HOKUGA: みかじめ料と組長訴訟

 

タイトル

みかじめ料と組長訴訟

著者

大滝, 哲祐; OHTAKI, Tetsuhiro

引用

北海学園大学法学研究, 55(1): 205-219

・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・・・・・・・・_{・・・・・・・} 判 例 研 究 ・・・・・・・ ・・・・・・・・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・

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Ⅰ ． 事 実 の 概 要 原 告 Ｘ 1～ ⚔ は 、 無 店 舗 型 性 風 俗 特 殊 営 業 の う ち い わ ゆ る 派 遣 型 フ ァ ッ シ ョ ン ヘ ル ス （ デ リ バ リ ー ヘ ル ス 又 は デ リ ヘ ル と も い う ） 店 を 経 営 し て い た 者 で あ る （ Ｘ 2は Ｘ 3会 社 の 代 表 取 締 役 で あ る ）。 被 告 Ｙ 1は 、 暴 力 団 員 に よ る 不 法 な 行 為 の 防 止 等 に 関 す る 法 律 （ 以 下 、⽛ 暴 対 法 ⽜ と い う ） ⚓ 条 所 定 の 指 定 を 受 け た 指 定 暴 力 団 Ａ 会 の 会 長 で あ る 。 Ａ 会 は 、 広 島 市 及 び そ の 周 辺 を 縄 張 り と し て い る 。 被 告 Ｙ 2は 、 Ａ 会 の 直 参 の 執 行 部 役 員 で あ り 、 か つ 、 Ａ 会 傘 下 の 暴 力 団 で Ｙ 2組 の 組 長 で あ る 。 被 告 Ｙ 3は 、 Ａ 会 の 直 参 で 、 か つ 、 Ａ 会 傘 下 の 暴 力 団 で あ る Ｂ 組 の 組 長 で あ る 。 被 告 Ｙ 4は 、 Ｂ 組 の 組 員 で あ る （ 以 下 、 Ｙ 4、 Ｙ 2及 び Ｙ 3を ⽛ Ｙ 2ら ⚓ 名 ⽜ と い う こ と が あ る ）。 Ａ 会 で は 、 か ね て よ り 各 傘 下 組 織 が 派 遣 型 フ ァ ッ シ ョ ン ヘ ル ス 店 （ デ リ ヘ ル 店 ） を 含 む 様 々 な 業 者 か ら 徴 収 す る み か じ 北研 55 (1・205) 205 〈民事判例研究〉

め 料 な ど を 重 要 な 資 金 源 の 一 つ と 位 置 付 け 、 こ れ ら 暴 力 団 と し て 受 け 取 る 金 銭 の う ち ⚓ 割 を Ａ 会 本 部 に 上 納 す る こ と と し 、 残 り の ⚗ 割 が 各 傘 下 組 織 の 活 動 費 と さ れ て い た 。 個 々 の 組 員 が 暴 力 団 と は 無 関 係 に 個 人 で み か じ め 料 な ど の 徴 収 を 行 う こ と は な い 。 Ａ 会 は 、 合 議 体 の 執 行 部 に よ っ て 運 営 さ れ て お り 、 Ｙ 2組 の 組 長 で あ る Ｙ 2は 、 Ａ 会 の 幹 部 で あ る 組 織 委 員 長 の 立 場 に あ っ て 、 Ａ 会 の 幹 部 会 に 出 席 し て い た 。 執 行 部 の 指 示 は 、 執 行 部 を 含 め た 全 組 長 と 準 直 参 ま で で 構 成 さ れ る 幹 部 会 を 通 じ て 伝 達 さ れ 、 Ａ 会 全 体 に 指 示 が 行 き 渡 る シ ス テ ム に な っ て い た 。 Ａ 会 は 、 遅 く と も 平 成 21年 頃 か ら 、 傘 下 組 織 の う ち ど の 組 が ど の デ リ ヘ ル 店 の 面 倒 を 見 て い る か 、 す な わ ち 、 ど の デ リ ヘ ル 店 か ら み か じ め 料 を 徴 収 し て い る か を ま と め た 一 覧 表 を 作 成 、 更 新 し て そ の 把 握 、 管 理 を 続 け て い た 。 平 成 24年 か ら 25年 に か け て 、 Ｙ 2ら ⚓ 名 は 、 Ｘ ら に 対 し て 以 下 の 行 為 を 行 っ た 。 平 成 24年 12月 10日 、 Ｙ 4は 、 自 身 の 携 帯 電 話 か ら Ｘ 1の 店 舗 に 電 話 を か け 、 男 性 従 業 員 及 び Ｘ 1に 対 し 、⽛ Ｂ の も ん じ ゃ け ど 。 け つ 持 ち ど こ 。 み か じ め 払 っ と る か 。 何 言 い よ る か 分 か る じ ゃ ろ 。 Ｙ 4じ ゃ け ど ⽜ な ど と 言 い 、⽛ Ｂ 組 の Ｙ 4⽜ で あ る こ と を 名 乗 っ た 上 、 暗 に み か じ め 料 の 支 払 を 要 求 し た 。 平 成 25年 ⚑ 月 ⚔ 日 、 ホ テ ル で 女 性 従 業 員 を 乗 せ て 、 Ｘ 1ら が 送 迎 用 自 動 車 （ 以 下 ⽛ Ｃ 車 ⽜ と い う ） で 帰 ろ う と し た と こ ろ 、 氏 名 不 詳 者 が 、 Ｃ 車 を 尾 行 し た 。 平 成 25年 ⚑ 月 19日 、 赤 い 目 出 し 帽 を か ぶ っ て 顔 を 隠 し た 氏 名 不 詳 者 は 、 Ｘ 1が 運 転 席 に い る Ｘ 1の 車 の 運 転 席 窓 ガ ラ ス や フ ロ ン ト ガ ラ ス 等 を バ ッ ト 様 の 物 で た た い て 割 り 、 別 の 氏 名 不 詳 者 の 乗 る バ イ ク に 乗 っ て 走 り 去 っ た 。 平 成 25年 ⚑ 月 31日 、 氏 名 不 詳 者 は 、 Ｘ 1の 店 に 繰 り 返 し 電 話 を か け 、 Ｘ 1に 対 し 、⽛ 払 う 気 に な っ た ん か 。 け が は な か っ た ん か 、 よ か っ た の う 。 こ こ で 払 わ ん と の 、 け が も あ る し の 。 な ん ぼ 払 え る ん や ⽜ な ど と 言 い 、 Ｘ 1が 、 デ リ ヘ ル 店 ⚑ 店 舗 当 た り の み か じ め 料 の 相 場 が ⚕ 万 円 で あ る と 聞 い て い た こ と に 基 づ き 、 10万 円 し か 払 え な い と 告 げ た と こ ろ 、 氏 名 不 詳 者 は 、 支 払 場 所 等 を 指 定 し て 電 話 を 切 っ た 。 そ し て 、Ａ は 、指 定 さ れ た 場 所 で 、氏 名 不 詳 者 に 10万 円 を 支 払 っ た 。 同 日 以 降 、 Ｘ 1は 、 同 年 ⚓ 月 か ら ⚗ 月 に か け て 、 10万 円 を 氏 名 不 詳 者 ま た は Ｙ 4に 支 払 っ た 。 平 成 24年 12月 10日 、 Ｙ 4は 、 自 身 の 携 帯 を 用 い て 、 Ｘ 2の 店 舗 に 電 話 を か け 、 そ の 従 業 員 に 対 し 、⽛ Ｂ 組 で す が 、 お た く 北研 55 (1・206) 206 判 例 研 究 北研 55 (1・207) 207 〈民事判例研究〉

