ い て 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 不 要 と 明 示 し て い る も の の 、 本 件 事 案 で は 、 Ａ は 被 告 人 が を 開 け て い る の を 認 識 し た う え で 、 財 布 取 得 時 に お い て も 口 強 要 行 為 を 続 行 し て い る か ら 、 共 犯 者 に よ る 新 た な 暴 行 と 解 す る 余 地 が あ る 。 あ る い は 、 Ａ が 強 盗 目 的 に よ る 新 た な 暴 行 に 出 て い な か っ た と し て も 、 被 告 人 の 財 布 取 得 時 に お い て 、 強 姦 の 故 意 で 被 害 者 の 反 抗 を 抑 圧 し て い た Ａ は 、 被 告 人 に と っ て は 故 意 あ る 道 具 と 解 さ れ る 。 こ れ に よ り 、 Ａ の 強 姦 の 故 意 に よ る 暴 行 は 、 利 用 者 で あ る 被 告 人 に と っ て は 強 盗 の 故 意 に よ る 新 た な 暴 行 と な る と 解 し う る 。 以 上 の よ う に し て 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 必 要 と す る 立 場 に 拠 っ た と し て も 、 第 一 グ ル ー プ の 判 例 事 案 に つ い て 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め る こ と は 必 ず し も 不 可 能 で は な い 。 ︵ 三 ︶ 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 必 要 と し た う え で こ れ を 欠 く と し て 窃 盗 罪 の 成 立 を 認 め た 、 第 二 グ ル ー プ の 下 級 審 判 例 と し て は 、 以 下 の も の が 挙 げ ら れ る 。 ⑨ 高 高 判 昭 和 三 四 年 二 月 一 一 日 高 刑 集 一 二 巻 一 号 一 八 頁 は 、 暴 行 に よ り 被 害 者 が 一 時 気 を 失 っ た 後 、 意 識 は 間 も な く 回 復 し た も の の さ ら に 強 力 な 暴 行 を 受 け る こ と を 恐 れ 動 か ず に い た と こ ろ 、 財 物 取 得 の 意 思 を 生 じ た 被 告 人 が 、 被 害 者 が 気 を 失 っ て い る も の と 思 い 腕 時 計 を 外 し て 取 得 し た 事 案 に つ い て 、 後 行 行 為 が 強 盗 罪 と な る に は 、 そ れ が 暴 行 若 く は 脅 迫 を 用 い た も の と 評 価 さ れ る 場 合 又 は 暴 行 脅 迫 を 手 段 と し た の と 同 視 す べ き 場 合 で な け れ ば な ら ず 、 金 品 を 要 求 し 或 は 身 体 に さ わ つ て 財 物 を 奪 つ た よ う な 場 合 は 、 ⋮ ⋮ そ の 申 し 向 け た 言 辞 や 身 体 に さ わ る 等 の 挙 動 を す る こ と 自 体 が 被 害 者 を 通 常 畏 怖 せ し め る に 足 る 脅 迫 と 評 価 す べ き で あ る し 、 又 他 の 目 的 で 暴 行 の 継 続 中 被 害 者 が 畏 怖 の あ ま り そ の 暴 行 か ら 免 れ ん が た め に そ の 場 で 自 ら 進 ん で 提 供 を 申 し 出 た 金 品 を 取 得 し た よ う な 場 合 に も 強 盗 罪 の 成 立 を 妨 げ な い と し た う え で 、 本 件 に お い て は ⋮ ⋮ 畏 怖 状 態 を 利 用 す る と い う 意 思 も な い し 又 こ れ に 乗 じ た わ け で も な く 、 財 物 奪 取 の た め に 暴 行 脅 迫 を 用 い た も の と 評 価 さ る べ き で は な い し 亦 こ れ と 同 視 す べ き 場 合 で も な い 。 そ れ は 恰 も 喧 嘩 の 相 手 が 犯 人 の 打 撃 に よ つ て 死 亡 又 は 失 神 し た 際 、 立 去 る に 及 ん で ふ と 物 慾 を 起 し 死 体 又 は 失 神 し て い る

身 体 か ら 懐 中 物 を 取 つ た と い う の と 異 る と こ ろ は な く 、 広 い 意 味 で は 抗 拒 不 能 に 乗 じ て 取 つ た と は い え て も 強 盗 罪 が 成 立 す る も の で は な い 。 本 件 は 単 な る 窃 盗 罪 を 以 つ て 問 擬 す べ き も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 。 と し て 、 暴 行 罪 と 窃 盗 罪 の 併 合 罪 を 認 쐍 ７ ︶ め た 。 ⑩ 旭 川 地 判 昭 和 三 六 年 一 〇 月 一 四 日 下 刑 集 三 巻 九＝ 一 〇 号 九 三 六 頁 は 、 被 害 者 に 暴 行 を 加 え て 失 神 状 態 に 陥 ら せ 全 治 約 一 週 間 の 傷 害 を 負 わ せ た 後 で 、 着 用 し て い た 背 広 を は ぎ 取 っ た 事 案 に つ い て 、 強 盗 罪 の 法 定 刑 が 、 暴 行 罪 ま た は 脅 迫 罪 と 窃 盗 罪 と の 併 合 罪 の 場 合 に お け る 処 断 刑 よ り も 著 し く 重 く な つ て い る の は 、 単 に 暴 行 ま た は 脅 迫 と 財 物 の 奪 取 と が 結 合 し て い る た め で は な く 、 ⋮ ⋮ 相 手 方 の 反 抗 を 抑 圧 し て 、 あ え て そ の 財 物 を 奪 取 す る と い う 行 為 、 こ と に そ の 行 為 に あ ら わ さ れ る 犯 人 の 反 社 会 の 重 大 性 に よ る も の な の で あ る 。 と し た う え で 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 加 え た り 、 先 行 行 為 に よ る 暴 行 ・ 脅 迫 の 継 続 中 に 犯 意 を 生 じ て 財 物 を 奪 取 し た 場 合 に は 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め う る し 、 こ れ ら の 場 合 の 暴 行 ・ 脅 迫 は 、 そ れ 自 体 に よ つ て 抽 象 的 一 般 的 に 被 害 者 の 反 抗 を 抑 圧 す る に 足 る ほ ど の も の で あ る こ と は 必 要 で な く 、 他 の 理 由 に よ る 暴 行 ま た は 脅 迫 に よ る 恐 れ の 状 態 を 前 提 と し て 、 そ の と き と と こ ろ 、 手 段 、 犯 人 と 被 害 者 の 性 別 年 令 等 の 具 体 的 な 事 情 を 客 観 的 に 察 し て 、 被 害 者 の 反 抗 を 抑 圧 す る に 足 る も の で あ れ ば よ い 。 