刑事訴訟における外国人証人の喚問をめぐる法的問 題
著者 田淵 浩二
雑誌名 靜岡大学法経研究
巻 44
号 4
ページ 371‑391
発行年 1996‑02‑29
出版者 静岡大学法経学会
URL http://doi.org/10.14945/00008770
刑 事 訴 訟 に お け る 外 国 人 証 人 の 喚 間 を め ぐ る 法 的 題 問
田 淵 浩 二
は じ め に 外 国 人 事 件 な いし 国際 事 件 の特 徴 の ひと つと し て︑ 外 国 人 あで る供 述者 の所 在 が 判 明 せず
︑ あ る いは 供 述者 が国 外 に いる た め︑ 公 判 証へ 人 と し て喚 間 す る こと に事 実 上 な いし 法律 上 の障 害 が あ 場る 合 が 多 いと うい 点 を指 摘 きで る︒ すな わ ち︑ 犯 行 の計 画 や犯 行自 体 が 外 国 行で わ れ た場 合 事︑ 件 の参 考 人 外は 国 に居 住 し て るい こと 通が 常 であ うろ し︑ ま た︑ 国 内 外で 国 人 が 与関 し た犯 罪 あで てっ も︑ そ の事 件 参の 考 人 の所 在 の確 認 が きで な く な たっ り
︑ あ る いは 後 何に ら か の 形 で出 国 し てし ま う ケ ー スも 少 な く な い︒ うこ し た事 態 に備 え
︑ 捜査 およ び 公 判 の各 段 階 にお てい 必︑ 要 な参 考 人な い し 証 人 の供 述 を ど う確 保 す る かが
︑ 外 国 人 事 件 の重 要 な 課 題 の ひと つと な る︒ これ ま で に︑ 事 件 の参 考 人 が 出 国 の予 想 され る外 国 人 あで る場 合
︑ 査捜 機 関 には
︑ まず 証拠 確 保 のた め の供 述 調書 の 早 期作 成 が求 め ら れ る のは 当 然 のこ と︑ 被 疑者
・被 告 人 の防 御 権 保 障 と いう 観 点 から は︑ 供述 者 に対 す る被 告 人 反の 対 尋 問権 行 使 の機 会 を 保確 す るた め に︑ 捜 査機 関 何は 行を う べき かが 議論 さ れ て き た︒ 他方 で︑ 必 要な 参 考 人 既が に外 国 に るい 場 合 は︑ 国 際 協力 によ り 供述 を 保確 す るた め︑ ど のよ う な方 法 が く尽 さ れ る きべ かが 議 論 され てき た︒ そ し て︑ 刑事 訴訟 にお るけ 外国 人証 人 の喚 間を めぐ る法 的問 題 一二 七 一
法経 研究 四四 巻四 号
︵一 九九 六年
︶ 一二 七 二 そ きの かっ け を与 え た のが 伝︑ 聞 例 外 の規 定 であ る刑 事 訴 訟法 三 二 一条 一項 二号 に うい
﹁供 述 不能
﹂ の要 件 あで る︒ 本 稿 で は︑ 従 来 議の 論 を整 理し
︑ さ ら に検 討 さ れ る きべ 課 題 確を 認 し て おき た い︒ 一
国 内 にお け る参 考 人 の取 調 とべ 出 頭 確 保 の義 務 一般
に外 国 人 参 考 人 の取 調 べの 際 に生 じ う る問 題 とし て︑
① 被 害 者 や目 撃 者 が 不 法 滞在 者 であ る よう な場 合
︑ 捜 査 ヘ 協の 力 が 期 待 で きな いこ とや
︑ 通 訳確 保 の必 要 があ る こと から
︑ そ も そも 事情 聴 取 が 容 易 でな いこ と︑
②参 考 人 が 事件 後 所 在 が 不 明 にな たっ り︑ 出 国 し てし ま い︑ 再度 の取 調 べが 困 難 にな る場 合 があ る こ と︑
③ 旅 券 を所 持 し て いな か たっ り︑ 所 持 し て いて も虚 偽 の記 載 あで る場 合
︑ 本 国 への 照会 に時 間 要を し たり