の お 店 は ど こ が 面 倒 見 と る か 教 え て も ら え ば い い ん で す が ⽜ な ど と 言 っ た 。 平 成 25年 ⚒ 月 21日 、 Ｂ 組 関 係 者 は 、 自 ら 契 約 し て 使 用 す る 携 帯 電 話 を 用 い 、 Ｘ 2の 店 舗 に 電 話 を か け 、 従 業 員 ① に 対 し 、 女 性 従 業 員 を ホ テ ル に 派 遣 す る よ う 依 頼 し 、 従 業 員 ② が 女 性 従 業 員 を 依 頼 先 の ホ テ ル ま で 送 迎 し た が 、 依 頼 を 取 り 消 さ れ た 。 こ の 間 、 従 業 員 ② が ホ テ ル 近 く に 送 迎 車 を 止 め て い た 際 に は 、 同 車 に 近 付 き 、 車 内 を 見 た り す る 者 が い た 。 従 業 員 ② が 女 性 従 業 員 を 乗 せ て 同 車 を 発 進 さ せ る と 、 そ の 車 に 近 付 い た 男 が 、 別 の 車 両 で 従 業 員 ② が 運 転 す る 車 を 追 尾 し た 。 同 年 ⚗ 月 19日 、 Ｙ 2組 関 係 者 が Ｘ 2の 店 舗 に 電 話 を か け 、 応 対 し た 従 業 員 ① に 対 し 、 女 性 従 業 員 の 派 遣 を 依 頼 し 、 ホ テ ル で サ ー ビ ス を 受 け た 。 同 日 午 後 10時 50分 頃 、 顔 を 隠 し た 氏 名 不 詳 者 は 、 サ ー ビ ス を 終 え た 女 性 従 業 員 を 乗 せ た Ｘ 2の 店 舗 の 従 業 員 ③ が 運 転 す る 自 動 車 の フ ロ ン ト ガ ラ ス 等 を 金 属 バ ッ ト 様 の 棒 で た た き 割 る な ど し た 。 平 成 24年 10月 頃 か ら 12月 頃 ま で の 間 、 氏 名 不 詳 者 は 、 Ｘ 4 の 店 舗 に 電 話 を か け 、 Ｘ 4に 対 し 、⽛ み か じ め 料 を 払 っ て な い と こ ろ を 調 査 し て い る が 、 面 倒 見 は ど こ な ん ⽜ な ど と 言 っ た 。 同 月 頃 か ら 平 成 25年 ⚑ 月 頃 ま で の 間 に も 、 氏 名 不 詳 者 が 、 Ｘ 4の 店 舗 に 同 趣 旨 の 電 話 を し た 。 平 成 25年 ⚓ 月 15日 、 氏 名 不 詳 者 は 、 携 帯 で Ｘ 4の 店 舗 に 電 話 を か け 、 Ｘ 4に 対 し 、 賃 貸 マ ン シ ョ ン の 一 室 に 女 性 従 業 員 の 派 遣 を 依 頼 し た 。 こ れ を 受 け 、 Ｘ 4が 、 女 性 従 業 員 を 同 乗 さ せ て 送 迎 車 を 運 転 し 、 派 遣 依 頼 先 の マ ン シ ョ ン 前 に 停 車 し た と こ ろ 、 顔 を 隠 し た 氏 名 不 詳 者 が 、 同 車 の フ ロ ン ト ガ ラ ス 等 を バ ー ル 様 の 棒 で た た き 割 る な ど し た 。 同 年 ⚓ 月 18日 、 氏 名 不 詳 者 は 、 携 帯 で Ｘ 4の 店 舗 に 電 話 を か け 、 Ｘ 4に 対 し 、⽛ 次 は 車 だ け じ ゃ す ま ん で 。 死 ぬ で ⽜ な ど と 言 っ た 。 Ｘ 4が 、 ど こ の 組 で す か と 尋 ね る と 、 氏 名 不 詳 者 は 、⽛ 組 は 関 係 な か ろ う が 。 Ａ 会 じ ゃ ⽜ と 答 え た 。 同 年 年 ⚔ 月 末 頃 、 Ｘ 4は 、 店 舗 を 譲 渡 し た 。 そ の 後 、 Ｙ 3は 新 経 営 者 か ら Ｘ 4が 経 営 す る 性 風 俗 店 と は 別 会 社 （ 以 下 、⽛ 本 件 別 会 社 ⽜ と い う ） の 事 務 所 の 所 在 地 を 聞 き だ し た 。 同 年 ⚗ 月 ⚑ 日 、 顔 を 隠 し た 氏 名 不 詳 者 ⚒ 名 が 、 本 件 別 会 社 の 事 務 所 に 押 し 入 り 、 Ｘ 4に 対 し 、⽛ お 前 が Ｘ 4だ な ⽜ な ど と 言 い な が ら 、 同 事 務 所 内 に あ る テ レ ビ 、 冷 蔵 庫 等 を バ ッ ト 様 の も の で た た き 壊 す な ど し て 、 そ の 後 自 動 車 で 逃 走 し た 。 そ こ で 、 ① Ｘ 1が 、 Ｙ 4に 対 し 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚙ 条 ⚑ 項 に 基 づ き 、 Ｙ 2及 び Ｙ 3に 対 し 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚙ 条 ⚑ 項 ま た は 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 本 文 に 基 づ き 、 Ｙ 1に 対 し 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 本 文 ま た は 暴 対 法 31条 の ⚒ に 基 づ き 、 損 害 金 ⚖ ⚙ ⚒ 万 ⚒ ⚙ ⚕ ⚔ 円 北研 55 (1・206) 206 判 例 研 究 北研 55 (1・207) 207 〈民事判例研究〉

