共犯関係からの離脱
著者 王 昭武
雑誌名 同志社法學
巻 58
号 1
ページ 181‑250
発行年 2006‑05‑31
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000010939
一 八 一 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 一
︶
共 犯 関 係 か ら の 離 脱
王
昭 武
は じ め に 第 一 章 学 説 の 状 況 第 一 節 共 同 意 思 欠 如 説 第 二 節 障 害 未 遂 準 用 説 第 三 節 因 果 関 係 切 断 説 第 四 節 共 犯 関 係 解 消 説 第 五 節 中 国 に お け る 理 論 的 展 開 第 二 章 判 例 の 動 向 第 一 節 実 行 の 着 手 前 の 離 脱 第 二 節 実 行 の 着 手 後 既 遂 前 の 離 脱
研 究
ノ ー
ト
は じ め に 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 と は
︑ 共 犯 関 係 が 成 立 し て か ら 犯 罪 が 完 成 す る ま で の 間 に
︑ 共 犯 関 係 に あ る 一 部 の 者 が 共 犯 関 係 か ら 離 れ た が
︑ 残 余 の 共 犯 者 が 犯 罪 を 続 行 し
︑ 既 遂
︵ 着 手 前 の 離 脱 の 場 合 に は 未 遂 も あ り う る
︒ 以 下 同 じ
︶ に 達 し た 場 合 を い う
︒ こ こ で
︑ 離 脱 者 は 離 脱 前 の 行 為 に つ い て い か な る 責 任
︵ 犯 罪 不 成 立
・ 予 備 罪
・ 障 害 未 遂
・ 中 止 未 遂
・ 既 遂
︶ を 負 う か
︑ ま た
︑ 離 脱 後 の 行 為 な い し 結 果 に つ い て 責 任 を 負 う か ど う か
︑ が 問 題 に な る
︒ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 は
︑
① 共 同 正 犯 関 係 か ら の 離 脱
︑
② 狭 義 の 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 に 大 別 す る こ と が で き る
︒ さ ら に
︑ 共 同 正 犯 関 係 か ら の 離 脱 は 着 手 前 の 離 脱 と 着 手 後 の 離 脱 か ら な る
︒ 一 方
︑ 狭 義 の 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 は
︑ 教 唆 犯 関 係 か ら の 離 脱 と 従 犯 関 係 か ら の 離 脱 か ら な る
︒
一 八 二 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 二
︶ 第 三 節 既 遂 後 の 離 脱 第 三 章 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 を め ぐ る 理 論 的 課 題 第 一 節 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 と 共 犯 の 中 止 犯 第 二 節 そ の 他 の 理 論 的 課 題 第 四 章 共 犯 類 型 別 の 検 討 第 一 節 着 手 前 に お け る 共 同 正 犯 関 係 か ら の 離 脱 第 二 節 着 手 後 に お け る 共 同 正 犯 関 係 か ら の 離 脱 第 三 節 狭 義 の 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 む す び
一 八 三 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 三
︶
現 行 刑 法 に は
︑ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 の よ う な 事 態 に つ い て の 取 扱 い を 定 め た 規 定 は 存 在 し な い
︒ 従 来 の 判 例 と 通 説 は こ う し た 事 態 を 単 独 正 犯 の 場 合 と 同 様 に 解 し
︑ も っ ぱ ら 共 犯 に お け る 中 止 犯 の 問 題 と し て 取 り 扱 っ て き た
︒ た し か に
︑ 離 脱 が
︑ 実 行 の 着 手 後 か つ 既 遂 前 で あ っ た 場 合 に は
︑ 中 止 犯 の 成 否 と 重 な る こ と に な る
︒ し か し
︑ 私 見 に よ れ ば
︑ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 は
︑ 共 犯 の 中 止 未 遂 と は 次 元 を 異 に す る 問 題 で あ り
︑ 両 者 を 同 一 視 し て
︑ 他 の 共 犯 者 に よ る 結 果 発 生 を 防 止 し な け れ ば
︑ い か な る 態 様 に お い て も 離 脱 が 成 立 し な い と 解 す る こ と は 刑 事 政 策 的 に 妥 当 で な か ろ う
︒ ま た
︑ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 は
︑ 犯 罪 が 完 成 に 至 る ま で の 全 段 階 に お い て 生 じ う る も の で あ り
︑ 実 行 の 着 手 を ま っ て は じ め て 検 討 が 可 能 と な る 共 犯 の 中 止 犯 の 問 題 と し て だ け で は 処 理 し き れ な い も の が あ る
︒ 特 に
︑ 実 行 の 着 手 後 の 共 同 正 犯 に つ い て
︑ 単 独 犯 に お け る 中 止 犯 の 問 題 と パ ラ レ ル に 論 じ
︑﹁ 共 犯 の 中 止
﹂ と
﹁ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
﹂ と を 同 一 視 す る こ と は 理 論 上 の 混 乱 を 生 じ さ せ る ば か り か
︑ こ の よ う な 取 り 扱 い で は せ っ か く の 翻 意 者 を 法 的 に 救 済 す る こ と が で き な く な り
︑ 離 脱 者 に と っ て 酷 で あ る と も 指 摘 さ れ て き た
︒ こ の よ う な 弊 害 を 回 避 す る た め
︑ 現 在 で は
︑ 離 脱 者 を 解 釈 論 上 救 済 し よ う と す る 試 み が な さ れ
︑ た と え 結 果 が 発 生 し て も
