商 業 と 經 済
一〇 六
英米
法に
於け
る
暖簾と其の讓渡及び競業制限
堀 部 靖 雄
目 次 は し が 与
第一章 暖簾の意義 第一節 総論 第二節 唆簾の意義 ︵第一款 暖簾発生原因 第二欺 唆麓の性質︶
第 二 章 唆 廉 の 譲 渡
第一一二ヰ 暖簾の譲渡と競業制限契約 第一節 組諭 第二 節合意の妥常性・
ま L が き
l l t
▼
笠者は本誌第十六年第二筋に於て﹁英図法に於ける競業制限契約の研究﹂と越し︑専ら雇傭契約に於 ける被傭者の競業禁止又は制限の特約に就いて説明を属したが︑同小論宅於ては充分に説明を男し 得なかった鮎も二三あると共に茄業制限契約は上記の場倉のみに限って存することなく︑猫立の営 業 者 又 は 企 業 者 間 に 於 て 存 す る こ と あ や 或 は 其 の 者 が 請 負 契 約 の 薔 事 者 た る が 故 に 戯 業 制 限 の 僻
約 を 締 結 す る 場 合 あ り
︑ 亦 或 は そ の 者 が 自 己 の 営 業 を 譲 渡 し た が た め に 競 業 制 限 の 特 約 を 締 結 す る 場 合 も あ る と 共 に カ ル テ ル 的 企 業 組 織 の 一 員 と し て 競 業 制 限 の 契 約 に よ り て 拘 束 を 受 け る 場 合 も あ り 得 る し . 命 ほ 亦 労 働 組 合 に 関 係 そ 持 つ が 故 に 此 の 如 き 制 限 の 拘 束 を 受 く る 場 合 も あ る の で あ る
︒ そ し て 之 等 の 諸 場 合 に 於 け る 競 業 制 限 契 約 の 法 律 的 構 成 及 び そ れ に 関 す る 理 論 は 必 ら 守 し も 同 一 で あ る と は 云 は れ 得 な い の で
︑ 本 論 に 於 て は 英 米 法 に 於 け る 競 業 制 限 契 約 理 論 の 研 究 の 一 段 階 で あ る 雇 傭 契 約 に 於 け る 競 業 制 限 の 特 約 法 理 と は 甚 花 し く 立 場 を 異 に し て 護 淫 し た 暖 簾 譲 渡 に 件 ふ 管 業 制 限 の 特 約 に 関 す る 理 論 の 研 究 在 銘 し
︑ 競 業 制 限 契 約 の 英 法 に 於 け る 法 理 研 究 へ の 第 二 段 階 を 作 り 上 け ゃ う と す る も の で あ る
︒ 然 し 本 論 で は . そ の 目 的 上 暖 簾 譲 渡 に 伴 ふ 競 業 制 限 の 特 約 に 関 す る 全 般 的 論 述 が 策 さ れ る の で は な く て
︑ そ の 特 色 あ る 黙 の み に つ い て の み 論 述 が 限 定 さ れ る の で あ る こ と を 深 め 知 っ て 置 か ね ば な らぬ
︒
第
章 暖 簾 の 一 意 義
どf
Z布二，
筒
赤血、
‑旦3・
iisa
暖 簾 印 ち 老 舗 m o o
仏J i ‑
‑ は
︑ 我 商 法
︑ 猫 逸 商 法 で は 客 観 的 な 義 に 於 け る 営 業 の 構 成 要 素 と し て 観 察 さ れ
︑
英米法ι於げち暖簾と其の譲渡及び就業制限一O占
商 業 と 経 済
一O入
そ れ は 一 の 経 済 的 事 資 関 係 た る に す ぎ な い の で
︑ そ れ 自 鰹 溺 立 目 的 を 有 す る こ と な く
︑ 管 業 に 於 け る 附 随 的 要 素 に す ぎ な い と 理 解 さ れ る の が 普 通 で あ る
︒ 然し後述するが如く(第二一節委照)暖簾は或る一定の四営業上の傑件と暖燦の所有者の営業的活動とが 結 合 す る こ と に よ っ て 生 宇 る 特 質 あ る 事 責 で あ っ て
︑ 管 業 者 の 精 神 的 作 匁 を 基 礎 と し て 後 生 す る も の な る 貼 に 於 て は
︑ そ れ は 商 品 上 に 使 用 さ れ た 商 披 そ の 他 の 管 業 標 章 と そ の 帯 有 者 と の 聞 に 於 て 生
‑
? る 工 業 所 有 機 的 関 係 若 く は 営 業 的 占 有 欣 態
m2 2E
岳g
pm
一g
zE
と 極 め て 相 似 の 性 質 を 布 す る も