及 び こ れ に 対 す る 最 終 の 不 法 行 為 の 日 で あ る 平 成 25年 ⚗ 月 30 日 か ら 支 払 済 み ま で 民 法 所 定 の 年 ⚕ 分 の 割 合 に よ る 遅 延 損 害 金 の 連 帯 支 払 い を 、 ② Ｘ 2が 、 ① と 同 様 に 、 Ｙ ら に 対 し 、 損 害 金 ⚕ ⚕ ⚘ 万 円 及 び こ れ に 対 す る 最 終 の 不 法 行 為 の 日 で あ る 平 成 25年 ⚗ 月 19日 か ら 支 払 済 み ま で 民 法 所 定 の 年 ⚕ 分 の 割 合 に よ る 遅 延 損 害 金 の 連 帯 支 払 い を 、 ③ Ｘ 3社 が 、 ① と 同 様 に 、 Ｙ ら に 対 し 、 損 害 金 98万 ⚒ ⚕ ⚗ ⚐ 円 及 び こ れ に 対 す る ② と 同 様 の 遅 延 損 害 金 の 連 帯 支 払 い を 、 ④ Ｘ 4が 、 Ｙ 4に 対 し 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚙ 条 ⚑ 項 に 基 づ き 、 Ｙ 3に 対 し 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚙ 条 ⚑ 項 又 は 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 本 文 に 基 づ き 、 Ｙ 1に 対 し 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 本 文 又 は 暴 対 法 31条 の ⚒ に 基 づ き 、 損 害 金 ⚘ ⚙ ⚑ 万 円 及 び こ れ に 対 す る 最 終 の 不 法 行 為 の 日 で あ る 平 成 25年 ⚗ 月 ⚑ 日 か ら 支 払 済 み ま で 民 法 所 定 の 年 ⚕ 分 の 割 合 に よ る 遅 延 損 害 金 の 連 帯 支 払 い を 、 そ れ ぞ れ 求 め た 。 Ⅱ ． 判 旨 一 部 認 容 、 一 部 棄 却 ① な い し ④ ま で の 不 法 行 為 と 、 ① な い し ③ の Ｙ 2、 Ｙ 3及 び Ｙ 4の 、 ④ の Ｙ 3及 び Ｙ 4の 共 謀 を 認 め た 。 Ｙ 1の 使 用 者 責 任 が 成 立 す る か に つ い て は 、⽛ 事 業 の た め に 他 人 を 使 用 す る 者 ⽜（ 事 業 及 び 使 用 関 係 ） に つ い て 、 Ｙ 1が 組 長 を 務 め る Ａ 会 が 暴 対 法 ⚓ 条 ⚑ 号 及 び ⚓ 号 の 要 件 を 満 た し て お り 、 そ の 傘 下 組 織 が Ａ 会 の 威 力 を 利 用 し て 性 風 俗 店 等 か ら み か じ め 料 を 徴 収 す る こ と を 促 し 、 ま た そ れ を 上 納 金 と し て 受 領 し て い る と し た 上 で 、⽛ Ｙ 1が 、 長 期 間 の 逮 捕 勾 留 中 、 Ａ 会 の 構 成 員 と 直 接 接 触 し て い な か っ た 事 実 が 認 め ら れ る と し て も 、 指 揮 監 督 関 係 は 、 現 実 に 指 揮 監 督 が 行 わ れ て い た こ と を 要 す る も の で は な く 、 客 観 的 に み て 指 揮 監 督 を す べ き 地 位 に あ っ た こ と を も っ て 足 り る と 解 す べ き で あ る か ら 、 Ａ 会 の 執 行 部 な い し 幹 部 会 に 対 し て 指 揮 監 督 を し た か ど う か は 問 題 に な ら な い 。 ま た 、 Ｙ 1の 主 張 に よ っ て も 、 逮 捕 勾 留 前 に は 、 客 観 的 に み て 指 揮 監 督 す べ き 地 位 に あ っ た こ と が 明 ら か で あ り 、 か つ 、 そ の 後 、 こ の 地 位 を 失 っ た こ と を 認 め る に 足 り る 証 拠 は な い 。 そ の 上 … … 、 Ｙ 1は 、 自 ら の 逮 捕 勾 留 中 に つ い て Ａ 会 及 び そ の 傘 下 組 織 に 属 す る 構 成 員 の 指 揮 監 督 を 、 会 長 代 行 以 下 の 役 職 者 で 構 成 さ れ る 執 行 部 に 委 ね 、 そ の 下 位 に 位 置 付 け ら れ て い る 幹 部 会 及 び 直 参 会 等 を 通 じ て 行 っ て い た こ と が 認 め ら れ 、 こ れ を 覆 す に 足 り る 証 拠 は な い か ら 、 Ｙ 1と Ｙ 2ら ⚓ 名 と の 間 に 指 揮 監 督 関 係 が あ っ た こ と は 否 定 さ れ な い 。 な お 、 Ｙ 1が 、 Ｙ 2及 び Ｙ 3と 杯 を 交 わ し た か ど う 北研 55 (1・208) 208 判 例 研 究 北研 55 (1・209) 209 〈民事判例研究〉

か 、 個 々 の 構 成 員 の 存 在 を 具 体 的 に 認 識 し て い た か ど う か に よ り 上 記 の 判 断 は 左 右 さ れ な い 。⽜ と 判 示 し た 。⽛ 事 業 の 執 行 ⽜ （ 事 業 執 行 性 ） の 該 当 性 に つ い て は 、 Ｙ 2ら ⚓ 名 ら に よ る 本 件 不 法 行 為 は 、 Ｘ ら に 対 し 、⽛ そ の 意 思 に 反 し て み か じ め 料 を 徴 収 し 、 又 は 徴 収 し よ う と し 、 そ の 過 程 で 襲 撃 を 行 う な ど し た も の で あ っ て 、 Ａ 会 及 び そ の 傘 下 組 織 の 威 力 を 利 用 し た 資 金 獲 得 活 動 で あ る Ｙ 1の 事 業 の 執 行 と し て 行 わ れ た こ と が 明 ら か で あ る 。⽜ と 判 示 し て 、 使 用 者 責 任 の 成 立 を 認 め 、 Ｘ 1に は ⚕ ⚘ ⚒ 万 ⚒ ⚙ ⚕ ⚔ 円 余 、 Ｘ 2に は ⚔ ⚔ ⚘ 万 円 余 及 び こ れ に 対 す る 遅 延 損 害 金 の 支 払 を 求 め る 限 度 で 、 Ｘ 3社 に は 、 98万 ⚒ ⚕ ⚗ ⚐ 円 余 、 Ｘ 4に は 、 ⚖ ⚗ ⚑ 万 円 余 の 損 害 賠 償 及 び 慰 謝 料 等 を 認 容 し た 。 Ⅲ ． 参 照 条 文 民 法 ⚗ ⚐ ⚙ 条 ・ ⚗ ⚑ ⚕ 条 、 暴 対 法 ⚓ 条 ・ 31条 の ⚒ Ⅳ ． 研 究 ⚑ ． 本 判 決 の 意 義 本 件 は 、 最 判 平 16・ 11・ 12（ 以 下 、⽛ 平 成 16年 判 決 ⽜ と い う （ ⚑ ） ） に 従 い 、 傘 下 組 織 の 組 長 ・ 組 員 で あ る Ｙ 2～ Ｙ 4の 最 上 位 組 織 の 会 長 で あ る Ｙ 1に 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 の 使 用 者 責 任 を 認 め た 事 例 判 決 と し て の 意 義 を 有 す る 。 ま た 、 Ｙ ら の 悪 質 な 不 法 行 為 を 考 慮 し て 、 比 較 的 高 額 な 慰 謝 料 を 認 め た 事 例 判 決 と し て も 参 考 に な る 。 ⚒ ． 判 例 ・ 学 説 （ ⚑ ） 判 例 平 成 16年 判 決 以 前 の 判 例 は 、 暴 力 団 の 最 上 位 の 組 長 へ の 損 害 賠 償 責 任 に つ き 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 の 使 用 者 責 任 、 ま た は 、 ⚗ ⚑ ⚙ 条 の 共 同 不 法 行 為 と な る か 分 か れ て い た （ ⚒ ） 。 暴 力 団 員 が 組 織 の 威 力 を 用 い て 行 う 不 法 な 資 金 獲 得 行 為 で あ る⽛ し の ぎ 型 ⽜ と 、 暴 力 団 同 士 の 対 立 抗 争 で 無 関 係 の 第 三 者 に 損 害 を 与 え る 行 為 で あ る ⽛ 抗 争 型 ⽜ に 分 類 で き る が （ ⚓ ） 、 両 者 が 使 用 者 責 任 ま た は 共 同 不 法 行 為 責 任 の 問 題 に な る か も 下 級 審 の 判 例 で 分 か れ て い た （ ⚔ ） 。 し か し 、 平 成 16年 判 決 に よ り 、 両 者 と も 使 用 者 責 任 の 問 題 と な っ た 。 こ こ で は 、 平 成 16年 判 決 を 紹 介 し て 、 そ の 後 の 判 例 の 動 向 を 見 る こ と に す る 。 平 成 16年 判 決 は 、 Ａ 組 の 三 次 組 織 で あ る Ｂ 組 の 組 員 が 、 対 立 す る Ｃ 組 の 組 員 を 殺 害 し て 、 Ａ 組 及 び Ｂ 組 に 貢 献 し よ う と 考 え た が 、 Ｂ 組 系 の 事 務 所 の 警 戒 警 備 に あ た っ て い た Ｄ 警 察 北研 55 (1・208) 208 判 例 研 究 北研 55 (1・209) 209 〈民事判例研究〉