︑ 一 定 の 要 件 の も と で 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 と し て 論 じ
︑ 離 脱 後 の 行 為 な い し 結 果 に 対 す る 罪 責 を 否 定 し よ う と す る の が 学 説 の 一 般 的 傾 向 で あ る と い え よ う
︒ そ れ を 理 論 上 体 系 的 に 初 め て 論 じ た の は 大 塚 仁 博 士 の 障 害 未 遂 準 用 説 で あ っ た
︒ そ の 後
︑ 共 同 意 思 欠 如 説
︑ 因 果 関 係 切 断 説
︑ 共 犯 関 係 解 消 説
な ど が 主 張 さ れ て き た︒ し か し
︑ 何 れ の 主 張 も 説 得 的 で あ る と は い え な い の が 現 状 で あ る
︒ 私 見 に よ れ ば
︑ こ の よ う な 現 状 に お い て 離 脱 の 問 題 を よ り 適 切 に 解 決 す る た め に は
︑
① 離 脱 の 要 件
︑
② 離 脱 の 効 果
︑
③
﹁ 共 犯 の 中 止
﹂ と
﹁ 共 犯 の 離 脱
﹂ の 関 係
︑
④ 単 独 正 犯 の 中 止 犯 と の 整 合 性 の 四 点 に 着 目 す べ き で あ る と 思 う
︒ そ こ で
︑ 本 稿 は
︑ 従 来 の 学 説 と 判 例 の 検 討 を 踏 ま え て
︑ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 を 共 犯 類 型 な い し 関 与 形 式 の 違 い に 着 目 し つ つ
︑ 共 犯 関 係 に あ る 共 犯 者 の 役 割 に 応 じ て
︑ そ れ ぞ れ の 要 件 を 具 体 的 に 検 討 し
︑ そ れ を 通 じ て
︑ 共 犯 関 係 解 消 説 の
︵ １
︶
︵ ２
︶
︵ ３
︶
︵ ４
︶
︵ ５
︶
︵ ６
︶
︵ ７
︶
︵ ８
︶
︵ ９
︶
妥 当 性 を 主 張 し よ う と す る も の で あ る
︒ な お
︑ 周 知 の よ う に
︑﹁ 離 脱
﹂ と い う 概 念 に つ い て の 理 解 は 必 ず し も 一 致 し て い な い
︒ 本 稿 に お い て は
︑ 着 手 前
︑ 着 手 後
︵ 既 遂 後 を 含 む
︶ を 問 わ ず
︑ 共 犯 関 係 の 解 消 に 成 功 し た 場 合 の み を 共 犯 関 係 か ら の
﹁ 離 脱
﹂ と 呼 ぶ こ と に す る
︒ な お
︑ 上 記 の 意 味 に お け る
﹁ 離 脱
﹂ と 行 為 者 が 共 犯 関 係 か ら 離 脱 す る た め に 行 っ た 中 止 行 為 と し て の
﹁ 脱 退
﹂ と が 混 同 さ れ や す い と こ ろ か ら
︑ 本 稿 に お い て は そ の 中 止 行 為 を
﹁ 離 脱
﹂ と 区 別 し て
﹁ 脱 退
﹂ と 呼 ぶ こ と に し た い
︒ ま た
︑ 本 稿 に お け る
﹁ 共 犯
﹂ は 共 同 正 犯
︑ 教 唆 犯
︑ 幇 助 犯 を 含 む
﹁ 任 意 的 共 犯
﹂ を い う
︒ ま た
︑ 離 脱 の 問 題 は
︑ 中 国 で も 論 議 さ れ て お り
︑ 今 後
︑ 大 い に 展 開 さ れ る こ と が 予 想 さ れ る と こ ろ か ら
︑ 現 在 の 中 国 に お け る 議 論 の 状 況 も 紹 介 す る こ と に し た
︒ 第 一 章 学 説 の 状 況 第 一節
共 同意 思 欠如 説 １ 共 同 意 思 欠 如 説 の 内 容 従 来 の 通 説
・ 判 例 に よ る と
︑ 共 犯 者
︵ 離 脱 者 を 含 む
︶ が 他 の 共 犯 者 の 実 行 を 阻 止 す る か
︑ 結 果 の 発 生 を 防 止 す る こ と が
︑ 共 犯 に お け る 中 止 犯 の 成 立 要 件 で あ る
︒ こ れ に つ い て
︑ 最 初 に 疑 問 を 提 起 し た の は 井 上 正 治 博 士 で あ る
︒ 井 上 博 士 は 共 同 正 犯 に お け る 中 止 犯 成 否 の 観 点 か ら
︑﹁ 九 百 円 事 案
﹂ を 契 機 と し て
︑ 共 同 正 犯 に お い て 意 思 の 連 絡 が 欠 け れ ば
︑ そ れ 以 後 の 各 人 の 行 為 は も は や 全 体 の 行 為 と し て 評 価 で き ず
︑ 結 果 発 生 阻 止 に 対 す る 努 力 の 真 摯 性 が
︑ 意 思 の 連 絡 の 中 断 が あ っ た か 否 か を 判 断 す る 重 要 な 基 準 に な る と 主 張 し た
︒ す な わ ち
︑ そ も そ も 共 同 加 功 の 意 思 は 一 定 の 構 成 要 件 を 前 提 と し て の み 考 え ら れ
︑ そ れ は 故 意 と 一 体 と な っ て の み 存 在 す る
︒ そ れ ゆ え
︑ 共 同 加 功 の 意 思 は 故 意 と 同 じ
︵
︶ １０
︵
︶ １１
︵
︶ １２
︵
︶ １３
一 八 四 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 四
︶
一 八 五 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 五
︶
く 行 為 要 素 で あ る
︒ こ う し て
︑﹁ 共 同 加 功 の 意 思 は
︑ 共 犯 者 各 人 の 行 為 を そ の 全 体 の 中 に 意 義 づ け
︑ 各 人 は 相 互 に 手 と な り 足 と な っ て 全 体 と し て の 違 法 行 為 を 実 現 す る
︒ だ か ら
︑ 共 同 正 犯 に お け る 行 為 性 は
︑ 共 同 加 功 の 意 思 す な わ ち
﹃ 意 思 の 連 絡
﹄ に よ っ て の み 性 格 づ け ら れ る
︒ そ う だ と す れ ば
︑ 犯 罪 遂 行 の 途 中 に お い て で あ れ
︑﹃ 意 思 の 連 絡
﹄ が 欠 け れ ば
︑ そ れ 以 降 は
︑ 各 人 の 行 為 は も は や 全 体 の 行 為 と し て は 評 価 で き な く な る
﹂︒ そ の 後
︑ 岡 野 光 雄 教 授 は 離 脱 の 成 否 を 問 題 視 し な が ら
︑﹁ 共 同 意 思 主 体 説 か ら す れ ば
︑ 本 来
︑ 以 後 の 共 同 実 行 に つ い て の 犯 罪 意 思 を 放 棄 し
︑ 他 の 共 同 者 に そ の 旨 を 表 明 し
︑ そ の 了 承 を え た と き は
︵ 着 手 前 で あ れ ば