のである︒
従 て 暖 燦 は 法 律 的 保 護 の 物 館 と し て は 一 の 経 溌 的 事 資 関 係 と し て 観 念 さ れ て 居 る の で は あ る が
︑ そ の 根 底 に 於 て は 向 ほ 人 格 的 性 質 を 極 め て 多 分 に 含 む も の で あ る と 忠 は れ る の で あ る
︒ 故 に 英 図 法 に 於 て は 暖 簾 は 管 業 関 係 に 於 て 生 守 る 名 器 で あ る と な す 誌 の 存 す る こ と を し ば し ば 経 験するのである︒
斯 く の 如 く 暖 簾 の 経 済 的 性 質 と 人 格 的 性 質 と を 是 認 す る こ と が 正 し い も の と す れ ば
︑ 買 は 我 々 は 不 正 競 宇 法 理 論 に 於 て 大 な る 利 盆 を 受 け 得 る の で あ っ て
︑ 之 が た め に 不 正 競 争 の 侵 害 物 問 胞 が や や 明 瞭に居却され得るものと信歩るのである︒
然 し 筆 者 は 本 章 で 此 の 黙 に は 少 し も 鰯 れ ゃ う と は 忠 は な い の で あ っ て
︑ 躍 に 英 米 法 で は 一 般 契 約 法 理 論 及 び 不 正 競 争 法 理 論 に 於 て 暖 簾 を 如 何 に 理 解 し て 居 る か を 研 究 し
︑ 我 商 法 に 於 け る 暖 簾 の 観 念 の 究 明 に 資 せ ん と す る も の で あ る
︒
第一 二信 問
l援
策の
意 義 暖 簾 は 営 業 上 生 宇 る 利 盆 で あ る か
︑ 単 な る 恒 算 性 叉 は 可 能 性 に す ぎ な り か に つ い て 宇 が あ る と 共 に 殴 保 守 生 宇 る 原 因 た る 事 責 は
︑ 何 で あ る か に 就 い て も 従 来 よ り 宇 は れ た 所 で あ る
︒ 従 て 暖 簾 の 怠 義 在 定 む る に 就 い て は 之 在 二 方 面 よ り 観 察 す る こ と 在 必 要 と す る の で あ る
︒ 印 ち 一 は 暖 簾 密 生 す る 原 因 の 側 よ り 之 守 観 る の と
︑ 暖 簾 の 資 質 の 側 よ り 之 を 観 察 す る の と こ 方 面 よ り し て
︑ 暖 簾 の 意 義 は 確 定 さ れ 得 る
︒
第
欽 暖 議 設 生 原 因 暖 館
︑ み よ 技 生 す る 傑 件 は 何 で あ る か に 就 い て は
︑ 初 期 の 見 解 と 現 時 の 見 解 と の 聞 に 於 て 大 な る 相 違 が あ る
︒ 暖 簾 の 観 念 が 裁 判 所 に 於 て 述 べ ら れ た の は
①
放 っ た 事 件 が 円 以 初 の も の で あ る と 云 は れ て 居 る
︒
一 七 四 三 年 に 於 て ハ ー ド ヮ ヰ ツ ク 卿 の 取 同 卿 は ギ プ レ ッ ト 針 リ ー ド 事 件 に 於 て h h m
ロ句匂
o mo
昨日5
70 50
当日
op F0 50 0h m3FOB5円︒丘町包円
Rg c 丘町
O円
Fo g‑
戸︒︒門巧匡の﹃町
g ‑
‑ o ( H p o m o
2 o 千三戸丘一七と錯し
て 居 る が
︑ 此 の 見 解 に よ れ ば
︑ 暖 簾 は 管 業 家 屋 に 就 い て 生
? る こ と を 示 め す も の で あ る
︒ 更 に 後 年 エ ル ド ン 仰 は ク ラ ト ク エ ル 封 一 フ イ 事 件 に 於 て 暖 保 と は 従 来 よ り の 顧 客 が 従 来 よ り 存 続 す る 場 所 に 参
①
集 す る で あ ら う 可 能 性 そ な 味 す る も の で あ る と な す の も 同 見 解 を 示 め す も の で あ る
︒ 然 し 此 の 如
英米誌に於げろ暖簾と其の一部波及び就業制限一O九
商 業 と 経 沼
一 一
O
き 見 解 で は 暖 簾 が 管 業 行 鍔 と の 結 合 に 於 て 生 宇 べ き こ と 冶 充 分 に 説 明 し 得 な い の み な ら
?