官 を Ｃ 組 の 組 員 と 誤 認 し て 射 殺 し て し ま い 、 Ｄ 警 察 官 の 妻 子 で あ る Ｘ ら が 、 Ｂ の 系 列 最 上 位 の Ａ 組 の 組 長 Ｙ に 対 し て 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 に 基 づ き 損 害 賠 償 を 求 め た と い う 事 案 で 、⽛ ① Ａ 組 は 、 そ の 威 力 を そ の 暴 力 団 員 に 利 用 さ せ 、 又 は そ の 威 力 を そ の 暴 力 団 員 が 利 用 す る こ と を 容 認 す る こ と を 実 質 上 の 目 的 と し 、 下 部 組 織 の 構 成 員 に 対 し て も 、 Ａ 組 の 名 称 、 代 紋 を 使 用 す る な ど 、 そ の 威 力 を 利 用 し て 資 金 獲 得 活 動 を す る こ と を 容 認 し て い た こ と 、 ② Ｙ は 、 Ａ 組 の ⚑ 次 組 織 の 構 成 員 か ら 、 ま た 、 Ａ 組 の ⚒ 次 組 織 以 下 の 組 長 は 、 そ れ ぞ れ そ の 所 属 組 員 か ら 、 毎 月 上 納 金 を 受 け 取 り 、 そ の 資 金 獲 得 活 動 に よ る 収 益 が Ｙ に 取 り 込 ま れ る 体 制 が 採 ら れ て い た こ と 、 ③ Ｙ は 、 ピ ラ ミ ッ ド 型 の 階 層 的 組 織 を 形 成 す る Ａ 組 の 頂 点 に 立 ち 、 構 成 員 を 擬 制 的 血 縁 関 係 に 基 づ く 服 従 統 制 下 に 置 き 、 Ｙ の 意 向 が 末 端 組 織 の 構 成 員 に 至 る ま で 伝 達 徹 底 さ れ る 体 制 が 採 ら れ て い た こ と が 明 ら か で あ る 。 以 上 の 諸 点 に 照 ら す と 、 Ｙ は 、 Ａ 組 の 下 部 組 織 の 構 成 員 を 、 そ の 直 接 間 接 の 指 揮 監 督 の 下 、 Ａ 組 の 威 力 を 利 用 し て の 資 金 獲 得 活 動 に 係 る 事 業 に 従 事 さ せ て い た と い う こ と が で き る か ら 、 Ｙ と Ａ 組 の 下 部 組 織 の 構 成 員 と の 間 に は 、 同 事 業 に つ き 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 所 定 の 使 用 者 と 被 用 者 の 関 係 が 成 立 し て い た と 解 す る の が 相 当 で あ る 。⽜ と し 、 ま た 、⽛ ① 暴 力 団 に と っ て 、 縄 張 や 威 力 、 威 信 の 維 持 は 、 そ の 資 金 獲 得 活 動 に 不 可 欠 の も の で あ る か ら 、 他 の 暴 力 団 と の 間 に 緊 張 対 立 が 生 じ た と き に は 、 こ れ に 対 す る 組 織 的 対 応 と し て 暴 力 行 為 を 伴 っ た 対 立 抗 争 が 生 ず る こ と が 不 可 避 で あ る こ と 、 ② Ａ 組 に お い て は 、 下 部 組 織 を 含 む Ａ 組 の 構 成 員 全 体 を 対 象 と す る 慶 弔 規 定 を 設 け 、 他 の 暴 力 団 と の 対 立 抗 争 に 参 加 し て 服 役 し た 者 の う ち 功 績 の あ っ た 者 を 表 彰 す る な ど 、 そ の 資 金 獲 得 活 動 に 伴 い 発 生 す る 対 立 抗 争 に お け る 暴 力 行 為 を 賞 揚 し て い た こ と に 照 ら す と 、 Ａ 組 の 下 部 組 織 に お け る 対 立 抗 争 に お い て そ の 構 成 員 が し た 殺 傷 行 為 は 、 Ａ 組 の 威 力 を 利 用 し て の 資 金 獲 得 活 動 に 係 る 事 業 の 執 行 と 密 接 に 関 連 す る 行 為 と い う べ き で あ り 、 Ａ 組 の 下 部 組 織 の 構 成 員 が し た 殺 傷 行 為 に つ い て 、 Ｙ は 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 に よ る 使 用 者 責 任 を 負 う も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 。⽜ と 判 示 し た 。 そ の 後 の 同 種 の 判 例 は 、 ① ⽛ 暴 力 団 の 共 通 し た 性 格 が 、 そ の 団 体 の 威 力 を 利 用 し て 暴 力 団 員 に 資 金 獲 得 活 動 を 行 わ せ て 利 益 の 獲 得 を 追 求 す る こ と に あ る こ と に 照 ら せ ば 、 … … 擬 制 的 血 縁 関 係 や ピ ラ ミ ッ ド 型 の 段 階 的 組 織 の 形 成 は 、 組 織 内 又 は 上 下 組 織 間 の 強 固 な 結 び 付 き や 服 従 統 制 関 係 の 維 持 を 目 的 と す る ほ か 、 そ の よ う な 資 金 獲 得 活 動 の 手 段 の 一 環 で あ る と 北研 55 (1・210) 210 判 例 研 究 北研 55 (1・211) 211 〈民事判例研究〉