︑ 了 承 を 不 要 と す る 場 合 も あ ろ う
︶︑ そ れ ま で 形 成 さ れ て い た 共 同 意 思 主 体 が 解 消
・ 消 滅 し た も の と 考 え な け れ ば な ら な い
︒ そ れ 以 後 は
︑ 離 脱 者 を 含 む 共 同 意 思 主 体 の 活 動 と し て の 共 犯 現 象 を 認 め る こ と は で き ず
︑ 離 脱 者 に は 離 脱 前 に つ い て の 共 同 正 犯 の 中 止 犯 が 成 立 す る も の と 解 す る
﹂ と い う 見 解 を 示 し た
︒ 岡 野 教 授 の 見 解 は
︑ 共 犯 者 間 の 意 思 の 連 絡 を 重 視 し
︑ い っ た ん そ れ が 切 れ た ら
︑ も は や 各 人 の 行 為 が 一 つ の 共 犯 関 係 と し て 評 価 で き な く な る と い う 点 で
︑ 井 上 博 士 の 見 解 と 共 通 し て い る
︒ 井 上 博 士 の 見 解 は 事 後 的 解 消 説 な い し 意 思 欠 如 論 と も 呼 ば れ て い る が
︑ 本 稿 に お い て は
︑ 論 述 の 便 宜 上
︑ 井 上 博 士 の 見 解 と 岡 野 教 授 の 見 解 を 併 せ て
﹁ 共 同 意 思 欠 如 説
﹂ と 呼 ぶ こ と に す る
︒ ２ 共 同 意 思 欠 如 説 の 検 討 た し か に
︑ 片 面 的 幇 助 犯 を 除 き
︑ 共 犯 が 成 立 す る た め に は 意 思 の 連 絡 が 不 可 欠 の 要 件 で あ り
︑ 意 思 の 連 絡 が な け れ ば 共 犯 関 係 が 認 め ら れ な い と 言 う べ き で あ る
︒ 本 説 が
﹁ 意 思 の 連 絡
﹂ が 断 た れ た か ど う か を 強 調 す る 点 は
︑ 実 行 着 手 前 に お け る 共 謀 関 係 か ら の 離 脱 に 関 す る 高 裁 判 例
の 主 流 と 共 通 す る も の が あ る と い っ て よ い で あ ろ う︒ し か し
︑ こ こ で の 問 題 は
︑ 共 犯 の 成 立 要 件 な い し 中 止 犯 の 成 立 要 件 で は な く
︑ 離 脱 そ の も の の 成 立 要 件 は 何 か で あ る
︒ そ れ ゆ え
︑ 離 脱 の 要
︵
︶ １４
︵
︶ １５
︵
︶ １６
︵
︶ １７
件 を 単 純 に 共 犯 の 成 立 要 件 に 還 元 し
︑ 意 思 の 連 絡 の 欠 如 と い う 理 由 だ け で 離 脱 後 の 行 為 に つ い て の 責 任 を 負 わ な い と す る の は 妥 当 で は な い と 思 わ れ る
︒ さ ら に
︑ 本 説 に つ い て は 以 下 の 疑 問 が あ る
︒ 第 一 に
︑ 結 果 発 生 阻 止 の 努 力 の 真 摯 性 は
︑ 離 脱 の 問 題 と い う よ り は 中 止 犯 成 否 の 問 題 で あ っ て
︑ 井 上 博 士 の 見 解 は 離 脱 の 問 題 と 中 止 犯 の 問 題 と を 混 同 し て い る よ う に 思 わ れ る
︒ 第 二 に
︑ 主 観 的 な 意 思 の 連 絡 が 欠 如 し た と し て も
︑ 必 ず し も 共 犯 の 成 立 が 否 定 さ れ る わ け で は な い
︒ 判 例
・ 学 説 は 一 般 的 に
︑ 片 面 的 共 同 正 犯 は 否 定 し て い る も の の
︑ 片 面 的 幇 助 犯 は 肯 定 し て い る か ら で あ る
︒ 本 説 に よ る と
︑ 片 面 的 幇 助 犯 の 事 例 に お い て も
︑ 共 犯 者 間 に は 意 思 の 連 絡 が な い た め に
︑ 共 犯 の 成 立 を 肯 定 す る こ と が で き な く な る で あ ろ う
︒ 第 三 に
︑ た し か に
︑ 意 思 の 連 絡 が 欠 如 す る こ と に よ り
︑ そ れ 以 後 の 共 犯 者 相 互 に お け る 心 理 的 影 響 は な く な る か も し れ な い
︒ し か し
︑ 次 の よ う な 疑 問 が 残 る
︒ 何 よ り も
︑ 着 手 後 の 中 止 の 場 合 に は
︑ 既 に 犯 意 の 一 部 が 客 観 化 さ れ て お り
︑ 中 止 者 の 意 思 と は 無 関 係 に 既 遂 結 果 に 対 す る 影 響 力 を 持 ち う る 以 上
︑ 単 純 な 中 止
︑ 意 思 連 絡 の 欠 如 に 中 止 犯 の 効 果 を 認 め る こ と は で き な い と い う べ き で あ ろ う
︒ さ ら に
︑ 犯 行 道 具 の 提 供 な ど 物 理 的 な 影 響 力 を 全 然 考 慮 せ ず
︑﹁ 意 思 の 連 絡
﹂ の 欠 如 の み で 共 犯 関 係 の 解 消 を 認 め る の で は
︑ 免 責 の 範 囲 を 広 げ す ぎ る 嫌 い も あ る
︒ も っ と も
︑ 本 説 は
︑ 離 脱 問 題 を 解 決 す る た め の 適 切 な 理 論 で あ る と は 言 い 難 い も の の
︑ 共 犯 関 係 か ら 脱 退 後
︑ 既 存 の 共 犯 関 係 が 依 然 存 在 し て い る か ど う か を 問 題 と し て い る 点 に お い て
︑ 因 果 関 係 切 断 説 と 違 っ た 視 点 か ら
︑ 離 脱 の 問 題 を 検 討 す る こ と 自 体 は 妥 当 で あ る と い っ て よ い で あ ろ う
︒
︵
︶ １８
︵
︶ １９
︵
︶ ２０
︵
︶ ２１
︵
︶ ２２
一 八 六 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 六
︶
一 八 七 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 七
︶
第 二節
障 害未 遂 準用 説 １ 障 害 未 遂 準 用 説 の 内 容 大 塚 仁 博 士 は
︑﹁ 中 止 犯 が 成 立 す れ ば 中 止 者 は 刑 の 必 要 的 減 免 を う け う る の に
︑ 中 止 犯 が 成 立 し な い 場 合 に は
︑ 中 止 を め ざ し て 真 剣 に 努 力 し た 者 も 当 然 に 共 犯 の 既 遂 の 罪 責 を 帰 せ ら れ
︑ そ の 中 止 行 為 は 単 に 酌 量 減 軽 事 由 と し か な り え な い の は
︑ 実 際 上 の 処 遇 に つ い て の 均 衡 を 失 し
︑ 酷 に 失 す る 嫌 い が あ る 場 合 も あ ろ う