し た が つ て た と え ば 、 ふ る え て い る 強 姦 罪 の 被 害 者 の 懐 中 に 手 を 入 れ て 財 布 を 取 る と か 、 金 を 出 せ な ど と 要 求 し て 金 を 取 る よ う な 場 合 に は 、 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め て よ い わ け で あ る 。 と し 、 本 件 で は 洋 服 奪 取 の 手 段 と し て の 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が な く 、 財 布 を 奪 取 す る 行 為 自 体 を 暴 行 と 解 す る え も あ る が 、 被 害 者 は 失 神 状 態 に 陥 り 被 告 人 も そ れ を 知 っ て い る か ら 、 反 抗 を 抑 圧 す る た め の 行 為 と は い え な い な ど と し て 、 傷 害 罪 と 窃 盗 罪 の 併 合 罪 を 認 め た 。 な お 、 ⑩ 判 決 は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 不 要 説 に つ い て も し こ の よ う な 見 解 に よ る の で あ れ ば 、 強 盗 罪 の ほ か に 暴 行 や 脅 迫 が 別 罪 を 構 成 す る こ と は な い の で あ る か ら 、 暴 行 や 脅 迫 の 結 果 と し て 傷 害 や 傷 害 致 死 が 生 じ た よ う な 場 合 で も 、 強 盗 罪 の ほ か に 傷 害 罪 や 傷 害 致 死 罪 が 成 立 す る 理 由 は な く 、 強 盗 致 傷 罪 も し く は 強 盗 致 死 罪 と し な け れ ば な ら な い の で は な か ろ う か 。 と 批 判 す る 。 쑦 썬 大 阪 地 判 昭 和 三 六 年 一 二 月 二 三 日 判 時 二 八 六 号 一 一 頁 は 、 被 害 者 を 暴 行 し て 腕 を 引 っ 張 っ た 際 に 腕 時 計 を 認 め て 手 首 か ら 外 し 取 得 し た 事 案 に つ い て 、 強 盗 罪 が 成 立 す る た

め に は 、 財 物 盗 取 の 犯 意 を 生 じ た 後 の 言 動 を 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 と 同 視 で き な け れ ば な ら な い が 、 被 告 人 が 腕 時 計 を 盗 取 す る 際 に 暴 行 脅 迫 を 用 い た も の と 評 価 す る に 足 り る 言 動 が な さ れ た と の 証 左 が 存 し な い と し て 、 暴 行 罪 と 窃 盗 罪 の 併 合 罪 を 認 め た 。 쑦 썭 札 幌 高 判 平 成 七 年 六 月 二 九 日 判 時 一 五 五 一 号 一 四 二 頁 は 、 強 姦 の 目 的 で の 暴 行 ・ 脅 迫 に よ っ て 被 害 者 が 失 神 後 に 犯 意 を 生 じ 財 布 、 ア ド レ ス 帳 等 を 奪 い 、 そ の 後 解 放 さ れ た 被 害 者 が ア ド レ ス 帳 の 返 還 を 求 め た が 拒 絶 さ れ あ き ら め た 事 案 に つ い て 、 被 害 者 は 既 に 失 神 し て い る か ら 、 抗 拒 不 能 状 態 に お け る 新 た な 暴 行 、 脅 迫 を 必 要 と す る の は 無 意 味 で あ る う え 、 こ の 場 合 の 被 害 者 に は そ も そ も 反 抗 の 可 能 性 が な く 、 金 品 を 奪 取 さ れ る こ と も 認 識 し て い な い か ら 、 反 抗 不 能 の 状 態 に 陥 れ た 後 に 犯 意 を 生 じ て 被 害 者 に 気 付 か れ な い よ う に 金 品 を 盗 み 取 る 窃 盗 や 、 殺 人 犯 が 人 を 殺 し た 後 、 犯 意 を 生 じ 死 者 か ら 金 品 を 取 る 窃 盗 と さ ほ ど の 差 異 が な い と し て 、 強 盗 罪 の 成 立 を 否 定 し た が 、 ア ド レ ス 帳 の 返 還 を 拒 否 す る 言 動 は 取 還 を 拒 ぐ た め の 脅 迫 が な さ れ た 事 後 強 盗 の 事 実 を 認 定 し 得 る 可 能 性 が 大 で あ っ た と し て 原 判 決 を 破 棄 差 戻 し た 。 ︵ 四 ︶ 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 必 要 と し た う え で 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め た 、 第 三 グ ル ー プ の 下 級 審 判 例 は 非 常 に 多 い 。 쑦 썮 福 島 地 判 昭 和 三 八 年 二 月 一 二 日 下 刑 集 五 巻 一＝ 二 号 八 八 頁 、 쑦 썯 東 京 高 判 昭 和 四 八 年 三 月 二 六 日 高 刑 集 二 六 巻 一 号 八 五 頁 、 쑦 썰 大 阪 高 判 平 成 元 年 三 月 三 日 判 タ 七 一 二 号 二 四 八 頁 、 쑦 썱 旭 川 地 判 平 成 一 六 年 一 月 二 九 日 ︵ 判 例 集 未 登 載 ︶ は 、 い ず れ も 、 先 行 行 為 の 暴 行 等 に よ り 反 抗 を 抑 圧 さ れ た 被 害 者 に 対 し 、 犯 意 を 生 じ て 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 加 え 財 物 を 奪 っ た 事 案 に つ い て 、 強 盗 罪 の 成 立 に は 後 行 行 為 と し て の 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 必 要 で あ り 、 こ の 場 合 の 暴 行 ・ 脅 迫 は 、 そ れ 自 体 が 反 抗 抑 圧 状 態 を 招 来 す る に 足 り る 程 度 の も の で あ る 必 要 は な く 、 先 行 行 為 に よ る 反 抗 抑 圧 状 態 を 継 続 さ せ る に 足 り る 程 度 で あ れ ば 良 い と し て 、 後 行 行 為 に つ い て 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め た 。 쑦 썲 東 京 高 判 昭 和 三 〇 年 七 月 一 九 日 高 刑 集 八 巻 六 号 八 一 七 頁 は 、 被 告 人 Ａ ・ 同 Ｂ ・ 同 Ｃ が 共 謀 し 、 Ｃ が 被 害 者 を 強 姦 し て い た 間 に 、 Ａ ・ Ｂ が 新 た に 共 謀 し て 被 害 者 の 財 布 中 か ら 現 金 を 取 得 し た 事 案 に つ い て 、 強 姦 の 点 は Ａ ・ Ｂ ・ Ｃ に 強 姦 罪 の 共 同 正 犯 が 成 立 し 、 現 金 取 得 の 点 は 、 Ｃ は 現 金 取 得 に つ い て 共 謀 し て い な い も の の 、 Ａ ・ Ｂ に 対 す る 関 係 に