い う べ き で あ っ て 、 甲 山 組 や そ の 下 部 組 織 の 構 成 員 は 、 そ れ ら を 通 じ て 控 訴 人 乙 山 を 頂 点 と す る 包 括 的 な 服 従 統 制 下 に 置 か れ て お り 、 控 訴 人 ら は 、 表 面 上 や 名 目 は と も か く 、 実 質 的 に は 自 ら の 組 織 又 は そ の 下 部 組 織 の 構 成 員 が 甲 山 組 の 威 力 を 利 用 し て 資 金 獲 得 活 動 を す る こ と を 容 認 し て お り 、 そ の 収 益 が 控 訴 人 乙 山 に 取 り 込 ま れ る 体 制 が 採 ら れ て い た も の と 認 め る こ と が で き ⽜ る と し た も の （ 喝 取 行 為 及 び そ れ に 関 す る 不 起 訴 合 意 の 和 解 ）（ 大 阪 高 判 平 27・ ⚑ ・ 29 （ ⚕ ） ）、 ② ⽛ ① Ｃ は 、 そ の 威 力 を そ の 暴 力 団 員 に 利 用 さ せ 、 又 は そ の 威 力 を そ の 暴 力 団 員 が 利 用 す る こ と を 容 認 す る こ と を 実 質 上 の 目 的 と し 、 下 部 組 織 の 構 成 員 に 対 し て も 、 Ｃ の 名 称 、 代 紋 を 使 用 す る な ど 、 そ の 威 力 を 利 用 し て 資 金 獲 得 活 動 を す る こ と を 容 認 し て い た こ と 、 ② Ｙ は 、 Ｄ の 会 長 で あ っ た 時 期 に お い て は 、 Ｃ の ⚒ 次 組 織 で あ る Ｄ の 組 員 か ら 、 Ｃ の 組 長 で あ る 時 期 に お い て は 、 Ｃ の ⚑ 次 組 織 の 組 員 か ら 、 そ れ ぞ れ 毎 月 上 納 金 を 受 け 取 り 、 ま た 、 Ｃ の ⚒ 次 組 織 以 下 の 組 長 は 、 そ れ ぞ れ そ の 所 属 組 員 か ら 、 毎 月 上 納 金 を 受 け 取 り 、 前 記 ① の 資 金 獲 得 活 動 に よ る 収 益 が Ｙ に 取 り 込 ま れ る 体 制 が 採 ら れ て い た こ と 、 ③ Ｙ は 、 Ｄ の 会 長 で あ っ た 時 期 に お い て は 、 Ｄ の 下 部 組 織 で あ る Ｅ 及 び Ｆ の 構 成 員 を 、 Ｃ の 組 長 で あ る 時 期 に お い て は 、 ピ ラ ミ ッ ド 型 の 階 層 的 組 織 を 形 成 す る Ｃ の 頂 点 に 立 ち 、 Ｃ の 構 成 員 を 、 そ れ ぞ れ 擬 制 的 血 縁 関 係 に 基 づ く 服 従 統 制 下 に 置 き 、 Ｙ の 意 向 が Ｄ 又 は Ｃ の 下 部 に 位 置 す る 末 端 組 織 の 構 成 員 に 至 る ま で 伝 達 徹 底 さ れ る 体 制 が 採 ら れ て い た こ と が 明 ら か で あ る 。⽜ と 判 示 し て （ み か じ め 料 請 求 ）（ 名 古 屋 地 判 平 29・ ⚓ ・ 31 （ ⚖ ） ）、 ① ② と も 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 の 使 用 者 責 任 の 成 立 を 認 め て い る 。 （ ⚒ ） 学 説 こ こ で は 、 暴 力 団 組 長 の 責 任 に 関 す る 説 を 紹 介 す る 。 暴 力 団 組 長 の 帰 責 性 は 、報 償 責 任 及 び 危 険 責 任 の 理 論 か ら 導 か れ 、 暴 力 団 組 長 は 、 構 成 員 を 支 配 下 に お い て 勢 力 を 拡 張 し 、 か つ 組 織 の 威 力 を 利 用 し て し の ぎ 行 為 を 行 う こ と を 容 認 し て い る 以 上 、 そ の 見 返 り と し て 構 成 員 の 不 法 行 為 に よ っ て 市 民 に 損 害 を 与 え た 場 合 の 責 任 を 負 っ て し か る べ き で あ り 、 ま た 、 し の ぎ 活 動 は そ れ 自 体 非 合 法 で 不 法 行 為 を 目 的 と す る 活 動 を 含 み 、 発 展 し や す い こ と か ら 、 組 長 は 、 い わ ば 自 己 の 支 配 下 に あ る 構 成 員 を し て 社 会 に 対 し て 危 険 を 作 り 出 し て い る と い っ て よ く 、 し た が っ て 、 そ の 危 険 の 実 現 に 対 し て は 損 害 を 賠 償 す る の は 当 然 と い う 帰 結 が 導 か れ る と し て 、 使 用 者 責 任 と す る も の が あ る （ ⚗ ） 。 ま た 、 暴 力 団 が 組 織 的 に 行 っ た 殺 人 等 の 行 為 北研 55 (1・210) 210 判 例 研 究 北研 55 (1・211) 211 〈民事判例研究〉

に つ い て は 、 そ れ 自 体 を 事 業 の 性 質 と は で き な い し 、 こ れ を 開 始 す べ き 背 後 に あ る 経 済 的 活 動 を 適 法 な 事 業 に 構 成 し 直 し た と し て も 、 殺 人 等 の 行 為 を も っ て 外 形 上 な い し 職 務 に 属 す る 行 為 と 密 接 な 関 連 性 が あ る と の 価 値 判 断 に 困 難 を き た す よ う に 思 わ れ る こ と か ら 、⽛ 事 業 ⽜ に 不 法 な 事 業 を 含 む と 積 極 的 に 解 す べ き 論 拠 に 乏 し い と し て 、 共 同 不 法 行 為 責 任 と す る も の が （ ⚘ ）（ ⚙ ） あ る 。 ⚓ ． 検 討 本 件 は 、 系 列 最 上 位 の 暴 力 団 会 長 の 使 用 者 責 任 を 認 め た こ と か ら 、 要 件 と し て 問 題 と な る 事 業 、 使 用 関 係 及 び 事 業 の 執 行 を 検 討 す る 。 （ ⚑ ） 事 業 本 件 で 問 題 と な る 暴 力 団 と い う 組 織 は 、 社 会 的 実 在 と し て 存 在 す る も の の 、 法 的 実 在 と し て は 認 め ら れ な い 。 そ の よ う な 組 織 が 行 う ⽛ し の ぎ 型 ⽜ と ⽛ 抗 争 型 ⽜ の 行 為 が 事 業 と し て 認 め ら れ る か が 問 題 と な る 。 ⽛ 事 業 ⽜ と は 、 広 く 仕 事 と い う 程 度 の 意 味 で 、 一 時 的 で あ る と 継 続 的 で あ る と を 問 わ ず 、営 利 で あ る と 非 営 利 と を 問 わ ず 、 ま た 違 法 で あ っ て も 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 の 適 用 を 妨 げ な い と 解 す る の が 通 説 で あ る （ 10） 。 判 例 も 、古 く か ら 同 様 に 解 し て い る（ 大 判 昭 15・ ⚕ ・ ⚘ （ 11） ）（ 物 置 の 取 壊 し の た め に 人 を 雇 っ た 場 合 に 事 業 を 肯 定 し た 判 例 ）。 本 件 の Ｙ 1は 、 暴 対 法 ⚓ 条 ⚓ 項 に 該 当 す る 指 定 暴 力 団 の 会 長 で あ り 、 ま た 、 Ｙ 2～ ⚔ の ⽛ し の ぎ 型 ⽜ の 行 為 は 、 暴 対 法 ⚙ 条 の ⽛ 暴 力 的 要 求 行 為 ⽜ に 該 当 す る こ と か ら 、 Ｙ ら の 組 織 の ⽛ 業 務 ⽜ と し て 認 め て も よ い （ 12） 。 な お 、 本 件 で は 問 題 と な ら な か っ た ⽛ 抗 争 型 ⽜ の 行 為 に つ い て 平 成 16年 判 決 で は 、⽛ Ａ 組 の 下 部 組 織 に お け る 対 立 抗 争 に お い て そ の 構 成 員 が し た 殺 傷 行 為 は 、 Ａ 組 の 威 力 を 利 用 し て の 資 金 獲 得 活 動 に 係 る 事 業 の 執 行 と 密 接 に 関 連 す る 行 為 ⽜ と し て 、⽛ し の ぎ 型 ⽜ の 行 為 と の 関 連 に お い て ⽛ 事 業 ⽜ と し た が 、⽛ 抗 争 型 ⽜ の 行 為 そ の も の に つ い て ⽛ 事 業 ⽜ と は 認 め な か っ た （ 事 業 の 執 行 に つ い て は （ Ⅳ ─ ⚓ ─ （ ⚓ ） で 後 述 （ 13） ）。 （ ⚒ ） 使 用 関 係 本 件 の よ う に 、 階 層 型 の 組 織 と な っ て い る 暴 力 団 と い う 組 織 に お い て 、 最 上 位 に 位 置 す る Ａ 会 会 長 Ｙ 1と 傘 下 の Ｙ 2～ ⚔ 、 言 い 換 え れ ば 、 直 接 加 害 者 の 所 属 す る 暴 力 団 の 上 位 の 団 体 の 会 長 に つ い て も 使 用 関 係 が 認 め ら れ る だ ろ う か 。 ⽛ 他 人 を 使 用 す る ⽜ と い う 使 用 関 係 は 、 こ こ で は 契 約 の 種 類 北研 55 (1・212) 212 判 例 研 究 北研 55 (1・213) 213 〈民事判例研究〉