﹂ と の 問 題 意 識 か ら
︑ 中 止 犯 は 未 遂 に 関 す る 規 定 で あ る 以 上
︑ 共 同 正 犯 が 既 遂 と な っ た 場 合 に は 中 止 犯 の 成 立 す る 余 地 が な い こ と を 不 動 の 前 提 と し な が ら
︑ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
︵ 障 害 未 遂 準 用 説
︶ と い う
︑ 当 時 に お い て よ り 新 し い 考 え 方 を 提 唱 し た
︒ 本 説 は 野 村 稔 教 授
︑ 佐 久 間 修 教 授 等 に 支 持 さ れ て い る が
︑ 現 在 は 少 数 説 に と ど ま っ て い る
︒ 本 説 の 特 徴 は
︑ 共 同 正 犯 関 係 か ら の 離 脱 者 は
︑ 中 止 犯 よ り 責 任 が 重 い が
︑ 既 遂 犯 よ り 責 任 が 軽 い の で
︑ 障 害 未 遂 を 準 用 し て
︑ 中 止 犯 の 成 立 し た 場 合 と の 調 和 を 保 ち
︑ 取 り 扱 い 上 の 具 体 的 妥 当 性 を 期 待 で き る と し て い る 点 に あ る
︒ 本 来 は 中 止 犯 が 成 立 せ ず 既 遂 の 罪 責 を 負 わ ざ る を え な い 場 合 に 対 す る 救 済 策 と し て
︑ そ の 中 間 的 な 取 扱 い を す る わ け で あ る
︒ 本 説 の 特 色 は 以 下 の 四 点 に 求 め る こ と が で き る
︒ 第 一 に
︑ 離 脱 は 実 行 の 着 手 後
︑ 既 遂 以 前 に 限 定 す る
︵ 但 し
︑ 幇 助 の 離 脱 に つ い て は 着 手 前 を も 問 題 と す る
︶︒ 第 二 に
︑ 具 体 的 に は
︑
① 真 剣 な 中 止 行 為 に も か か わ ら ず 失 敗 し 結 果 が 発 生 し た 場 合 と
︑
② 他 の 共 同 正 犯 者 の 脱 退 の 了 承
︵ 受 動 的
・ 消 極 的 な 立 場 に あ っ た 者 に 限 る
︶ の 二 つ の 類 型 に 分 け る
︒ 第 三 に
︑ そ の 要 件 と し て
︑
① の 場 合 は
﹁ 真 剣 な 中 止 努 力
﹂ に
︑ ま た
︑
② の 場 合 は 相 互 的 利 用
・ 補 充 関 係
︵ 心 理 的 因 果 性
︶ の 切 断 に 求 め る
︒ 第 四 に
︑ 効 果 と し て は
︑ 離 脱
︵ 脱 退
︶ 時 ま で の 行 為 の 責 任
︵ つ ま り 障 害 未 遂 に 準 じ る 責 任
︶ の み を 負 う
︒
︵
︶ ２３
︵
︶ ２４
︵
︶ ２５
︵
︶ ２６
︵
︶ ２７
２ 障 害 未 遂 準 用 説 の 検 討 こ の 障 害 未 遂 準 用 説 に 対 し て は
︑ 様 々 な 批 判 が 存 在 す る
︒ 第 一 に
︑ 大 塚 教 授 の 離 脱 論 は
︑ 真 剣 な 中 止 行 為 を 行 っ た が
︑ 不 幸 に し て 共 犯 の 行 為 を 阻 止 し え ず 結 果 が 発 生 し て し ま っ た 行 為 者 に 対 す る 救 済 策 と し て 評 価 さ れ る が
︑ 反 面
︑ 中 止 行 為 前 の 関 与 行 為 と 既 遂 結 果 と の 間 に 因 果 関 係 が あ る に も か か わ ら ず 障 害 未 遂 と し て の 責 任 を 問 う 理 論 的 根 拠 が 不 明 で あ り
︑﹁ 単 な る 便 宜 論 に 過 ぎ な い
﹂ と の 批 判 が 可 能 で あ る
︒ 第 二 に
︑ 離 脱 に つ い て 障 害 未 遂 を 認 め る の で あ れ ば
︑ さ ら に 任 意 性 の 要 件 等 を 満 た し て い る 場 合 に は 中 止 犯 を 認 め る べ き で あ る に も か か わ ら ず
︑ な ぜ 中 止 犯 と な ら な い の か と い う 点 で 根 本 的 な 疑 問 が あ る
︒ 第 三 に
︑ 本 説 は
︑﹁ 共 犯 関 係 が 成 立 し そ れ に 基 づ い て 実 行 行 為 が 行 わ れ て い る 以 上
︑﹃ 一 部 実 行 の 全 部 責 任
﹄ の 観 点 か ら
︑ 離 脱 者 の 離 脱 前 の 行 為 と 犯 罪 的 結 果 と の 間 の 因 果 性 を 否 定 で き な い か ら
︑ 予 備 罪 な い し 未 遂 犯 と す る 余 地 は な い と い う 考 え 方 を 前 提 と し て い る
﹂ が
︑﹁ 一 部 実 行 の 全 部 責 任
﹂ の 原 則 は
﹁ あ く ま で 共 犯 関 係 が 成 立 し て い る 限 り で 適 用 さ れ る も の で あ る
﹂︒ し た が っ て
︑ 離 脱 が 認 め ら れ れ ば
︑ 同 原 則 を 適 用 し う る 土 台 で あ る 共 犯 関 係 が も は や 解 消 さ れ る こ と に な る の で あ る か ら
︑ 本 説 の 主 張 は 妥 当 と は い え な い
︒ 第 四 に
︑ 離 脱 時 期 を 実 行 の 着 手 後
︑ 既 遂 前 に 限 定 す る こ と に 疑 問 が あ る
︒ 後 述 す る よ う に
︵ 第 三 章 第 一 節 参 照
︶︑ 離 脱 は 共 犯 関 係 が 成 立 し て か ら 解 消 す る ま で の あ ら ゆ る 段 階 に も 存 し う る か ら
︑ 着 手 前 な い し 既 遂 後 の 段 階 を 排 除 す る 理 論 的 根 拠 は 乏 し く
︑ 実 務 に お け る 共 犯 関 係 の 実 情 に も 即 し て い な い と 思 わ れ る
︒ 第 五 に
︑ 同 説 は 中 止 犯 と の 罪 責 の 比 較 を 基 礎 に し た 立 論 で あ り
︑ そ の 点 に 問 題 が あ る
︒ 共 犯 の 離 脱 と 共 犯 の 中 止 は 次 元 の 違 う 問 題 で あ る か ら
︑ 両 者 の 罪 責 を 単 純 に 比 較 す る こ と が で き ず
︑ 離 脱 者 の 罪 責 は 必 ず し も 常 に
﹁ 中 止 犯 よ り 重 い
﹂ こ と で は な い
︒ む し ろ
︑ 離 脱 の 成 否 を 論 ず る 場 合 に は
︑ 具 体 的 な 状 況 に 応 じ て 障 害 未 遂 に す る か ま た は 中 止 未 遂 に
︵
︶ ２８
︵
︶ ２９
一 八 八 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 八
︶