お い て は 、 右 強 姦 行 為 ︵ 暴 行 脅 迫 ︶ と 金 員 奪 取 と の 間 に は 、 相 当 因 果 関 係 が 存 す る も の と い わ な け れ ば な ら な い と し て 、 Ａ ・ Ｂ に つ い て 強 盗 罪 が 成 立 す る と し た 。 本 件 で は 、 Ｃ が 継 続 し て い た 強 姦 行 為 自 体 が 財 物 奪 取 の 手 段 と し て の 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 と な る か ら 、 強 盗 罪 の 成 立 を 当 然 に 認 め う る と え ら 쐍 ８ ︶ れ る 。 쑦 썳 仙 台 地 判 平 成 一 四 年 二 月 一 四 日 ︵ 判 例 集 未 登 載 ︶ は 、 被 告 人 Ａ ・ 同 Ｂ ・ 同 Ｃ が 被 害 者 を 強 姦 す る こ と を 共 謀 の う え 、 カ ラ オ ケ に 行 く と 言 っ て 車 に 同 乗 さ せ た 被 害 者 を ホ テ ル に 連 れ 込 ん で 輪 姦 し 加 療 約 一 週 間 を 要 す る 傷 害 を 負 わ せ 、 そ の 際 、 Ａ に 強 姦 さ れ て い た 被 害 者 の 手 提 げ バ ッ グ か ら Ｂ が 被 害 者 に 知 ら れ ず に 現 金 を 抜 き 取 っ た 事 案 に つ い て 、 強 盗 罪 が 成 立 す る た め に は 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 必 要 で 、 被 害 者 が 気 絶 し た り 死 亡 し た 後 に 財 物 領 得 の 意 思 を 生 じ た 場 合 は 新 た な 反 抗 抑 圧 手 段 を 想 定 し え な い か ら 窃 盗 罪 と な る に と ど ま る と し た う え で 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 強 姦 に 向 け ら れ て い た と し て も 、 財 物 領 得 に も 有 為 な も の と 行 為 者 が 認 識 し て い る 以 上 は 、 強 盗 の 犯 意 と し て 欠 け る と こ ろ は な い 等 と し て 、 Ａ ・ Ｂ ・ Ｃ に つ い て 強 姦 致 傷 罪 の 共 同 正 犯 が 成 立 し 、 Ｂ の 現 金 の 領 得 に つ い て は さ ら に 強 盗 罪 が 成 立 す る と し た う え で 、 Ｂ の 強 姦 致 傷 罪 と 強 盗 罪 は 併 合 罪 と な る と し た 。 Ｂ 自 身 は 新 た な 暴 行 に 出 て お ら ず 、 Ａ は 最 後 ま で 強 姦 の 故 意 に よ り 被 害 者 の 反 抗 を 抑 圧 し て お り 強 盗 目 的 に よ る 暴 行 に は 出 て い な い が 、 Ｂ の 財 物 領 得 時 に お い て 、 強 姦 の 故 意 で 被 害 者 の 反 抗 を 抑 圧 し て い た Ａ は 、 Ｂ に と っ て は 故 意 あ る 道 具 と 解 さ れ る 。 こ れ に よ り 、 Ａ の 強 姦 の 故 意 に よ る 暴 行 は 、 利 用 者 Ｂ に と っ て は 強 盗 の 故 意 に よ る 新 た な 暴 行 と な る と い え よ う 。 쑦 썴 東 京 高 判 平 成 一 五 年 三 月 二 〇 日 判 時 一 八 五 五 号 一 七 一 頁 は 、 被 告 人 Ａ ・ 同 Ｂ が 駐 車 中 の 普 通 乗 用 自 動 車 内 に い た Ｃ に 暴 行 傷 害 を 加 え て 昏 睡 さ せ 普 通 乗 用 自 動 車 後 部 に 押 し 込 ん だ う え 、 同 乗 者 Ｄ 子 に 対 し Ａ は 犯 す よ 。 な ど と 脅 し 、 Ｂ は Ｄ 子 の 股 間 や 胸 を 触 る な ど し て 畏 怖 さ せ て か ら Ｃ の 着 衣 を 物 色 し て 財 布 を 取 り 出 し 、 Ｄ 子 か ら 財 布 の 返 却 を 懇 請 さ れ る や 、 中 出 し さ せ て く れ た ら 、 返 し て や る 。 や ら し て く れ た ら 返 し て や る 。 な ど と 脅 迫 し て Ｃ の 財 布 を 持 ち 去 っ た 事 案 に つ い て 、 財 布 奪 取 時 に Ｃ は 気 絶 し て お り 、 Ｃ に 対 す る 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 は 認 め ら れ な い と し な が ら も 、 被 告 人 両 名 が 、 財 布 及 び そ の 在 中 物 の 占 有 を Ｃ か ら 奪 っ て 、 そ の 確 保 を す る た め に は 、 Ｄ 子 の 抵 抗 を 排 除 す る 必 要

が あ っ た こ と は 明 ら か で あ る 。 そ し て 、 そ の た め に 、 Ａ が ⋮ ⋮ 激 烈 な 脅 迫 言 辞 を 述 べ 、 Ｄ 子 の 要 求 を 拒 絶 し た も の で あ り 、 か つ 、 Ｄ 子 は 、 そ れ ま で に 被 告 人 両 名 に 対 し て 著 し い 畏 怖 の 念 を 抱 い て い る の で あ る か ら 、 上 述 の 被 告 人 両 名 の 言 辞 、 態 度 は 、 Ｄ 子 の 反 抗 を 抑 圧 す る に 十 な 脅 迫 で あ る と 優 に 認 め ら れ る 。 と 判 示 し て 、 財 布 の 奪 取 に つ き 強 盗 罪 の 共 同 正 犯 が 成 立 し 、 Ｃ に 対 す る 傷 害 罪 の 共 同 正 犯 と の 併 合 罪 と な る と し た 。 쐍 五 ︶ 以 上 の よ う に 、 従 来 の 下 級 審 判 例 は 、 先 行 行 為 に よ り 抗 拒 不 能 と な っ た 被 害 者 か ら 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 な く し て 財 物 を 領 得 し た 場 合 に つ い て 、 強 盗 罪 と 窃 盗 罪 の い ず れ の 成 立 を 認 め る か で 見 解 が か れ て い る 。 こ れ に 対 し 本 判 決 は 、 財 物 奪 取 と い う 目 的 に 向 け た 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 の 必 要 性 に 言 及 し つ つ も 、 実 質 的 に み れ ば 、 い わ ば 被 害 者 の 反 抗 を 抑 圧 す る に 足 り る 暴 行 ・ 脅 迫 が 加 え 続 け ら れ て い た 中 で 、 ⋮ ⋮ 強 度 の 緊 縛 状 態 を 持 続 さ せ て い た こ と を 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 行 わ れ た こ と と 十 に 同 視 で き る と い う べ き で あ る と し て 、 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め て い る 。 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 必 要 と し た う え で 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め る 、 上 述 の 第 三 グ ル ー プ に 属 す る 判 例 と い え よ う 。 二 他 方 、 学 説 上 は 、 強 盗 罪 説 と 窃 盗 罪 説 の 二 説 が 主 張 さ れ て い る 。 