（ 雇 用 契 約 ・ 労 務 契 約 で あ る 必 要 は な い ） や 契 約 の 有 効 ・ 無 効 を 問 わ ず 、 ま た 、 報 酬 の 有 無 ・ 期 間 の 長 短 に 関 係 な く 、 一 方 （ 被 用 者 ） が 、 他 方 （ 使 用 者 ） の 選 任 監 督 ・ 指 揮 命 令 に 服 す る 関 係 に あ る こ と を い う が 、 選 任 は 使 用 関 係 に と っ て 必 須 の 要 件 で は な い と い う （ 14） 。 平 成 16年 判 決 は 、 使 用 関 係 が 認 め ら れ る 要 件 と し て 、 ① 威 力 を 利 用 す る こ と の 容 認 、 ② 上 納 金 の 受 領 、 ③ 擬 制 的 血 縁 関 係 に 基 づ く 服 従 統 制 関 係 、 を 挙 げ る 。 本 判 決 で は 、 平 成 16年 判 決 の 要 件 ① ～ ③ の 要 件 を 満 た す と し て 、 さ ら に 、⽛ Ｙ 1は 、 自 ら の 逮 捕 勾 留 中 に つ い て Ａ 会 及 び そ の 傘 下 組 織 に 属 す る 構 成 員 の 指 揮 監 督 を 、 会 長 代 行 以 下 の 役 職 者 で 構 成 さ れ る 執 行 部 に 委 ね 、 そ の 下 位 に 位 置 付 け ら れ て い る 幹 部 会 及 び 直 参 会 等 を 通 じ て 行 っ て い た こ と が 認 め ら れ ⽜ る と し て 、 現 実 的 に 指 揮 監 督 で き る か で は な く 、 客 観 的 に 指 揮 監 督 で き る 地 位 に あ れ ば 足 り る と し た 。 本 件 の 事 実 に お い て 、 Ａ 会 が 傘 下 の 暴 力 団 か ら み か じ め 料 の 徴 収 の シ ス テ ム を 構 築 し て お り 、 傘 下 の 暴 力 団 の デ リ ヘ ル か ら の み か じ め 料 を 把 握 ・ 管 理 ・ 更 新 し て い た こ と か ら 、 Ｙ 1と Ｙ 2～ ⚔ の 使 用 関 係 を 認 め ら れ て よ い （ 15） 。 （ ⚓ ） 事 業 執 行 性 本 件 の Ｙ 2～ ⚔ の し の ぎ 行 為 が 暴 力 団 の ⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ な さ れ た も の か 否 か が 問 題 と な る 。 ⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ と は 、 立 法 者 に よ れ ば 、⽛ 事 業 の 執 行 に 際 し て ⽜ で は 広 す ぎ 、⽛ 事 業 の 執 行 の た め ⽜ で は 狭 す ぎ る と 考 え て 、 ⚒ つ の 中 間 的 な 基 準 と な る も の と し て 選 択 し た と い う （ 16） 。 そ し て 、 使 用 者 ・ 被 用 者 の 関 係 が あ る 一 事 の み か ら 、 後 者 の 生 活 全 般 に わ た っ て 前 者 に 保 証 的 責 任 を 課 す こ と は 近 代 法 の 肯 認 し え な い こ と か ら 、 使 用 者 は 、 被 用 者 が 被 用 者 で あ る こ と と の 関 連 に お い て な し た 加 害 行 為 に つ い て の み 問 題 に な る も の と し て 、⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ と 表 現 さ れ た も の で あ る と い う （ 17） 。 こ の 要 件 を 満 た す た め に 論 理 的 に 必 要 な も の は 、 問 題 の 加 害 行 為 が 、 ① 使 用 者 の ⽛ 業 務 ⽜ の 範 囲 に 含 ま れ る か 、 も し く は こ れ と 関 連 す る も の で あ る こ と 、 及 び 、 ② そ の ⽛ 事 業 ⽜ の 中 で 当 該 被 用 者 の 職 務 の 範 囲 内 に あ る か 、 も し く は こ れ と 関 連 す る こ と 、 二 段 の 要 件 で あ る （ 18） 。 被 用 者 が 職 務 中 に 過 失 に よ り 事 故 を 起 こ し て し ま っ た 場 合 が 典 型 例 で あ る が （ 取 引 的 不 法 行 為 ）、 通 勤 や 帰 宅 の 際 に 被 用 者 が 事 故 を 起 こ し た 場 合 （ 事 実 行 為 的 不 法 行 為 ） に は 必 ず し も 要 件 を 満 た す と は い え な い こ と か ら 、 具 体 化 す る 必 要 が あ る 。 北研 55 (1・212) 212 判 例 研 究 北研 55 (1・213) 213 〈民事判例研究〉