一 八 九 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 八 九
︶
す る か を 決 め る べ き で あ り
︑ あ え て 中 止 犯 の 罪 責 と の 均 衡 を 考 慮 す る 必 要 は な い と 思 わ れ る
︒ 障 害 未 遂 準 用 説 は 以 上 の 点 か ら 支 持 し が た い
︒ た だ
︑ 本 説 は
︑ 共 犯 者 を そ の 役 割 に 応 じ て
︑ 首 謀 者 と そ れ 以 外 の 通 常 の 共 犯 者 と に 分 け
︑ そ れ ぞ れ の 要 件 を 異 に す る と い う 発 想 そ の も の は 有 意 義 だ と 思 わ れ る
︒ 第
三節
因 果関 係 切断 説 １ 因 果 関 係 切 断 説 の 内 容 と そ の 検 討
因 果 関 係 切 断 説 の 内 容 因 果 関 係 切 断 説 は 平 野 龍 一 博 士 に よ っ て 唱 え ら れ︑ 西 田 典 之 教 授
︑ 山 口 厚 教 授 等 に よ っ て 発 展 を 遂 げ た 理 論 で あ る
︒ 同 説 は 明 快 な 理 論 で あ り
︑ 着 手 前 の 離 脱 と 着 手 後 の 離 脱 の 問 題 を 統 一 的 に 解 明 で き る ば か り で な く
︑ 共 犯 形 式 の 相 違 を 問 わ ず 共 犯 処 罰 の 限 界 を 明 ら か に す る こ と も 可 能 で あ る た め
︑ 多 数 の 支 持 を 集 め 通 説 化 し つ つ あ る
︒ 従 来 の 学 説 は
︑ 着 手 前 の 離 脱 の 問 題 と 着 手 後 の 離 脱 の 問 題 と を 別 個 の 原 理 で 解 決 し よ う と し た が
︑ 因 果 的 共 犯 論 の 立 場 か ら 初 め て
︑ 結 果 と の 因 果 性 の 切 断 の 問 題 で あ る
﹁ 離 脱
﹂ を
︑ そ れ を 前 提 と す る 中 止 犯 の 成 否 の 問 題 と 区 別 し て 論 じ た の は 平 野 博 士 で あ っ た
︒ す な わ ち
︑ 平 野 博 士 は 因 果 関 係 共 犯 論 の 視 点 か ら
︑﹁ 正 犯 の 行 為 は
︑ 教 唆 者
・ 幇 助 者 か ら み れ ば
︑ 因 果 関 係 の 進 行 過 程 で あ る か ら
︑ 積 極 的 に そ の 進 行 を 防 止 し な い 限 り
︑ 中 止 犯 に は な ら な い
﹂ と
︑ 共 犯
︵ 教 唆 犯
・ 幇 助 犯
︶ に つ い て も 中 止 犯 の 規 定 を
﹁ 正 犯 に 準 じ て
﹂ 適 用 す べ き で あ る と 主 張 し な が ら
︑ 共 犯 者 が 途 中 で 離 脱 し た 場 合 は 右 の 共 犯 の 中 止 と 別 物 で あ り
︑ 両 者 を 区 別 し な け れ ば な ら な い と 明 言 し て い る
︒ 具 体 的 に い え ば
︑ 離 脱 に は 実 行 着 手 前 の 離 脱 と 着 手 後 の 離 脱 が あ る
︒ ま ず
︑ 正 犯 Ｂ が 実 行 に 着 手 す る 前 に
︑ そ の 教 唆 者 Ａ は そ の 犯 罪 を や め よ う と 説 得 し た が
︑ Ｂ は 承 知 せ ず に 実 行 し た 場 合
︑ Ａ は そ の 教 唆 か ら 生 じ る 結 果 を 防 止 で き な か っ た と す る と
︑ 当 然 な が ら
︑ 中 止
︵
︶ ３０
犯 の 適 用 は な い
︒ し か し
︑ Ｂ は Ａ の 説 得 を 受 け 入 れ ず あ ら た め て 自 己 の 意 思 で そ の 犯 罪 を 行 う こ と を 決 意 し た 場 合
︑ Ａ の 教 唆 の 効 果 が 消 滅 し た と 認 め ら れ れ ば
︑ も は や Ａ の 教 唆 と Ｂ の 実 行 と の 間 に 因 果 関 係 が な い か ら
︑ Ａ は 教 唆 と し て 罪 責 を 問 わ れ る こ と は な い
︒ 次 に
︑ Ｂ が 実 行 に 着 手 し た 後
︑ あ る い は 共 同 正 犯 と し て の Ａ と Ｂ が と も に 実 行 に 着 手 し た 後 に
︑ 単 な る 消 極 的 な 脱 退 に す ぎ な い 場 合 に は
︑ Ａ は Ｂ の そ の 後 の 行 為 に つ い て 責 任 を 負 う が
︑ Ａ の 説 得 に よ っ て Ｂ が 一 度 中 止 し た 後
︑ 改 め て 自 己 の 意 思 に よ っ て 行 為 を 続 け た 場 合 に は
︑ Ａ は す で に 行 っ た こ と に つ い て 中 止 犯 で あ り
︑ ま た
︑ Ａ の 行 為 は Ｂ の そ の 後 に 行 っ た 実 行 行 為 に 対 し て 因 果 関 係 が な い か ら Ｂ の そ の 後 の 行 為 に つ い て 責 任 を 負 わ な い
︒ 幇 助 犯 の 場 合 も 同 じ く
︑ 因 果 関 係 が 切 断 さ れ た か ど う か に よ っ て 解 決 で き る
︒ 総 じ て い え ば
︑ 本 説 は 共 犯 の 処 罰 根 拠 と い う 視 座 を 手 掛 か り に し て
︑ 離 脱 者 自 ら の 行 為 の 結 果 へ の 物 理 的
・ 心 理 的 因 果 性 が 切 断 さ れ た か ど う か に 着 目 し て
︑ 問 題 の 解 決 に 取 り 組 む
︒ 本 説 の 基 本 的 な 考 え 方 は
︑ 脱 退 行 為 に よ っ て
︑ 他 の 共 犯 者 に よ り 実 現 さ れ た 結 果 と の 因 果 性 が 切 断 さ れ た 場 合 に は
︑
① 脱 退 が 実 行 の 着 手 前 で あ れ ば
︑ 離 脱 者 に は 何 の 罪 責 も 生 じ る こ と は な い
︵ 予 備 罪 が 成 立 す る こ と は あ り う る
︶︑
② 実 行 の 着 手 後 既 遂 前 で あ れ ば
︑ 脱 退 前 の 部 分 に つ い て は 未 遂 と な り
︵ 任 意 性 の 要 件 を 備 え れ ば
︑ 中 止 犯 が 成 立 す る
︶︑ か つ
︑ 脱 退 後 の 共 犯 者 の 行 為
・ 既 遂 結 果 に つ い て は 罪 責 を 負 わ な い と い う も の で あ る
︒
因 果 関 係 切 断 説 の 検 討 因 果 関 係 切 断 説 は 現 在 の 多 数 説 で あ り︑ こ の 説 が 因 果 的 共 犯 論 の 視 点 か ら
︑ 離 脱 者 の 行 為 の 結 果 へ の 因 果 的 影 響 力 を 有 す る か ど う か を 論 ず る こ と を 通 じ て 離 脱 の 成 否 を 判 断 す る の は 適 当 だ と い え る