強 盗 罪 説 は 、 行 為 者 が 前 の 暴 行 に よ っ て 生 じ た 抗 拒 不 能 の 状 態 を 利 用 し 、 い わ ば そ の 余 勢 を か っ て 財 物 を 奪 っ た と い え る な ど と し て 、 強 盗 罪 の 成 立 を 認 쐍 ９ ︶ め る 。 こ れ に 対 し 、 通 説 で あ る 窃 盗 罪 説 は 、 強 姦 等 の 先 行 行 為 と し て の 暴 行 が 強 盗 の 故 意 に よ っ た も の で は な い 以 上 は 、 故 意 論 と の 関 係 上 、 強 盗 罪 と は 解 し が た い か ら 、 先 行 行 為 と は 別 個 の 財 物 奪 取 に 向 け た 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が な い 限 り は 窃 盗 罪 が 成 立 す る に と ど ま る と 쐍 10 ︶ す る 。 思 う に 、 強 盗 罪 説 に は 、 ど の よ う な 場 合 に 余 勢 を か っ た と い え る か 不 明 で あ る こ と 、 財 物 奪 取 と 暴 行 ・ 脅 迫 の 因 果 関 係 を 認 め て よ い か 疑 問 で あ る こ と か ら 支 持 し が た い 。 抗 拒 不 能 状 態 に お け る 強 姦 に 関 し て は 、 人 の 心 神 喪 失 若 し く は 抗 拒 不 能 に 乗 じ た 場 合 を 、 心 神 を 喪 失 さ せ 、 も し く は 抗 拒 不 能 に さ せ た 場 合 と 共 に 準 強 姦 と す る 第 一 七 八 条 の 規 定 が あ る 。 こ の 場 合 の 乗 じ る と い う の は 、 相 手 が そ の よ う な 状 態 に 陥 っ て い る こ と を 利 用 す る こ と で あ る か ら 、 行 為 者 の 先 行 行 為 に よ ら ず し て 、 す で に 被 害 者 が 抗 拒 不 能 と な っ て い た 状 態 に お け る 姦 も 当 然 に 含 ま れ る 。 こ れ に 対 し 、 準 強 盗 ︵ 昏 酔 強 盗 ︶ に 関 す る 第 二 三 九 条

は 、 人 を 昏 酔 さ せ て そ の 財 物 を 盗 取 し た 者 を 主 体 と し て 規 定 す る か ら 、 同 条 は 、 薬 物 等 に よ り 被 害 者 の 抗 拒 不 能 の 状 態 を 作 出 す る こ と を 手 段 と し て 、 財 物 を 奪 取 し た 場 合 に 適 用 さ れ る と 解 さ れ る 。 準 強 姦 と 昏 酔 強 盗 の 間 に は 、 抗 拒 不 能 の 状 態 を 自 ら 作 出 す る こ と が 不 要 か 必 要 か と い う 点 に お い て 差 異 が あ る 。 よ っ て 、 被 害 者 の 抗 拒 不 能 状 態 が 先 行 し 、 そ の 間 に 実 行 さ れ た 窃 取 を 準 強 盗 と 解 す る こ と も で き な い 。 熟 睡 し て い る 者 を 姦 す る の は 準 強 姦 で あ る が 、 熟 睡 し て い る 者 の 携 帯 物 を 領 得 す る の は 窃 盗 で あ っ て 強 盗 な い し 準 強 盗 で は な い 。 以 上 か ら 、 窃 盗 罪 説 が 妥 当 で あ る 。 三 も っ と も 、 上 掲 第 三 グ ル ー プ の 判 例 の ほ と ん ど は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 実 際 に 行 っ た か 、 共 犯 者 が 強 姦 等 を 行 っ て い る 最 中 に 被 害 者 の 財 物 を 領 得 し た 事 案 で 쐍 11 ︶ あ る 。 こ れ に 対 し 本 判 決 は 、 先 行 行 為 に よ る 抗 拒 不 能 状 態 が 成 立 し て 以 降 、 被 害 者 に 対 す る 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 の 作 為 は な さ れ て お ら ず 、 他 の 第 三 グ ル ー プ の 判 例 と 必 ず し も 同 視 す る こ と は で き な い 。 は た し て 、 緊 縛 状 態 を 持 続 さ せ る こ と は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 に 当 た る と 解 し う る の で あ ろ う か 。 本 件 に お け る 第 二 の 問 題 で あ る 。 こ れ に つ い て 、 本 判 決 と 類 似 す る 判 例 が あ る 。 쑧 썵 東 京 高 判 平 成 二 〇 年 三 月 一 九 日 判 タ 一 二 七 四 号 三 四 二 頁 は 、 強 制 わ い せ つ 目 的 で 被 害 者 を 暴 行 し 負 傷 さ せ 、 顔 面 に ガ ム テ ー プ を 、 上 半 身 に 布 団 を 掛 け 目 隠 し を し 、 パ ン テ ィ ー を 脱 が し て 下 半 身 の 写 真 を 撮 っ た 後 、 両 手 首 を 紐 で 後 ろ 手 に 縛 っ た う え で わ い せ つ 行 為 を し て い た 途 中 で 被 害 者 の 携 帯 電 話 を 自 身 の ポ ケ ッ ト か バ ッ グ の 中 に 入 れ 、 わ い せ つ 行 為 終 了 後 、 逃 走 時 間 確 保 の た め 被 害 者 の 両 足 を さ ら に 縛 り 、 携 帯 電 話 及 び 被 害 者 か ら 脱 が せ た パ ン テ ィ ー を 持 ち 去 っ て 逃 走 し た 事 案 に つ い て 、 原 判 決 が 強 制 わ い せ つ 致 傷 罪 と 窃 盗 罪 の 成 立 を 認 め た の に 対 し 、 強 制 わ い せ つ の 目 的 に よ る 暴 行 ・ 脅 迫 が 終 了 し た 後 に 、 新 た に 財 物 取 得 の 意 思 を 生 じ 、 前 記 暴 行 ・ 脅 迫 に よ り 反 抗 が 抑 圧 さ れ て い る 状 態 に 乗 じ て 財 物 を 取 得 し た 場 合 に お い て 、 強 盗 罪 が 成 立 す る に は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 と 評 価 で き る 行 為 が 必 要 で あ る と 解 さ れ る が 、 本 件 の よ う に 被 害 者 が 緊 縛 さ れ た 状 態 に あ り 、 実 質 的 に は 暴 行 ・ 脅 迫 が 継 続 し て い る と 認 め ら れ る 場 合 に は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が な く と も 、 こ れ に 乗 じ て 財 物 を 取 得 す れ ば 、 強 盗 罪 が 成 立 す る と 解 す べ き で あ る 。 す な わ ち 、 緊 縛 状 態 の 継 続 は 、 そ れ 自 体 は 、 厳 密 に は 暴 行 ・ 脅 迫 に は 当 た