判 例 は 、⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ の 判 断 基 準 に 、 取 引 的 不 法 行 為 で は 、⽛ そ の 行 為 の 外 形 か ら 観 察 し て 、 恰 も 被 用 者 の 職 務 の 範 囲 内 で の 行 為 に 属 す る も の と 見 ら れ る 場 合 を も 包 含 す る ⽜ （ 最 判 昭 36・ ⚖ ・ ⚙ ）（ 被 用 者 が 権 限 な く し て 手 形 を 振 出 し た 場 合 に 使 用 者 責 任 が 認 め ら れ た 事 例 （ 19） ） と い う 外 形 標 準 説 （ 外 形 理 論 ） を 採 用 （ 20）（ 21） す る 。 事 実 的 不 法 行 為 に お い て も 、 会 社 の 被 用 者 が 私 用 の た め 会 社 の 自 動 車 を 運 転 中 他 人 に 損 害 を 与 え た 事 案 で 、⽛ 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 に 規 定 す る ⽝ 事 業 ノ 執 行 ニ 付 キ ⽞ と い う の は 、 必 ず し も 被 用 者 が そ の 担 当 す る 業 務 を 適 正 に 執 行 す る 場 合 だ け を 指 す の で な く 、 広 く 被 用 者 の 行 為 の 外 形 を 捉 え て 客 観 的 に 観 察 し た と き 、 使 用 者 の 事 業 の 態 様 、 規 模 等 か ら し て そ れ が 被 用 者 の 職 務 行 為 の 範 囲 内 に 属 す る も の と 認 め ら れ る 場 合 で 足 り る も の と 解 す べ き で あ る ⽜と 判 示 し た も の（ 最 判 昭 39・ ⚒ ・ ⚔ （ 22） ） と 、 使 用 者 の 施 行 に か か る 水 道 管 敷 設 工 事 の 現 場 に お い て 、 被 用 者 Ａ が 、 工 事 に 従 事 中 、 作 業 用 鋸 の 受 渡 し の こ と か ら 、 他 の 作 業 員 と 言 い 争 っ た あ げ く 同 人 に 対 し 暴 行 を 加 え て 負 傷 さ せ た 事 案 で 、⽛ 事 実 に よ れ ば 、 被 上 告 人 が 被 つ た 原 判 示 損 害 は 、 Ａ が 、 上 告 会 社 の 事 業 の 執 行 行 為 を 契 機 と し 、 こ れ と 密 接 な 関 連 を 有 す る と 認 め ら れ る 行 為 に よ つ て 加 え た も の で あ る か ら 、 こ れ を 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 ⚑ 項 に 照 ら す と 、 被 用 者 で あ る Ａ が 上 告 会 社 の 事 業 の 執 行 に つ き 加 え た 損 害 に 当 た る と い う べ き で あ る 。⽜ と 判 示 し た も の （ 最 判 昭 44・ 11・ 18 （ 23） ） が あ る 。 学 説 は 、⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ の 判 断 基 準 に 、 取 引 的 不 法 行 為 と 事 実 的 不 法 行 為 と 一 元 的 に 捉 え る 説 （ 一 元 説 ） と 二 元 的 に 捉 え る 説 （ 二 元 説 ） に 分 か れ て い る 。 一 元 説 は 、 事 実 行 為 も 、 客 観 的 に 見 て そ れ が 使 用 者 の 支 配 領 域 内 の 事 柄 で あ る と 認 め ら れ る 場 合 に は 、 使 用 者 に 責 任 を 負 わ せ る べ き で あ り 、 そ れ は 、取 引 行 為 と 同 様 に 行 為 の 外 形 に よ る こ と に も な る が 、 取 引 行 為 で は 行 為 の 外 形 に 対 す る 相 手 方 の 信 頼 が 入 っ て く る の に 対 し て 、 自 動 車 事 故 の よ う な 事 実 行 為 の 場 合 に は 、 そ の 考 慮 は 除 外 さ れ 、 も っ ぱ ら 客 観 的 に 使 用 者 の 支 配 力 の 事 柄 か 否 か で 決 す べ き と す る 説 （ 24） 、 加 害 行 為 が 被 用 者 た る 地 位 に あ る こ と か ら 通 常 予 見 さ れ る も の で あ る か 否 か 、 加 害 行 為 と 被 用 者 の 本 来 の 職 務 と の 近 接 性 ・ 遠 隔 性 、 加 害 の 道 具 の 状 況 （ 特 に 、 そ れ が 使 用 者 所 有 の も の か 、 被 用 者 所 有 の も の か ）、 加 害 行 為 の 場 所 的 状 況 （ 使 用 者 の 事 業 所 の 構 内 か 否 か な ど ）、 被 害 者 の 善 意 な い し 無 過 失 （ 取 引 的 不 法 行 為 の 場 合 ） な ど 、 種 々 の 要 因 を 総 合 し て 評 価 す る 必 要 が あ る と い う 説 （ 25） 、な ど が あ る 。 二 元 説 は 、 取 引 的 不 法 行 為 に つ き 、 被 用 者 が 職 務 執 行 の 外 観 北研 55 (1・214) 214 判 例 研 究 北研 55 (1・215) 215 〈民事判例研究〉

を 呈 し て 行 動 す る 場 合 に 、 ① 客 観 的 に 職 務 執 行 の 外 形 が あ る 限 り 、 濫 用 ・ 逸 脱 に よ る リ ス ク は 原 則 と し て 使 用 者 が 負 い 、 ② 濫 用 ・ 逸 脱 に つ い て 相 手 方 に 悪 意 が あ る 場 合 の み 、 例 外 的 に 被 害 者 が リ ス ク を 負 担 す る と し 、 ① の 部 分 を 担 当 す る の が 外 形 標 準 説 で あ る と し て 、 事 実 的 不 法 行 為 の 場 合 は 、 特 別 の 事 情 の 存 す る 場 合 は 別 と し て 、 使 用 者 の 支 配 領 域 内 の こ と と 見 ら れ る 限 り 使 用 者 の リ ス ク 負 担 を 肯 定 し な け れ ば な ら な い と す る 説 （ 26） 、 が （ 27）（ 28） あ る 。 本 件 し の ぎ 行 為 は 、⽛ Ａ 会 及 び そ の 傘 下 組 織 の 威 力 を 利 用 し た 資 金 獲 得 活 動 ⽜ と い う 取 引 的 不 法 行 為 に 属 す る も の で あ り 、 ま た 、 事 業 性 、 使 用 者 関 係 も 認 め ら れ る こ と か ら 、 判 例 の 外 形 標 準 説 、 一 元 説 及 び 二 元 説 い ず れ に お い て も 、⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ の 要 件 を 満 た す こ と に な ろ う （ 29） 。 さ ら に 、 大 規 模 暴 力 団 の 組 長 は 、 下 部 組 織 の 組 員 の し の ぎ 行 為 に つ い て 、 自 己 の 組 織 の も つ 威 嚇 行 為 が し の ぎ 行 為 に 利 用 さ れ 、 そ れ と の 因 果 関 係 が 肯 定 さ れ る 範 囲 に お い て 、 使 用 者 と し て の 責 任 を 負 っ て し か る べ き と い う 観 点 （ 30） か ら も 認 め ら れ よ う 。 な お 、 本 件 で は 問 題 と な ら な か っ た 事 実 的 不 法 行 為 で あ る ⽛ 抗 争 型 ⽜ の 場 合 は 、 平 成 16年 判 決 の ⽛ 資 金 獲 得 活 動 に 係 る 事 業 の 執 行 と 密 接 に 関 連 す る 行 為 ⽜ と い う 基 準 を 、 い わ ば 資 金 獲 得 行 為 （ し の ぎ 行 為 ） と の 密 接 関 連 性 を 一 つ の ク ッ シ ョ ン と し て 使 っ て 、⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ を 判 断 す る か 、 藤 田 裁 判 官 の 補 足 意 見 の よ う に ⽛ 対 立 抗 争 行 為 自 体 を 暴 力 団 組 長 の 事 業 そ の も の ⽜ と し て 判 断 す る こ と に （ 31）（ 32）（ 33） な ろ う 。 ⚔ ． 結 び に 代 え て 本 件 は 、 平 成 16年 判 決 に 従 い 、 傘 下 組 織 の 組 長 ・ 組 員 で あ る Ｙ 2～ Ｙ 4の 最 上 位 組 織 の 会 長 で あ る Ｙ 1に 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 の 使 用 者 責 任 を 認 め た 事 例 判 決 と し て の 意 義 を 有 す る 。 具 体 的 な 判 断 基 準 と し て は 、⽛ Ｙ 1が 、 長 期 間 の 逮 捕 勾 留 中 、 Ａ 会 の 構 成 員 と 直 接 接 触 し て い な か っ た 事 実 が 認 め ら れ る と し て も 、 指 揮 監 督 関 係 は 、 現 実 に 指 揮 監 督 が 行 わ れ て い た こ と を 要 す る も の で は な く 、 客 観 的 に み て 指 揮 監 督 を す べ き 地 位 に あ っ た こ と を も っ て 足 り る ⽜ と し た こ と が 参 考 に な る と 考 え ら れ る 。 ま た 、 Ｙ ら の 悪 質 な 不 法 行 為 を 考 慮 し て 、 比 較 的 高 額 な 慰 謝 料 を 認 め た 事 例 判 決 と し て も 参 考 に な る が 、 今 後 同 種 の 事 案 で 同 じ よ う に 認 め ら れ る か は 、 事 例 の 集 積 を 待 つ 必 要 が あ る （ 34） 。 北研 55 (1・214) 214 判 例 研 究 北研 55 (1・215) 215 〈民事判例研究〉