︑ そ れが 不 可能 であ る た め︑ 参考 人 氏の 名 や 国籍 等 を 確 認 が で き な い場 合 があ り︑ 事 後 の手 続 の障 害 とな り う る こと な ど が指 摘 さ れ る︒ うこ し た問 題 の特 殊 性 か ら 捜︑ 査 機 関 には まず 第 一に
︑ 早期 に取 調 べを 実 現 す る た め の通 訳 体 制 の整 備 や 検︑ 察 官 によ る早 い段 階 から の取 調 べ 等
︑ 供述 確 保 たの め の迅 速 な 対応 が求 め ら れ て るい
︒ そ し て こ れ に加 え て︑ 証 人 の公 判 への 出 頭 を確 保 する た めど の程 度 の努 力 を 尽 く す義 務 が あ る かが
︑ 法的 に重 要 な争 点 を形 成 し て き た︒ こ の点 に つき 一般 に は︑ 捜 査 機関 には 公 判 への 出 頭 を確 保 す る た め に何 ら か 措の 置 を 取 り う る権 限 が な いの であ る か ら︑ 原 則 と し て公 判 への 出 頭 を確 保 す る積 極的 義 務 なは いと 考 え ら れ て いる
︒ す な わ ち︑ 例 えば
︑ 参 考 人が 不法 滞 在 者 の場 合
︑ 入管 法 違 反 の罪 で い たっ んそ の身 柄 を確 保 し ても 捜︑ 査 の結 果 そ の内 容 が 公 判 請 求 す るほ ど の悪 性 持を た なけ れば
︑ 退 去 強 制 事 由 のあ る身 柄 は検 察 官 から 入 国警 備 官 に引 き 渡 さ れ るこ と にな てっ おり
︑ ま た公 判 請 求 さ たれ と し て も︑ 初 犯 あで る限 り︑ 不 残法 留 事 案 等 は執 行 猶 予 付が さ れ る のが 通常 であ てっ 多︑ く の場 合
︑ そ の身 柄 は速 や か に本 国
へ退 去 強 制 され る︒ こ の退 去 強 制 は︑ 刑 事 手続 と 別は の観 点 らか 行 わ れ て るい も の であ り
︑ 当 該外 国 人 が刑 事事 件 の参 考 人 あで ると 理の 由 で︑ 本 人 意の 思 に反 し てこ をれ 国 内 引に き止 め て おく こ と は きで な い︒ ま た︑ 外国 人 あで る重 要 参 考 人
︑ 特 被に 疑 者 的 な 立 場 あに る参 考 人 が︑ 我 が 国 に おけ る在 留 資格 を持 ち︑ 資 格 外 動活 等 の法 違 反も 犯 し て おら ず
︑ か p︑
捜 査 に協 力 せず
︑ そ のま 出ま 国 の姿 勢 を 示 す 場合 に つい ては
︑ 法 的 にそ の出 国 止を め る手 段 なは いと うい わ け で あ る︒ し か 議し 論 は︑ 捜 査 機 関 に参 考 人 を 国内 に引 き止 め る権 限 が な いこ と で︑ 判公 への 出 頭確 保 義の 務 も 否定 され ると い う 単︑ 純 な結 び つき には な い︒ む し ろ︑ 捜 機査 関 は出 入 管国 理 局 と 協の 力 の下 国︑ 内 で の滞 在 を 確 保 す る義 務 なは いか
︑ あ る いは 公判 への 出頭 が 難困 な 場合
︑ 捜 査機 関 は 証拠 保 全 とし て の証 人 尋 問 請 求 を行 う義 務 有を なし かい と うい 点 を め ぐ てっ 議 論 がな さ れ てき た︒ 以 下︑ これ ま で 判の 例
・学 説 検を 討 す る︒
︵一
︶ 出 入国 管 理 局等 のへ 申 入 れ 捜 査 官 が被 人告 の証 人審 権問 妨を 害 す る目 的 で︑ 故 意 に出 国時 期 を 早 め さ せ る とこ が違 法 あで る こと は︑ 学説 判・ 例 の意 見 の 一致 す ると こ ろ であ る <︒ し かし
︑ さら 捜に 査機 関 は︑ 出 入 国管 局理 の裁 量 の範 囲 内 で︑ 参考 人 の強 制 去退 を待 よつ う 申 し 入 れ 義る 務 を 負 う か に つい ては