ら な い と し て も 、 逮 捕 監 禁 行 為 に は 当 た り う る も の で あ っ て 、 被 告 人 に お い て 、 こ の 緊 縛 状 態 を 解 消 し な い 限 り 、 違 法 な 自 由 侵 害 状 態 に 乗 じ た 財 物 の 取 得 は 、 強 盗 罪 に 当 た る と い う べ き な の で あ る 。 緊 縛 さ れ た 状 態 に あ る 被 害 者 は 、 一 切 の 抵 抗 が で き ず 、 被 告 人 の な す が ま ま に ま か せ る ほ か な い の で あ っ て 、 被 告 人 の 目 的 が 最 初 は 強 制 わ い せ つ で あ っ た が 、 そ の 後 財 物 取 得 の 意 思 も 生 じ て 財 物 を 取 得 し て も 、 な す す べ が 全 く な い 状 態 に 変 わ り は な い の に 、 そ の 行 為 が 窃 盗 に す ぎ な い と い う の は 、 不 当 な 結 論 で あ る と い わ な け れ ば な ら な い 。 例 え ば 、 緊 縛 状 態 が な く 、 強 制 わ い せ つ の 目 的 に よ る 当 初 の 暴 行 ・ 脅 迫 に よ り 反 抗 を 抑 圧 さ れ た 被 害 者 に 被 告 人 が こ れ を 寄 越 せ と か 貰 っ て お く と 言 っ て 財 物 を 取 っ た 場 合 に 、 そ の 言 動 が 新 た な 脅 迫 に 当 た る と し て 強 盗 罪 が 成 立 す る の で あ れ ば 、 緊 縛 さ れ 問 答 無 用 の 状 態 に あ る 被 害 者 か ら 財 物 を 取 っ た 場 合 が 強 盗 罪 で な い と い う の は 、 到 底 納 得 で き る と こ ろ で は な い 。 と し て 、 強 制 わ い せ つ 致 傷 罪 と 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め た 。 쑧 썵 判 決 に つ い て は 、 二 つ の 問 題 点 が 指 摘 さ れ て い る 。 第 一 は 、 被 害 者 が 抗 拒 不 能 状 態 に お い て 、 財 物 領 得 に 気 づ か な か っ た に も か か わ ら ず 、 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め た 点 で あ る 。 ⑨ ⑩ 쑦 썭 判 決 は 、 被 害 者 が 失 神 し た 状 態 で の 財 物 取 得 に つ い て い ず れ も 窃 盗 罪 が 成 立 す る 旨 判 示 し て お り 、 こ れ に 対 し 強 盗 罪 を 認 め た 쑧 썵 判 決 と の 整 合 性 は 問 題 と 쐍 12 ︶ な る 。 第 二 は 、 緊 縛 状 態 の 継 続 が な さ れ て い る 場 合 に お け る 強 盗 罪 の 成 立 に つ い て 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 不 要 と 解 し た 点 で あ る 。 こ れ に つ い て は 、 緊 縛 状 態 の 継 続 は そ れ 以 前 の 状 態 が そ の ま ま あ る と い う に 過 ぎ ず 、 客 観 的 に は 新 た な 脅 迫 と な る 変 化 は 存 在 し な い か ら 、 쑧 썵 判 決 は 先 行 行 為 の も た ら す 被 害 者 へ の 心 理 的 影 響 を 、 継 続 す る 事 実 に 結 び つ け て 再 評 価 を 強 い る も の で し か な い と の 批 判 が 쐍 13 ︶ あ る 。 さ ら に 、 쑧 썵 判 決 は 被 害 者 の 自 由 抑 圧 状 態 の 継 続 緊 縛 状 態 の 不 解 消 を 強 調 す る こ と か ら 、 行 為 者 自 ら が 先 行 行 為 に よ っ て 作 出 し た 反 抗 抑 圧 状 態 を 解 消 し な い 不 作 為 に よ り 強 盗 を 実 行 し た と 解 す る 、 強 盗 罪 の 不 作 為 犯 的 構 成 を 採 用 し た の で は な い か と の 指 摘 も 쐍 14 ︶ あ る 。 本 判 決 も 、 緊 縛 状 態 の 持 続 を 強 調 し て い る こ と か ら 、 쑧 썵 判 決 と 同 様 に 不 作 為 犯 的 構 成 を 採 用 し た と 見 る 余 地 が あ る 。 も っ と も 、 쑧 썵 判 決 と 本 判 決 と で は 、 緊 縛 状 態 の 持 続 と 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 の 関 係 に つ い て 、 若 干 の ニ ュ ア ン ス の 差 異 が あ る 。 す な わ ち 、 쑧 썵 判 決 は 、 暴 行 ・ 脅 迫 に よ り 反 抗 が 抑

圧 さ れ て い る 状 態 に 乗 じ て 財 物 を 取 得 し た 場 合 に お い て 、 強 盗 罪 が 成 立 す る に は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 と 評 価 で き る 行 為 が 必 要 で あ る と し な が ら も 、 実 質 的 に は 暴 行 ・ 脅 迫 が 継 続 し て い る と 認 め ら れ る 場 合 に は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が な く と も 、 こ れ に 乗 じ て 財 物 を 取 得 す れ ば 、 強 盗 罪 が 成 立 す る と し 、 緊 縛 状 態 の 継 続 は 、 そ れ 自 体 は 、 厳 密 に は 暴 行 ・ 脅 迫 に は 当 た ら な い と し て も 、 逮 捕 監 禁 行 為 に は 当 た り う る と す る 。 さ ら に 、 反 抗 抑 圧 状 態 に あ る が 緊 縛 状 態 に な い 者 に 対 し て は 、 強 盗 罪 が 成 立 す る た め に は 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 必 要 で あ る と す る 。 以 上 か ら 、 쑧 썵 判 決 は 、 強 盗 罪 の 成 立 に つ い て 、 先 行 行 為 に よ り 作 出 さ れ た 抗 拒 不 能 状 態 が 持 続 し て い る も の の 緊 縛 状 態 に な い 場 合 に は 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 必 要 で あ る が 、 緊 縛 状 態 が 持 続 し て い る 場 合 に は 不 要 で あ る と す る 、 一 種 の 二 元 説 を 採 っ て い る 可 能 性 が あ る 。 す な わ ち 、 先 行 行 為 が 単 な る 暴 行 ・ 脅 迫 で あ れ ば 、 そ れ に よ り 反 抗 抑 圧 状 態 が 継 続 し た と し て も 、 そ れ は 法 益 侵 害 状 態 が 継 続 す る も の の 犯 罪 事 実 と は 認 め ら れ な い 、 先 行 行 為 な い し そ の 一 部 の 行 為 が 状 態 犯 に 当 た る 場 合 で あ る か ら 、 強 盗 罪 の 構 成 要 件 を 満 た す た め に は 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 必 要 で あ る 。 