︒ も っ と も
︑ い か な る 場 合 に 物 理 的
・ 心 理 的 因 果 関 係 が 切 断 さ れ る か
︑ ま た
︑ 因 果 性 が 真 に 切 断 で き る か は 問 題 で あ る
︒ そ の た め
︑ 現 在
︑ 本 説 は 通 説 と し て 定 着 し て お ら ず
︑ 以 下 の 批 判 に さ ら さ れ て い る
︒
︵
︶ ３１
︵
︶ ３２
一 九
○ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 九
○
︶
一 九 一 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 九 一
︶
第 一 に
︑ 香 川 博 士 は 中 止 犯 に か か る 責 任 減 少 説 の 立 場 か ら
︑﹁ 因 果 関 係 を 欠 け ば 刑 責 を ま ぬ が れ う る の は 当 然 の こ と で あ り
︑ そ れ を と く に 共 犯 関 係 か ら の 離 脱 と す る 枠 づ け 内 に 設 定 す る 必 要 は な ん ら 存 在 し な い
﹂ と 批 判 し て い る
︒ す な わ ち
︑ も し 因 果 関 係 が 完 全 に 切 断 さ れ た ら
︑ 行 為 者 は 自 己 の 行 為 と 全 く 因 果 的 関 連 の な い 行 為 に つ い て ま で 責 任 を 負 う は ず が な い か ら
︑ そ も そ も 離 脱 論 を 適 用 す る 必 要 が な く な る と い う も の で あ る
︒ 第 二 に
︑ 本 説 で は
︑ 離 脱 は 因 果 関 係 の 切 断 を 意 味 す る こ と に な る が
︑ 因 果 関 係 の 切 断 と は 進 行 中 の 因 果 関 係 を 切 断 す る こ と に ほ か な ら な い か ら
︑ 本 来
︑ そ れ は 結 果 発 生 の 防 止 を 意 味 す る は ず で あ る
︒ と こ ろ が
︑ 現 実 に 結 果 が 発 生 し て い た 場 合
︑ 因 果 関 係 が 切 断 さ れ た と い い う る か は 疑 問 で あ る
︒ な ぜ な ら ば
︑ 結 果 の 発 生 し て い る 以 上
︑ 物 理 的
・ 心 理 的 因 果 性 を 払 拭 し た こ と に な ら な い と い え る か ら で あ る
︒ こ の 場 合
︑ 相 当 因 果 関 係 を 問 題 に す る と し て も
︑ 相 当 因 果 関 係 の 有 無 の 問 題 と 因 果 関 係 の 切 断 と は 性 格 を 異 に す る も の と い わ な け れ ば な ら な い
︒ 第 三 に
︑ 切 断 の 判 断 基 準 に つ い て も 疑 問 が あ る
︒ ま ず
︑ 因 果 関 係 切 断 の 基 準 は 必 ず し も 明 確 で は な い
︒ さ ら に
︑ 次 に 述 べ る よ う に
︑ 現 在
︑ 同 説 の 立 場 を 堅 持 し な が ら
︑ 規 範 的 観 点 か ら そ の 基 準 を 若 干 緩 や か に し よ う と す る 動 き が 見 ら れ る が
︑ も し 因 果 関 係 が 完 全 に 切 断 で き
︑ か つ
︑ そ の 基 準 が 客 観 的 で あ る な ら ば
︑ そ の 基 準 を 緩 和 す る 必 要 性 が 見 当 た ら ず
︑ む し ろ
︑ そ れ は 本 説 を 徹 底 す る こ と の 不 当 性 を 裏 書 す る も の で あ ろ う
︒ 最 後 に
︑ 本 説 の 最 大 の 問 題 は
︑﹁ 因 果 性 を 問 題 に す る と き は
︑ ほ と ん ど の 場 合 に 離 脱 を 認 め る こ と が 困 難 と な る
﹂ か ら
︑ 不 当 に 離 脱 の 範 囲 を 狭 め る こ と に な る 嫌 い が あ る こ と に あ る
︒ と い う の は
︑ 決 定 的 な 情 報 を 提 供 す る こ と な ど
︑ 技 術 的 な 幇 助 の 場 合 に は
︑ 残 余 者 が そ の 情 報 を 利 用 し て 犯 行 に 及 ん だ 限 り
︑ 因 果 性 が 依 然 と し て 継 続 さ れ て い る と い わ ざ る を 得 な い か ら で あ る
︒ 実 際 に
︑ い っ た ん 生 起 さ れ た 心 理 的 な 影 響 を 完 全 に 取 り 除 く こ と は ほ ぼ 不 可 能 で あ る と い っ て も 過 言 で は な か ろ う
︒
︵
︶ ３３
︵
︶ ３４
︵
︶ ３５
２ 因 果 性 の 切 断 基 準 を 緩 和 す る 試 み と そ の 検 討 現 在
︑ 因 果 的 共 犯 論 に 立 脚 し
︑ 因 果 関 係 切 断 説 を 堅 持 し な が ら
︑ 因 果 性 の 切 断 基 準 を 緩 和 し よ う と す る 試 み が 注 目 さ れ て い る
︒
主 観 的 側 面 か ら の 緩 和 の 試 み と そ の 検 討 ま ず︑ 主 観 的 側 面 か ら の 緩 和 の 試 み と し て
︑﹁ 意 思 の 疎 通
﹂ に よ る 心 理 的 因 果 性 を 共 犯 の 本 質 的 要 件 と 解 す る 立 場 か ら
︑ そ れ が 失 わ れ た 場 合 に 離 脱 を 肯 定 す べ き で あ る と す る 町 野 説
︵ 意 思 疎 通 欠 如 説
︶ が あ る
︒ 町 野 教 授 は
︑﹁ 共 犯 を 帰 責 す る 根 拠 と し て し ば し ば 援 用 さ れ て き た
﹃ 物 理 的 因 果 性
﹄﹃ 物 理 的
・ 心 理 的 影 響 力
﹄ と い う 概 念 は
︑ 共 犯 の 因 果 性 の 要 素 で は な い が
︑ そ の 行 為 の 内 容 を な す も の で あ る
︒
⁝ 共 犯
・ 正 犯 行 為 と 共 犯 の 因 果 性 と を 峻 別 す る こ と が
︑ 論 理 の 混 同 に よ っ て 生 じ る 不 当 な 連 帯 責 任 を 排 除 し
︑ 共 犯 者 の 行 為 の 内 容 に よ る 関 与 者 の 刑 事 責 任 の 限 定 を 可 能 と す る 途 な の で あ る
﹂ と し
︑﹁ 共 犯 の 因 果 性 は 心 理 的 因 果 性 で あ り
︑
⁝ す な わ ち
︑ 他 の 共 犯 者 が 行 為 に 出 る こ と に 関 し て
︑ 共 犯 者 が 彼 と 意 思 を 疎 通 さ せ る こ と は
︑ 彼 の 行 為 と 他 の 共 犯 者 の 行 為 に よ っ て 発 生 し た 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 を 与 え る