︑ 見解 の対 立 見が ら れ る︒ こ の点 で下 審級 の判 例 には 供︑ 述 者 証の 人喚 間 が で きな か たっ こと に つき 捜︑ 査 機 関 の過 失 によ る証 人 審 問権 の侵 害 が 認 めら 得れ るこ とを 示唆 し たも のが 存在 す る︒ す な わ ち︑ 大 阪 高 裁 一九 八 五年 月二 一九 判日 決
︵判 例 タ イ ムズ 五 六 二号 一九 七頁
︶ は︑ 刑 法訴 三 二 条一 一項 二号 前 段 の供 述 能不 の要 件 とし て の 外﹁国 に るい
﹂ と うい 要 件 の意 味 が争 われ た事 件 にお い て︑ 結 論 と し て供 述 調 書 の証 拠能 力 を肯 定 し た も の の︑
① 捜 査官 が 被︑ 告 人 の証 人審 間 権 を妨 害 す る目 的 で︑ 出 入 国 管 理当 局 意に 見 を申 し入 れ︑ あ る いは 供述 刑事 訟訴 にお ける 外国 人証 人 の喚 間を めぐ る法 的問 題 一二 七三
法経 研究 四四 巻四 号
︵一 九九 六年
︶ 一二 七四 者 不に 服 申 立 権 の不 行 使 を 働 き か け るな ど し て︑ 故 意 供に 述 者 の退 去 強制 の時 期 を 早 め させ た場 合
︑ あ る いは
② 事 件 の 重 大 性
︑ 供 述 者 の証 拠方 法 と し て の重 要 性︑ そ の他 当 該 事件 の証 拠 関 係 等 照に ら し︑ 被 告 人 の証 人 審 間 権保 障 のた め公 判 準 備 な いし 公 判 期 日 にお け る出 頭確 保 が とく に必 要 であ る供 述 者 であ てっ
︑ 出
入 国管 理当 局 の裁 量権 の範 囲内 に お い て容 易 相に 当 期 間 本 邦内 に滞 留 さ せう る者 に つい て︑ 捜 査官 が そ の職 責 上要 請 さ れ る連 絡 や意 見 の申 入 れ を出 入国 管 理 当 局 に対 し て行 う こと を怠 たっ 結 果︑ 退 去 強制 によ り そ の供 述 者 を公 判 準備 な いし 公判 期 日 に出 頭 さ せ る機 会 を失 わ せ た場 合 な ど
︑ 特 別 の事 情 の認 め ら れ る場 合 には
︑ 三 二 一条 一項 二号 前 段 所 定 の供 述 不能 の要 件 を たみ す も のと 解は しが た いと うい 判 断 を初 め て示 し た︒ 当 該 判例 の示 し た排 除 基 準 に対 し て︑ いく つか の好 意 的 評釈 が み ら れ るも の の︑ そ の 一方 で︑
② に つい て は︑
① 出 入 国管 理 手 続 の独 立 性 を無 視 し て︑ 刑 事 手 続 にそ れを 従 属 させ よ う と す るも の 論で 理的 に誤 り であ る こ と︑
② 被 退去 強 制 者 は退 去 ま で の間
︑ 身柄 を収 容 さ れ る のが 通常 であ てっ
︑ そ のよ う な被 収 容 者 の人 権 を無 視 す るも の であ るあ る こと
︑ 0 刑 事 訴 訟 法 上︑ 捜 査 官 単は な る 証 人 予定 者 に つ いて そ の退 去 強 制 を 遅 ら せ る よう な連 絡 な いし 意 見 を いう べき 職務 上 の責 任 も義 務 も負 てっ いな いし 出︑ 入 国管 理 法 の諸 規 定 も︑ そ のよ うな 職責 を捜 査 官 負に わす も ので な いこ とを 理由 に︑ 批判 的 な 意 見 も みら れ た <︒ ま た︑ そ れ 以降 判の 例 が 示 唆 す る基 準 も① にと ど ま てっ おり ︑ 一九 八 五年 に大 阪 高 裁 の示 し た 基 準 を 踏 襲 す るも のは みら れ な n︒ こ の点 ︑ 一九 九 五年 六月 二〇 日 に出 さ れ た最 高 裁第 二小 法 廷判 決
︵刑 集 四九 巻 六 号 七 四 一頁 判︑ 時 一五 四四 号 一二 八頁
︶も
︑