︑ 特 定 の 管 業 家 屋 の 存 在 の み を 必 要 と し
︑ 之 を 以 て 足 る と す る ほ ど に 現 時 の 商 業 は 軍 純 な も の で は な い
︒ 従 て 暖 簾 は 管 業 家 屋 に 就 い て 生 守 る も の で あ る と 匁 す の は
︑ 暖 簾 後 生 の 原 因 を 家 屋 の 占 有 に 就 い て の み 認 む る こ と と な り て 狭 き に 失 す る と 共 に 暖 簾 の 蹄 局 者 が 明 確 に 鍔 さ れ な い こ と と な る の で あ る
︒ 然 し 管 業 家 屋 の 特 質
︑ 殊 に 管 業 家 屋 の 存 在 す る 場 所 が 暖 燦 後 生 の 原 因 た る 傑 件 で あ る こ と を 否 定 出 来 な い 場 合 は 存 す る の で あ る
︒ 例 へ ば 旋 館 業 . 飲 食 底 管 業
︑ 劇 場 営 業 そ の 他 娯 楽 管 業 等 に 於 て は
︑ 管 業 家 屋 が 特 定 の 場 所 に 於 て 存 す る 事 資 及 び そ の 家 屋
︑ を 占 有 す る こ と が そ の 営 業 に 就 い て 暖 燦 後 生 の 原 因 で あ る こ と は 之 を 否 定 し 得 な い の で あ る
︒ 従 て 上 越 の 準 設 は 必 ら 宇 し も 全 部 に 於 て 謬 っ て 居 る と は 考 へ ら れ な い の で あ っ て
︑ 私 見 に よ れ ば
︑ 此 の 堕 設 は 暖 燦 は 特 定 の 管 業 が 従 来 よ り 特 色 あ る 同 一 場 所 に 於 て 継 続 的 に 忽 さ れ 来 っ た と き と
︑ そ れ が 継 続 的 に 匁 さ れ 得 る 期 待 の 存 す る と き と に 生 守 る こ と を 明 確 に し
︑ 暖 燦 の 消 極 的 利 盆 の 方 面 を 明 確 に し た 貼 に 於 て
︑ 吾 人 に 奥 へ た 貢 献 大 な る も の が あ る と 考 へ る の で あ る
︒
① 出吉 田w dD E円 の OB
M)己主oロ
ロロ 仏吋
E門H 0
R・ 民 H5 5ω P
匂‑
・h
①
同)
RF oE Hf
丘三 の宮 山口
2 5
‑ 0 2 4
・同
gp
弓む
・
0民O
仏・ 色︒
・
@ 旬︒ 門戸 CH a
阿5
ロ0
En EP Z=
︿ ・戸 山
︑O
WE
E‑
H4
J1
・2
ω g u
∞ 品 ︒
・
然 る に 商 業 の 唯 一 歩 と 営 業 方 法 の 竣 遜 は 営 業 家 屋 に つ い て の み 暖 簾 が 生 宇 る と 云 ふ が 如 く 暖 策 愛 生 の 原 因 在 狭 ぐ 解 す る こ と を 得 せ し め な い や う に な っ た の み な ら ず 顧 客 が 特 定 の 管 業 者 叉 は 製 走 者 よ り 商 品 を 購 入 す る に 至 る 習 慣 は
︑ そ の 購 買 の 継 続 に 針 す る 期 待 後 生 に つ い て の 基 礎 を 匁 す も の で は あ る が
︑ 此 の 如 き 習 慣 は 特 定 の 管 業 が 特 定 の 場 所 に 於 て 管 ま れ る 事 資 に よ り て の み 生 宇 る も の で は な く
︑ そ の 他 の 営 業 上 の 傑 件 殊 に 営 業 行 震 の 成 果 た る 傑 件 に つ い て も 生 じ 得 る の で あ る こ
④
と を 明 白 な ら し む に 至 っ た の で あ る
︒ さ れ ば ク ツ ド 氏 は カ ー ル ト ン 針 ダ グ ラ ス 事 件 に 於 て た の0 0 千 t i ‑ ‑ w H P E
円 )
︒ r o
ロ 円
rg
戸 山
Bgσぐ門ロ
oq mE gz pm op
巳
H g m t
ロ 門 o o
戸 ︒ ρ巳
日仏
H ず
Fo oE mH B
ず可
Rの
q古向︒ロまず
5 F o m m w O
︿o
q ︐
P
山 口問
85 0♀ 丘
t i p p o H ) 円
︒ E mg LE P0 55 00ご
Fo mB LE 05 qp Em 85 02 0島
ti po
同行員句宮問者一
pppo
①
ヴg
op oh po σg Eg