し か し 、 緊 縛 状 態 が 継 続 し て い る な ら ば 、 逮 捕 ・ 監 禁 罪 は 継 続 犯 で あ り 、 同 罪 の 構 成 要 件 に 該 当 し た 後 も 違 法 な 自 由 侵 害 状 態 と 実 行 行 為 の 継 続 が 認 め 쐍 15 ︶ ら れ 、 従 っ て 、 強 盗 罪 の 暴 行 ・ 脅 迫 も 先 行 行 為 か ら 継 続 し て な さ れ て い る も の と 解 す る の で あ る 。 も っ と も 、 쑧 썵 判 決 は 、 逮 捕 ・ 監 禁 罪 の 違 法 な 自 由 侵 害 状 態 の 継 続 に の み 言 及 し 、 身 体 法 益 の 侵 害 状 態 の 継 続 に は 言 及 し て い な い 。 暴 行 ・ 脅 迫 を 手 段 と し た 逮 捕 ・ 監 禁 が な さ れ た 場 合 に は 、 暴 行 ・ 脅 迫 罪 が 逮 捕 ・ 監 禁 罪 に 包 括 さ れ る か ら 、 暴 行 罪 の 保 護 法 益 で あ る 身 体 、 脅 迫 罪 の 保 護 法 益 で あ る 意 思 決 定 の 自 由 あ る い は 私 生 活 の 平 穏 も 、 人 の 身 体 活 動 の 自 由 を 保 護 法 益 と す る 逮 捕 ・ 監 禁 罪 に お い て 副 次 的 に 保 護 さ れ る と い え る 。 し か し 、 強 盗 罪 の 構 成 要 件 が 要 求 す る の は 、 逮 捕 ・ 監 禁 で は な く 暴 行 ・ 脅 迫 で あ る か ら 、 逮 捕 ・ 監 禁 に よ る 自 由 侵 害 状 態 の 継 続 を 強 調 し て 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 不 要 と す る の は 妥 当 で は な い よ う に も 思 わ れ る 。 こ れ に 対 し 本 判 決 は 、 強 度 の 緊 縛 状 態 を 持 続 さ せ て い た こ と は 、 ⋮ ⋮ 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が 行 わ れ た こ と と 十 に 同 視 で き る と す る も の の 、 쑧 썵 判 決 の よ う に 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 が な く と も ⋮ ⋮ 強 盗 罪 が 成 立 す る と は し て い な い 。 こ の こ と か ら 、 本 判 決 は 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 必 要 一 元 説 に 立 っ た う え で 、 緊 縛 状 態 を 持

続 さ せ る 行 為 が 不 作 為 に よ る 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 に 当 た る と 解 し て い る よ う に 思 わ れ る 。 こ れ は 、 緊 縛 状 態 の 持 続 に つ い て い わ ば 被 害 者 の 反 抗 を 抑 圧 す る に 足 り る 暴 行 ・ 脅 迫 が 加 え 続 け ら れ て い た と す る こ と か ら も 明 ら か で あ り 、 逮 捕 ・ 監 禁 に 言 及 し た 쑧 썵 判 決 と は 対 照 的 で あ る 。 そ の 意 味 で 、 本 判 決 は 、 쑧 썵 判 決 よ り 不 作 為 犯 的 構 成 に さ ら に 一 歩 踏 み 込 ん だ も の と 見 る こ と も で き よ う 。 暴 行 罪 は 一 般 的 に は 状 態 犯 と 解 さ れ る が 、 強 度 の 緊 縛 状 態 に 置 か れ た 被 害 者 は 、 そ れ が 解 消 さ れ な い 限 り は 身 体 法 益 の 侵 害 も 継 続 し 、 暴 行 が 継 続 犯 的 に な さ れ て い る と 解 す る な ら ば 、 쑧 썵 判 決 の よ う に 継 続 犯 の 典 型 で あ る 逮 捕 ・ 監 禁 罪 を 過 度 に 強 調 す る 必 要 は な く 、 不 作 為 の 新 た な 暴 行 が な さ れ た と 解 す れ ば 足 り て い た よ う に も 思 わ 쐍 16 ︶ れ る 。 一 方 、 学 説 上 は ど う か 。 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 の 内 容 を ど の よ う に 解 す る か に つ い て 、 近 年 は 主 に 以 下 の 説 が 主 張 さ れ て い る 。 第 一 は 、 反 抗 抑 圧 状 態 の 新 た な 惹 起 と し て の 作 為 を 要 求 す る 作 為 犯 的 構 成 で 쐍 17 ︶ あ る 。 窃 盗 罪 説 を 採 る 論 者 の 多 く は 本 説 に 拠 る 。 こ こ で い う 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 の 程 度 に つ い て は 、 論 者 の ほ と ん ど が 쑦 썮 쑦 썯 쑦 썰 쑦 썱 判 決 を 引 用 す る な ど し て 、 先 行 行 為 に よ り 作 出 さ れ た 反 抗 抑 圧 状 態 を 継 続 さ せ る に 足 り る 作 為 で あ れ ば 足 り 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 そ れ の み が 反 抗 抑 圧 状 態 を 招 来 す る 程 度 で あ る 必 要 は な い と す る 。 と く に 強 姦 や 強 制 わ い せ つ 罪 の 被 害 者 か ら 財 物 を 奪 取 す る 場 合 に は 、 犯 人 の 些 細 な 挙 動 で あ っ て も 被 害 者 の 反 抗 抑 圧 状 態 を 維 持 継 続 し う る 新 た な 脅 迫 と な り う る と の 主 張 も 쐍 18 ︶ あ る 。 第 二 は 、 上 述 の 不 作 為 犯 的 構 成 で あ る 。 本 説 は 、 自 ら 惹 起 し た 反 抗 抑 圧 状 態 を 除 去 し な い 不 作 為 を 、 不 作 為 に よ る 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 と 解 し て 強 盗 罪 の 成 立 を 認 쐍 19 ︶ め る 。 結 論 は 強 盗 説 と ほ ぼ 同 様 で あ る が 、 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 不 除 去 と い う 不 作 為 で 足 り る と す る 、 あ く ま で も 窃 盗 罪 説 の 一 種 と 解 す べ き で 쐍 20 ︶ あ る 。 本 説 に 対 し て は 、 強 盗 罪 の 成 立 範 囲 を 著 し く 拡 大 す る こ と に 쐍 21 ︶ な る 、 反 抗 抑 圧 状 態 の 不 除 去 と 抑 圧 状 態 の 惹 起 の 間 に 同 値 性 が あ る か は 疑 問 で 쐍 22 ︶ あ る 、 反 抗 抑 圧 状 態 の 不 除 去 と い う 不 作 為 に よ っ て 、 財 物 取 得 に 対 す る 障 害 を 克 服 し た と は 言 い 쐍 23 ︶ 難 い な ど の 批 判 が あ る 。 第 三 は 、 現 場 存 在 説 で あ る 。 本 説 は 、 反 抗 を 抑 圧 さ れ た 状 態 で の 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 の 認 定 は 容 易 で あ る か ら 、 実 際 に は 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め る こ と も 容 易 で あ る と し た う え で 、 強 姦 等 の 犯 人 が 現 場 に 留 ま る こ と に よ り 、 些 細 な 言 動