﹁検察 官 に お てい 供述 者 が いず れ国 外 に退 去 させ ら れ公 判 期 日 に供 述 す る こ とが で き な く な る こと を 認 識 し な が ら 殊 更 そ よの う な事 態 を 利 用 し よう と し た場 合 や︑ 裁 判官 又 は裁 判 所 が そ の供 述 者 に つい て証 人 尋 間 の決 定 を し て いる にも か かわ らず 強 制 送 還 が 行 わ れ た場 合 な ど
﹂ を違 法 とす る のみ で︑ 供述 者 の国 内 で の滞 留 を 申 入し れ る義 務 に は直 接 言 及 し て いな い︒
し かし 逆 に︑ 前 記 大阪 高 裁 の基 準 を 排 除 す べき 積 極 的 理 由 存が 在 す る わ け でも な い︒ す な わ ち︑ 先 の批 判 に答 え るな ら ば
︑ 大阪 高 裁 も
﹁出 国入 管 理 当 局 の裁 量権 の範 囲 内
﹂ に お いて 国 外 退 去 させ な いこ とを 申 し 入 るれ 義 務 を 示唆 し た に 過 ぎ ず 決︑ し て出 入 国管 理 手 続 の独 立 性 無を 視 し て いる わ け で はな い︒ また
︑ 確 か に被 収 容 者 の意 思 に反 し て収 容 長を 引 せか る こと にな れば 人 権 上 の問 題 が生 じ る が︑ そも そ も現 行 法 上
︑ 出 入 国管 理 局 は︑ 本 人 が自 費出 国 求を め たり 直︑ ち に送 還 さ せ る こ と が きで る場 合 にま で︑ 収 容 継を 続 す る裁 量 権 を 持 た な いと 解 さ れ る
︵入管 法 五二 条 三項 な いし 五項 参 照
︶︒
さら に︑ 収 容 者 が 出 入国 管 理法 五 四条 によ り
﹁仮 放 免
﹂さ れ て いる 場 合 は
﹁収 容
﹂の 長 期 化 の問 題 起は こら な い︒ し た が てっ
︑ 出 入 国 管 理 当 局 の裁 量 の範 囲 内 で国 外 へ退 去 させ な いこ と の申 入 義れ 務 を 認 め る こと が︑ 被 退 去強 制 者 の 人権 を無 視 す るも の と言 う こと も で きな い︒ そ も そ も︑ 大 阪高 裁 の示 し た基 準 よに てっ も
︑ 証 人 とし ての 公 判 取で り 調 るべ 必要 性 が 高 く
︑ か つ捜 査 機 関 と入 国管 理 局 と の間 の十 分 な連 絡 がな され れば
︑ 何 ら 支 障 な く 判公 のへ 出 頭 を 確 保 で き る場 合 に︑ 必 要 も な く︑ そ れ以 前 に証 人 を出 国 さ せ てし うま こ とを 防 止 きで る に過 ぎ な い︒ 実 際 に︑ こ よの う な ケ ー スは そう 多 く な いだ ろ う︒ むし ろ問 題 は︑ た とえ 査捜 機 関 にこ の程 度 の義 務 認を め た と こ ろ で︑ 多く の必 要 な ーケ ス に お いて は︑ や は り 証 人 の出 頭確 保 は図 れ な いこ と あに る︒
︵二︶ 証拠 保 全 と し て 証の 人尋 問 請求 先 に述 たべ うよ に︑ 現行 法 上︑ 捜 査 機 関 公は 判 への 証 人 の出 頭 を確 保 す る確 実 な手 段 持を たな い︒ うそ であ るな らば
︑ 次 善 策の と し て︑ 捜 査 機 関 は証 拠 保全 と し て の証 人 尋 間請 求 行を う 義 務 を有 しな いか が議 論 さ れ きて た︒ 捜 査機 関 のそ のよ う 義な 務 を 初 め て詳 細 に考 察 し た も の に︑ 上 回裕 氏 の論 文 を あげ る こと が きで な︒ 上 氏回 は︑ 証 人 の喚 問 能不 刑と 訴 法 三 二 一条 一項 二号 の充 足 の関 係 に つき
①︑ 証 人 の喚 問 不 能 に つい て訴 追 機 関 と証 人 の間 通に 謀 の事 刑事 訴訟 にお るけ 外国 人証 人 の喚 間を めぐ る法 的 問題 一二七 五