﹂ と 主 張 す る
︒ 言 い 換 え れ ば
︑﹁ 共 犯 に お け る 心 理 的 因 果 性 は
︑ 共 犯 者 が 犯 罪 に 出 る 理 由 を 実 行 者 に 提 供 し た こ と に よ っ て 生 じ る の で は な い
︒ 当 該 の 行 為 に 出 る こ と が 支 持 さ れ て い る こ と を 実 行 者 が 認 識 す る こ と に よ っ て
︑ 支 持 を 与 え る 関 与 者 の 行 為 に 因 果 関 係 を 認 め る の が
︑ 心 理 的 因 果 性 で あ り
︑ 共 犯 な の で あ る
︒ そ し て
︑ 共 犯 者 が 離 脱 以 後 の 実 行 者 の 行 為 に 支 持 を 与 え て い な い こ と を 後 者 が 認 識 し た 以 上
︑ 心 理 的 因 果 関 係 も 認 め る こ と は で き な い の で あ る
﹂︒ そ れ ゆ え
︑﹁ 心 理 的 因 果 性 が 欠 如 す れ ば 共 犯 者 と し て 結 果 に 対 す る 責 任 を 問 う こ と は で き な い
︒
⁝ 逆 に い う と
︑ 以 上 の よ う に 心 理 的 因 果 性 が 欠 如 す れ ば 直 ち に
﹃ 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
﹄ を 肯 定 す べ き な の で あ る
﹂︒ さ ら に
︑ 町 野 教 授 は
﹁ 一 旦 関 与 者 が
﹃ 心 理 的
・ 物 理 的 影 響 力
﹄ を も た ら し た 以 上
︑ そ れ を 除 去 し な け れ ば 離 脱 後 の 結
︵
︶ ３６
︵
︶ ３７
︵
︶ ３８
︵
︶ ３９
︵
︶ ４０
一 九 二 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 九 二
︶
一 九 三 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 九 三
︶
果 の 発 生 に 関 し て も 処 罰 を 免 れ な い
︑ と い う 以 上 の よ う な 判 例
︑ 学 説 は や は り 不 当 で あ り
︑ そ し て こ れ は
︑ 共 犯 の 消 滅 の 問 題 に 中 止 犯 に お け る 中 止 行 為 の 存 否 の 問 題 を 持 ち 込 む こ と に よ り
︑ 共 犯 の 離 脱 の 範 囲 を 狭 め て し ま っ た も の で あ る
﹂ と 指 摘 し
︑ な お
︑﹁ 因 果 関 係 の 切 断 は 未 遂
・ 既 遂 の 限 界 付 け の 問 題 で あ り
︑ 従 っ て 未 遂 犯 に つ い て 問 題 と さ れ る 中 止 犯 の 成 否 の 前 提 問 題 で あ る
︒ こ れ と 中 止 犯 成 否 の 問 題 と を 混 同 す べ き で は な い
﹂ と 主 張 し て
︑ 従 来 の 因 果 関 係 切 断 説 に よ る な ら
﹁ 離 脱 者 が 結 果 発 生 の 危 険 を 消 滅 さ せ た と 同 時 に 中 止 犯 の 客 観 的 要 件 も 充 足 さ れ て い る
︑ 離 脱 は 常 に 中 止 犯 で あ る と い う 奇 妙 な 理 論 に な っ て し ま う
﹂ と
︑ 従 来 の 因 果 関 係 切 断 説 を 批 判 し た
︒ 町 野 説 は
︑ 従 来 の 因 果 関 係 切 断 説 が 離 脱 と 中 止 犯 を 混 同 す る 嫌 い が あ り
︑ 離 脱 の 成 立 範 囲 を 不 当 に 狭 め て い る と 批 判 し て
︑ 離 脱 問 題 が 中 止 犯 の 成 否 の 前 段 階 の 問 題 で あ る こ と を 意 識 し つ つ
︑ 新 た な 解 決 策 を 探 ろ う と す る 試 み と し て 評 価 す べ き だ と 思 わ れ る
︒ し か し
︑ 町 野 説 に つ い て
︑ そ の よ う な 共 犯 の 因 果 関 係 の 理 解 に は 疑 問 が あ り
︑ 実 際 上 も
︑ 物 理 的 因 果 性 が 明 白 で あ る に も か か わ ら ず
︑ 心 理 的 因 果 性 の 存 在 に 疑 問 が 生 じ た だ け で 共 犯 の 成 立 を 否 定 す る の で は
︑ 免 責 を 広 く 認 め す ぎ る こ と に な り
︑ 結 局
︑ 共 犯 責 任 は あ や ふ や な 土 台 の 上 に 築 か れ る こ と に な っ て し ま う か ら 妥 当 で な い
︑ と 山 口 教 授 等 に 批 判 さ れ て い る
︒ ま た
︑ 町 野 説 と 似 た 見 解 と し て
︑ 心 理 的 因 果 性 が 決 定 的 で あ る 場 合 に
︑ 心 理 的 因 果 性 さ え 解 消 さ れ れ ば
︑ 犯 意 放 棄 後 の 結 果 に つ い て は 責 任 を 負 わ な い と 主 張 す る も の も あ る
︒ こ の 見 解 に つ い て は
︑ そ の 前 提 に あ る 因 果 的 共 犯 論 と の 整 合 性 が 保 持 さ れ て い る か ど う か が 疑 問 で あ る
︒ 総 じ て い え ば
︑ こ の よ う な 主 観 面 を 重 視 す る 試 み は
︑ 立 論 の 前 提 が 違 う も の の
︑ 実 質 的 に は
︑﹁ 共 同 意 思 欠 如 説
﹂ と 大 同 小 異 に す ぎ な い と い え る で あ ろ う
︒
︵
︶ ４１
︵
︶ ４２
︵
︶ ４３
︑ 第 一 に
︑﹁ 共 犯 の 中 止 の 場 合 も 他 の 共 犯 者 に よ る 犯 罪 の 完 成 を 絶 対 的 に 阻 止 し な け れ ば な ら ぬ と い う も の で は な く
︑ 離 脱 者 が そ れ ま で の 加 功 の も つ 因 果 的 影 響 力 を 消 滅 さ せ た と 見 ら れ る 場 合 に は 中 止 犯 の 成 立 を 認 め る べ き で あ ろ う
﹂ と い う 相 当 因 果 関 係 説 の 視 点 か ら の 西 田 教 授 の 見 解
︑ 第 二 に
︑﹁ た だ
︑﹃ 解 消
﹄ と い っ て も
︑ 因 果 性 を
﹃ ゼ ロ
﹄ に す る 必 要 は な い
︒﹃ 結 果
︵ 未 遂 の 結 果 を 含 む
︶ を 帰 責 す る 必 要 は な い と い う 程 度 に 弱 い も の か 否 か
﹄ と い う 規 範 的 評 価 な の で あ る
﹂ と す る 前 田 教 授 の 見 解