は も ち ろ ん 、 犯 人 の 存 在 自 体 も 強 盗 の 手 段 た る 新 た な 脅 迫 に な り う る と 主 張 쐍 24 ︶ す る 。 犯 人 が 現 場 に 存 在 す る と い う 不 作 為 に よ り 、 新 た な 脅 迫 が な さ れ た と い う の で あ っ て 、 不 作 為 犯 的 構 成 の 一 種 と い え よ う 。 本 説 に よ れ ば 、 窃 盗 罪 説 を 前 提 と し て も 、 結 論 は 強 盗 罪 説 に 限 り な く 接 近 す る こ と に な る 。 下 級 審 判 例 に は 、 現 場 存 在 説 に 親 和 性 の あ る も の が 散 見 さ れ る 。 쑧 썬 東 京 高 判 昭 和 三 七 年 八 月 三 〇 日 高 刑 集 一 五 巻 六 号 四 八 八 頁 は 、 強 姦 目 的 の 暴 行 脅 迫 に よ り 反 抗 不 能 状 態 に 陥 っ た 被 害 者 の 提 供 す る 金 品 を 受 け 取 っ た 事 案 に つ い て 、 強 姦 の 目 的 で な さ れ た 暴 行 脅 迫 に よ り 反 抗 不 能 の 状 態 に 陥 っ た 婦 女 は 、 そ の 犯 人 が 現 場 を 去 ら な い か ぎ り そ の 畏 怖 状 態 が 継 続 し 、 そ の 犯 人 が 速 や か に 退 去 す る こ と を 願 っ て 金 品 を 提 供 す る 場 合 に お い て も 、 そ の 提 供 は 右 畏 怖 状 態 に 基 づ く 不 任 意 な 提 供 で あ る こ と は 明 ら か で あ っ て 、 こ れ を 受 け 取 る 行 為 は す な わ ち 相 手 方 が 畏 怖 状 態 に 陥 っ て い る の に 乗 じ 相 手 方 か ら 金 品 を 奪 取 す る に 外 な ら な い と し て 、 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め た 。 本 判 決 は 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 を 認 定 し て い な い が 、 本 件 事 案 で は 、 被 害 者 が 金 品 提 供 の 意 思 を 表 明 し て か ら 被 告 人 が 暴 行 の 手 を ゆ る め た 事 実 が あ る 。 こ の 点 に 注 目 し 、 も し 金 品 の 提 供 が な け れ ば 強 姦 の 継 続 が 予 想 さ れ 、 被 害 者 も そ の こ と を 畏 怖 し て い た 状 況 が あ っ た と み ら れ る と し て 、 姦 目 的 の 暴 行 ・ 脅 迫 が 被 害 者 の 意 思 表 示 を 契 機 と し て 金 員 提 供 と の 間 に 関 連 を 生 じ 強 盗 罪 の 暴 行 ・ 脅 迫 と 解 し 쐍 25 ︶ う る 、 あ る い は 新 た な 脅 迫 に 相 当 す る 被 告 人 の 挙 動 が あ っ た 場 合 と い う こ と が で 쐍 26 ︶ き る な ど と 主 張 す る 論 者 も あ る 。 쑧 썭 大 阪 高 判 昭 和 六 一 年 一 〇 月 七 日 判 時 一 二 一 七 号 一 四 三 頁 は 、 強 制 わ い せ つ 行 為 に 出 た と こ ろ 、 被 害 者 が 現 金 を 提 供 し て 退 去 を 哀 願 し 、 被 告 人 は こ れ を 受 け 取 り い っ た ん 退 去 し よ う と し た も の の 、 欲 情 を 押 え 難 く さ ら に わ い せ つ 行 為 に 及 ん だ 事 案 に つ い て 、 少 な く と も 右 金 員 提 供 の 段 階 に お い て 、 被 告 人 が こ れ を 奇 貨 と し て 金 員 取 得 の 犯 意 を 生 じ 、 自 己 の 先 行 行 為 に よ る 被 害 者 の 畏 怖 状 態 を 利 用 す る と の 意 思 の も と に 右 金 員 を 強 取 す る に 至 つ た こ と は 否 定 で き な い も の と い う べ き で あ る 。 と 判 示 し て 、 強 制 わ い せ つ 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 を 認 め た 。 新 た な 暴 行 ・ 脅 迫 の 要 否 に は 格 別 の 言 及 が な か っ た が 、 本 件 事 案 は 現 場 か ら の 退 去 を 条 件 に 金 員 付 が な さ れ た も の で あ っ た か ら 、 現 場 滞 留 自 体 が 不

作 為 の 新 た な 脅 迫 に 当 た る と 解 さ れ た と 見 る 余 地 も あ ろ う 。 本 判 決 は 、 上 述 し た よ う に 不 作 為 犯 的 構 成 を 採 る と 思 わ れ る 。 も っ と も 、 本 判 決 は 、 単 な る 抑 圧 状 態 や 緊 縛 状 態 で は な く 強 度 の 緊 縛 状 態 を 持 続 さ せ て い た と 認 定 し て 、 こ れ が 新 た な 暴 行 と な る と 解 し て い る 。 あ る い は こ の 点 に 、 不 作 為 犯 的 構 成 に よ っ て も 強 盗 罪 の 成 立 範 囲 を あ る 程 度 に 制 限 し う る 、 解 釈 上 の 余 地 を 見 出 す こ と が で き る の で は な い か 。 す な わ ち 、 軽 度 の 緊 縛 状 態 が 継 続 し て い た だ け で は 、 緊 縛 時 の 身 体 法 益 侵 害 状 態 が 継 続 す る だ け で あ る か ら 、 こ れ を 新 た な 暴 行 と 解 す る こ と は で き な い 。 新 た な 脅 迫 に つ い て も 、 行 為 者 に よ る 新 た な 言 動 が な く 、 客 観 的 に 変 化 が 存 在 し な い 以 上 は 認 め が た い で あ 쐍 27 ︶ ろ う 。 し か し 、 強 度 の 緊 縛 状 態 で あ れ ば 、 こ れ に よ り 被 害 者 の 血 液 の 流 れ が 阻 害 さ れ て 血 行 障 害 を 生 じ る な ど と い っ た 身 体 の 状 況 の 悪 化 を 、 緊 縛 時 以 降 に お い て 認 め う る 場 合 は あ る か も し れ な い 。 そ う で あ れ ば 、 緊 縛 の 作 用 が 緊 縛 時 以 降 も 継 続 す る こ と で 身 体 法 益 を 侵 害 し 続 け 、 行 為 者 が 財 物 領 得 の 意 思 を 生 じ た 時 点 以 降 で あ っ て も 、 不 作 為 の 新 た な 暴 行 に よ り 新 た な 身 体 法 益 の 侵 害 を 生 じ た と 解 し 、 抗 拒 不 能 状 態 の 不 除 去 と 惹 起 の 同 値 性 を 肯 定 し て 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め う る よ う に も 思 わ れ る 。 