て ゆ と な し
︑ 暖 簾 愛 生 の 原 因 は 軍 に 営 業 家 屋 の 存 在 す る 事 買 に 存 す る の み に 止 ら な い 旨 を 明 白 に し
︑ 暖 簾 は 営 業 者 の 営 業 行 匁 に 件 ふ 諸 傑 件 に つ い て も 生 す る こ と を 述 べ て 居 る の で あ る ︒ 更 に 米 図 法 に 於 て も
︑ ク ヰ ス コ ン シ ン 州 裁 判 所 は
︑ 商 品 の 品 質
︑ 法 文 品 の 急 速 な る 調 製 能 力
︑ 販 寅 者 叉 は 製 活 者 の 個 人 的 才 能 又 は 技 術 に 封 す る 顧 客 の 信 頼
︑ 商 品 の 名 穏 が 公 衆 に 熟 知 せ ら れ て 居 る こ と
①
⑦ 等 も 暖 簾 後 生 の 原 因 た る 事 責 で あ る 旨 を 述 べ
︑ 之 と 同 趣 旨 の 判 決 例 が 多 数 に 存 在 す る
︒ 斯 く の 如 く 暖 簾 は 営 業 家 屋 に つ い て の み 生 す る も の で は な い こ と が 確 認 さ れ た が
︑ 暖 簾 を 生 宇 る 原 因 た る 事 貨 は 程 々 な る 性 質 を 有 す る の で あ っ て
︑ 営 業 家 屋 が 特 定 の 管 業 者 に 占 有 さ れ 且 つ 特 定 の
英米訟に於げる暖簾と其の譲渡及び説業制限
商 業 と 経 済
③
場 所 に 於 て 存 在 す る 如 き 自 然 的 管 業 傑 件 た る 事 資 も
︑ 尚 早 日 業 家 屋 に 施 さ れ た 設 備
︑ 管 業 組 織 内 に 於 け る 諸 設 備
︑ 遁 蛍 な る 機 械 的 設 備 の 存 す る こ と 等 の 如
︑ き 物 的 特 営 業 傑 件 た る 事 責 も
︑ 管 業 者 の 経 管 上 の 才 能 .
①
技 術 等 の 如
︑ ぎ 人 的 傑 件 た る 事 資 も 暖 簾 後 生 の 原 因 に る 事 費 で あ っ て
︑ 之 等 の 事 賓 が 宜 濁 に
︑ 然 し 多 く の 場 合 に は 複 合 的 に 暖 簾 を 生 ぜ し む る も の と 云 は ね ば な ら ぬ
︒ 印 ち 暖 簾 後 生 の 原 因 た る 管 業 上 の 諸 傑 件 に は 暖 簾 の 所 属 者 の 人 格 的 作 用 の 成 果 た る 性 質 を 有 す る も の と 然 ら ざ る も の と の 存 す る こ と を 知 り 得 る の で あ る
︒ そ し て 特 定 の 場 合 に 於 て 如 何 な る 傑 件 が 暖 簾 後 生 の 原 因 た る 事 資 な り や は
︑ そ の 場 合 に 於 け る 諸 積 の 事 情 を 参 酌 し て 之 を 決 定 す べ き で あ っ て
︑ 軍 純 な 人 的 傑 件 に よ り て 暖 簾 が 生 じ た と き は
︑ そ の 唆 燦 は そ の 人 の 死 亡 と 共 に 滅 失 す べ き で
⑪
あ る 貼 に 於 て 他 の 傑 件 よ り 生 じ た 暖 燦 と 匝 別 さ る べ き で あ る
︒ 同 ︒ ︒
門 ・ ・ 口 ︒ 件
︒ ・ 同 凡
同2
2] ]4
・H戸cd寸ο
=‑ Eω JJ 12
・] [ W H
叶nx
丘町
口出
︒立
内一
口♂
吋g
pE RZ
ロW吋gr
PE gg仏
司ロ
伊町
内
OBH5
片 山 門 戸 ︒ P
E山
hw
日 凶 ・ 認
︒ ・
詰
① ④
同)
R J
目 1
︒ on rh
ロ の ゆ v
]‑ 24 do
仏宮
内}
百円
件︒
ロ
4・ ロ
2M
mF
♂ 同 ∞
uP 44
・1H山 ・
ω︒
uw mN FH tH
・n
r・ ∞ 白 ・
①
同 戸
OJ
40一‑
・4 HN r0 44 0=
・OHynx・
①
出 ︒ 耳 目
H5
0 句 ・ ︒
一 円 ・ hZ 吉 田
w
℃ ・ ︒ O
r・3・
hl g
等に於げろ諸列例に就きて委照u例へば瀞議士が法律事件た底迎し得ろオ施︑
能力︑皆師の治療上に於げろ技能等も暖簾愛生の原因であるとされろが︑之等の暖簾日人の死亡と共に消滅するのであろのは
勿論であろ(同o
耳 目
5 0
匂 ・ 岳 ・
3
・ 口 口
ω 1 s u
妻照
)0