︑ 第 三 に
︑ 規 範 的 な 観 点 か ら
︑ 離 脱 者 の 因 果 的 寄 与 が 完 全 に 解 消 さ れ て い な く て も
︑ そ れ を 規 範 的 に 評 価 し て 離 脱 を 認 め る と い う 山 中 教 授 の 見 解
︑ 第 四 に
︑ 基 本 的 に 因 果 関 係 切 断 説 に 従 い
︑ 切 断 規 準 を 客 観 的 相 当 因 果 関 係 説 に よ っ て 判 断 さ れ る べ き だ と い う 浅 田 教 授 の 見 解
︑ 第 五 に
︑ 心 理 的 因 果 関 係 の 切 断
︵ 遮 断
︶ を 厳 格 に 解 す る と
︑ 離 脱 が 認 め ら れ る 事 例 は ほ と ん ど な く な る か ら
︑ 心 理 的 因 果 性 が 多 少 残 っ て い て も
︑ い っ た ん 中 止 さ れ た 後
︑ 他 の 共 犯 者 に よ り あ ら た な 決 意 に よ り 犯 罪 が 遂 行 さ れ て い る 場 合 に は
︑ 因 果 関 係 の 切 断
︵ 遮 断
︶ を 肯 定 す べ き で あ る と す る 斉 藤 豊 治 教 授 の 見 解
︑ 第 六 に
︑﹁ 刑 法 の 謙 抑 性 の 原 則 を 考 慮 す る な ら ば
︑ 共 犯 の 因 果 性 が 認 め ら れ る に し て も 共 犯 の 成 立 を 否 定 す べ き 場 合 も あ る
﹂ と す る 堀 内 教 授 の 見 解
な ど が あ る︒ し か し
︑ こ れ ら の 見 解 は
︑ 因 果 共 犯 論
︵ 惹 起 説
︶ の 観 点 か ら み て 一 貫 し て い る か ど う か が 疑 問 で あ り
︑ そ の 規 範 的 評 価 の 基 準 も 明 確 で な い よ う に 思 わ れ る
︒ ま た
︑ 因 果 関 係 は 存 在 す る か し な い か の い ず れ か の 意 味 と 解 す べ き で あ り
︑ 程 度 の 問 題 で は な い と の 批 判 も 避 け ら れ な い
︒ さ ら に
︑ た と え 因 果 性 に 程 度 の 差 が あ っ て も
︑ そ の 程 度 の 判 断 基 準 自 体 も 不 明 確 で あ る と い わ ざ る を え な い
︒ 以 上 の 点 か ら
︑ 因 果 性 の 解 消 の 基 準 を 緩 和 し よ う と す る 試 み は い ず れ も 説 得 的 で あ る と は い い が た い
︒ そ こ で
︑ 別 の 視 点
︑ す な わ ち 離 脱 前 の 共 犯 関 係 自 体 が 離 脱 後 に も 依 然 存 在 し て い る か ど う か と い う 視 点 か ら 検 討 す る 必 要 が あ る
︒
︵
︶ ４４
︵
︶ ４５
︵
︶ ４６
︵
︶ ４７
︵
︶ ４８
︵
︶ ４９
︵
︶ ５０
︵
︶ ５１
一 九 四 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 九 四
︶
一 九 五 共 犯 関 係 か ら の 離 脱
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 九 五
︶
第 四節
共 犯関 係 解消 説 １ 共 犯 関 係 解 消 説 の 内 容 大 谷 博 士 は
︑ 因 果 関 係 切 断 説 を ベ ー ス に し て
︑ 離 脱 前 後 の 共 犯 関 係 が な お 同 一 な も の で あ る か ど う か と い う 視 点 か ら
︑﹁ 離 脱 は
︑ す で に 成 立 し て い る 共 犯 関 係 の 解 消 を も た ら す も の で な け れ ば な ら な い
﹂ と い う 共 犯 関 係 解 消 説 を 提 唱 し た
︒ 共 犯 関 係 解 消 説 は
︑ 因 果 関 係 切 断 説 に 由 来 す る も の で あ る も の の
︑ 単 に 因 果 関 係 切 断 説 の 補 充 策 に と ど ま る も の で は な い
︒ 脱 退 前 後 の 共 謀 関 係 を 一 つ の も の と し て 取 扱 い
︑ 離 脱 者 の 脱 退 前 の 行 為 が 結 果 の 発 生 に 因 果 的 影 響 力 が あ っ た か ど う か と い う 視 点 か ら 主 張 さ れ て き た 因 果 関 係 説 に 対 し
︑ 共 犯 関 係 解 消 説 は
︑ 脱 退 の 時 点 で
︑ 結 果 が ま だ 発 生 し て お ら ず
︑ 犯 行 が 未 遂
︵ な い し 予 備
︶ の 段 階 に す ぎ な い か ら
︑ そ の 後 の 犯 行 な い し 結 果 が 離 脱 者 を 除 い た 全 く 別 個 の 共 謀 関 係 に よ っ て 惹 起 さ れ た も の で あ る か ど う か と い う 視 点 か ら 考 察 す べ き だ と 主 張 し て い る
︒ 大 谷 博 士 の 離 脱 論 の 要 旨 は 以 下 の と お り で あ る
︒ 着 手 前 に お い て は
︑ 共 謀 の 時 点 で 凶 器 を 提 供 し た な ど 共 犯 関 係 が な お 残 存 し て い る 場 合 以 外
︑ 原 則 的 に
︑ 脱 退 の 意 思 表 示 と 了 承 が あ れ ば よ い
︒ 着 手 後
︵ 既 遂 後 も 含 む
︶ は 原 則 と し て 離 脱 を 認 め る の が 困 難 で あ る が
︑
① 実 行 行 為 の 途 中 に お い て 脱 退 の 意 思 を 表 明 す る こ と
︑
② 残 余 の 共 謀 者
︵ 全 員
︶ の 了 承 を 得 た こ と
︑
③ 積 極 的 な 結 果 防 止 行 為 に よ っ て 残 余 者 の 実 行 行 為 を 阻 止 し て
︑ 当 初 の 共 謀 に 基 づ く 実 行 行 為 が 行 わ れ る こ と の な い よ う に し た 場 合 に は
︑ そ の 時 点 で 共 犯 関 係 は 解 消 し た と い え る
︒ ま た
︑ 着 手 後 既 遂 前 の 離 脱 の 効 果 と し て は
︑ 離 脱 は 本 人 の 真 剣 な 努 力 に 基 づ く も の で な け れ ば な ら な い か ら
︑ 離 脱 を 認 め る 以 上
︑ 中 止 未 遂 を 認 め る べ き で あ る
︒ ２ 共 犯 関 係 解 消 説 の 検 討 共 犯 関 係 解 消 説 は
︑ 脱 退 後 の 最 終 結 果 を 惹 起 し た 共 犯 関 係 が
︑ 離 脱 者 を 除 い た 新 た な 共 犯 関 係 で あ る か 否 か に 着 目
︵
︶ ５２
︵
︶ ５３
︵
︶ ５４