四 最 後 に 、 量 刑 に つ い て 、 本 判 決 は 高 い 計 画 性 、 危 険 性 、 処 罰 感 情 、 多 数 の 懲 役 前 科 、 再 犯 の 可 能 性 等 を 慮 し 、 同 種 事 案 の 中 で は 重 い 部 類 の 刑 と し て 懲 役 一 〇 年 を 選 択 し た 。 本 判 決 と 同 様 に 、 強 姦 、 強 制 わ い せ つ 及 び 同 致 傷 後 の 財 物 取 得 が 問 題 と な っ た 前 掲 諸 判 例 の 量 刑 は 、 ② 判 決 が 懲 役 一 三 年 ︵ 強 姦 未 遂 型 の 強 盗 強 姦 致 傷 罪 ︶ 、 ④ 判 決 が 懲 役 三 年 六 月 お よ び 罰 金 五 〇 〇 〇 円 ︵ 強 盗 強 姦 罪 と 別 の 機 会 の 恐 喝 罪 と の 併 合 罪 ︶ 、 ⑤ 判 決 が 懲 役 三 年 ︵ 強 姦 未 遂 型 の 強 姦 致 傷 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 、 別 の 機 会 の 強 制 わ い せ つ 罪 と の 併 쐍 28 ︶ 合 罪 ︶ 、 ⑥ 判 決 が 懲 役 三 年 六 月 ︵ 強 盗 罪 と 監 禁 罪 の 併 合 罪 ︶ 、 ⑧ 判 決 が 懲 役 四 年 ︵ 強 姦 致 傷 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 ︶ 、 쑦 썱 判 決 が 懲 役 三 年 執 行 猶 予 五 年 ︵ 強 制 わ い せ つ 致 傷 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 ︶ 、 쑦 썲 判 決 が Ａ ・ Ｂ は 各 懲 役 四 年 ︵ 強 姦 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 ︶ 、 Ｃ は 懲 役 三 年 執 行 猶 予 四 年 ︵ 強 姦 罪 ︶ 、 쑦 썳 判 決 が Ｂ は 懲 役 四 年 ︵ 強 姦 致 傷 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 ︶ 、 Ａ ・ Ｃ は 各 懲 役 三 年 六 月 ︵ 強 姦 致 傷 罪 ︶ 、 쑧 썵 判 決 が 懲 役 三 年 六 月 ︵ 強 制

わ い せ つ 致 傷 罪 と 強 盗 罪 、 罪 数 関 係 不 明 ︶ 、 쑧 썬 判 決 が 懲 役 五 年 ︵ 強 姦 罪 と 強 盗 罪 、 罪 数 関 係 不 明 ︶ 、 쑧 썭 判 決 が 懲 役 四 年 ︵ 強 制 わ い せ つ 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 ︶ で あ る 。 ③ 쑦 썭 判 決 は 破 棄 差 戻 、 ⑦ 判 決 は 量 刑 不 明 で あ る 。 以 上 か ら 、 強 姦 未 遂 型 の 強 姦 致 傷 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 で あ る 本 判 決 と 同 種 の 事 案 の 量 刑 相 場 は 、 概 ね 懲 役 三 年 か ら 四 年 程 度 と い え よ う 。 さ ら に 、 財 物 取 得 に 関 与 し な い 強 姦 の み の 共 犯 者 の 量 刑 に つ い て 쑦 썲 쑦 썳 判 決 を 参 照 す る と 、 財 物 取 得 の 有 無 は 量 刑 を 六 月 か ら 一 年 程 度 引 き 上 げ る 要 素 と し て 慮 さ れ て い る こ と が わ か る 。 そ う す る と 、 本 判 決 の 選 択 し た 懲 役 一 〇 年 と い う 量 刑 は 、 従 来 の 量 刑 相 場 に 比 べ 確 か に 重 い 部 類 の 刑 と い え よ う 。 あ る い は 、 本 判 決 が 裁 判 員 裁 判 で あ る こ と が 、 量 刑 に 一 定 の 影 響 を 及 ぼ し て い る か も し れ な い 。 近 年 の 性 犯 罪 の 量 刑 は 、 被 害 感 情 を 重 視 し て 重 い 方 向 に シ フ ト し て い る と の 指 摘 も 쐍 29 ︶ あ る 。 近 年 の 裁 判 官 裁 判 で の 量 刑 は 、 強 姦 致 傷 罪 で 懲 役 五 年 前 後 、 強 制 わ い せ つ 致 傷 罪 で 懲 役 三 年 以 下 の も の が 多 い が 、 裁 判 員 裁 判 で は そ れ ぞ れ 懲 役 七 年 前 後 、 懲 役 五 年 前 後 ︵ た だ し 懲 役 三 年 以 下 の 執 行 猶 予 も 多 い ︶ が 相 場 で 쐍 30 ︶ あ る 。 そ う す る と 、 懲 役 一 〇 年 は 確 か に 重 い 部 類 で は あ る も の の 、 強 姦 未 遂 型 と は い え 強 姦 致 傷 罪 と 強 盗 罪 の 併 合 罪 で あ る こ と 、 計 画 性 、 多 数 の 懲 役 前 科 、 再 犯 可 能 性 、 前 刑 終 了 後 八 か 月 余 り で の 再 犯 で あ る こ と 等 、 と く に 刑 を 重 く す る 事 情 の あ る 本 件 は 、 近 年 の 裁 判 員 裁 判 に お け る 上 述 の 性 犯 罪 の 量 刑 の 動 向 を 踏 ま え る と 、 量 刑 が 不 当 に 重 く 偏 っ た と も 言 い 難 い よ う に 思 わ れ る 。 注 쐍 １ ︶ 西 原 春 夫＝ 野 村 稔 暴 行 ・ 脅 迫 後 に 財 物 奪 取 の 意 思 を 生 じ た 場 合 と 強 盗 罪 の 成 否 判 タ 三 二 九 号 ︵ 一 九 七 六 年 ︶ 二 四 頁 。 쐍 ２ ︶ 西 村 克 彦 強 姦 の 犯 意 で 暴 行 脅 迫 の 後 、 強 盗 の 犯 意 を 生 じ 、 既 に 行 っ た 暴 行 脅 迫 の 結 果 を 利 用 し て 金 品 を 奪 取 し た 場 合 、 こ れ を 強 盗 の 手 段 と 認 め る こ と が で き る か ︵ 積 極 ︶ 判 時 一 〇 九 一 号 ︵ 一 九 八 三 年 ︶ 二 二 〇 、 二 二 二 頁 ︵ 判 評 二 九 八 号 五 八 、 六 〇 頁 ︶ は 、 強 姦 の 実 行 行 為 に つ い て 不 能 犯 だ と し て も 暴 行 罪 と し て 別 罪 の 成 立 を 認 め る 余 地 が あ る し 、 そ う 解 し た と し て も 、 本 件 事 案 で は 財 物 奪 取 の 意 思 を 生 じ て か ら も 被 害 者 を 暴 行 し て い る か ら 強 盗 罪 の 成 立 を 認 め る こ と が で き 、 強 姦 の 犯 意 で の 暴 行 ・ 脅 迫 を 強 盗 の 手 段 の 一 部 と 判 示 し た の は 蛇 足 で あ る と す る 。 さ ら に 、 強 姦 の 実 行 行 為 に つ い て も 強 姦 未 遂 罪 の 成 立 を 認 め う る と す る 。 쐍 ３ ︶ 酒 井 安 行 暴 行 ・ 脅 迫 後 の 財 物 奪 取 阿 部 純 二 他 編 刑 法 基 本 講 座 第 五 巻 ︵ 一 九 九 三 年 ︶ 一 〇 三 頁 。