（ ⚑ ） 民 集 58巻 ⚘ 号 ⚒ ⚐ ⚗ ⚘ 頁 。 （ ⚒ ） ① 佐 賀 地 判 平 ⚖ ・ ⚓ ・ 25判 タ ⚘ ⚖ ⚐ 号 ⚒ ⚐ ⚗ 頁 （ 共 同 不 法 行 為 責 任 を 肯 定 ）、 ② 宇 都 宮 地 判 平 ⚘ ・ ⚑ ・ 23判 時 ⚑ ⚕ ⚖ ⚙ 号 91頁 （ 使 用 者 責 任 を 肯 定 ）、 ③ 那 覇 地 判 平 ⚘ ・ 10・ 23判 時 ⚑ ⚖ ⚐ ⚕ 号 ⚑ ⚑ ⚔ 頁 （ 使 用 者 責 任 を 肯 定 ）、 ④ 千 葉 地 判 平 ⚙ ・ ⚙ ・ 30判 時 ⚑ ⚖ ⚕ ⚙ 号 77頁 （ 使 用 者 責 任 を 肯 定 ）、 ⑤ 福 岡 高 判 平 ⚙ ・ 12・ ⚙ 判 時 ⚑ ⚖ ⚓ ⚖ 号 68頁 （ ③ の 控 訴 審 ）（ 共 同 不 法 行 為 責 任 を 肯 定 ）、 ⑥ さ い た ま 地 判 平 13・ 12・ 21判 時 ⚑ ⚗ ⚗ ⚔ 号 17 頁 （ 使 用 者 責 任 を 肯 定 ）、 ⑦ 那 覇 地 判 平 14・ ⚓ ・ 14判 時 ⚑ ⚘ ⚐ ⚓ 号 43頁 （ 使 用 者 責 任 を 肯 定 ）、 ⑧ 東 京 高 判 平 14・ 11・ 27判 時 ⚑ ⚘ ⚐ ⚗ 号 84頁 （ ⑥ の 控 訴 審 ）（ 使 用 者 責 任 を 肯 定 ）、 ⑨ 福 岡 高 判 平 14・ 12・ ⚕ 判 時 ⚑ ⚘ ⚑ ⚔ 号 ⚑ ⚐ ⚔ 頁 （ ⑦ の 控 訴 審 ）（ 共 同 不 法 行 為 責 任 を 肯 定 ）。 （ ⚓ ） 菅 野 直 樹 ⽛ 組 長 訴 訟 の 現 状 と 課 題 ⽜ 自 由 と 正 義 55号 80～ 81 頁 。 （ ⚔ ） 脚 注 ⚒ の 判 例 で は 、 ① ② ④ が し の ぎ 型 に 属 し 、 ③ ⑤ ⑥ ⑦ ⑧ ⑨ が 抗 争 型 に 属 す る が 、 ① は 共 同 不 法 行 為 責 任 を 肯 定 し 、 ③ ⑥ ⑧ は 使 用 者 責 任 を 肯 定 し て お り 、 い ず れ の 責 任 と な る か は 分 か れ て い た 。 さ ら に 、 同 一 事 案 の 審 級 の 中 で も 分 か れ て い た （ ③ ⑤ と 、 ⑦ ⑨ の 判 例 ）。 （ ⚕ ） 判 時 ⚒ ⚒ ⚕ ⚑ 号 53頁 。 （ ⚖ ） 判 時 ⚒ ⚓ ⚕ ⚙ 号 45頁 。 （ ⚗ ） 田 上 富 信 ⽛ 違 法 な 事 業 活 動 と 使 用 者 責 任 （ 下 ）⽜ 判 評 ⚔ ⚗ ⚙ 頁 ⚒ 頁 。 （ ⚘ ） 佐 々 木 宗 啓 ⽛ 暴 力 団 同 士 の 対 立 抗 争 中 に 組 員 が 民 間 人 を 対 立 組 員 と 誤 認 し て 射 殺 し た 行 為 に つ き 暴 力 団 組 長 及 び 総 長 の 使 用 者 責 任 を 否 定 し 、 過 失 に よ る 共 同 不 法 行 為 責 任 を 認 め た 事 例 ⽜ 判 タ ⚑ ⚐ ⚓ ⚖ 号 ⚑ ⚓ ⚗ 頁 。 （ ⚙ ） な お 、 法 人 の 不 法 行 為 責 任 に 関 し て 、 企 業 に つ い て は 、 構 成 員 個 々 人 の 過 失 を 介 し て の 企 業 の 責 任 を 論 ず る こ と な く 、 企 業 そ れ 自 体 を 不 法 行 為 者 と 捉 え た 上 で 企 業 そ れ 自 体 の 過 失 を 直 截 に 問 題 視 し て い け ば よ い の で は な い か と し 、 こ の 主 張 は 、 社 会 的 に み て 多 く の 人 間 の 行 為 が あ る 目 的 の た め に 有 機 的 に 組 み 合 わ さ れ て い る 場 合 に は 全 体 と し て の ひ と つ の 行 為 が あ る と み る の が 妥 当 と の 考 え 方 に 基 礎 を 置 い て い る が （ し た が っ て 従 来 被 用 者 に よ る 加 害 と さ れ た 事 態 を も 同 様 に 考 え て 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 に 依 拠 す る 必 要 は な い と す る ）、 実 際 に は 被 害 者 を し て き わ め て 困 難 な 企 業 構 成 員 個 々 人 の 過 失 の 立 証 と い う 負 担 か ら 解 放 さ せ る こ と に な る し 、 企 業 の 過 失 を 客 観 的 か つ 段 階 的 に 捉 え て い く こ と に よ っ て 実 質 的 に は 無 過 失 責 任 に 近 い 責 任 を 企 業 に 肯 定 す る 道 を 開 く こ と に も な ろ う と す る も の が あ る （ 神 田 孝 夫 ⽝ 不 法 行 為 責 任 の 研 究 ⽞（ 一 粒 社 、 ⚑ ⚙ ⚘ ⚘ 年 ） ⚒ ⚙ ⚙ 頁 ）。 暴 力 団 そ れ 自 体 を 不 法 行 為 者 と 捉 え る こ と が で き れ ば 、 ⚗ ⚐ ⚙ 条 の 問 題 と な り う る と 考 え ら れ る 。 （ 10） 平 井 宜 雄 ⽝ 債 権 各 論 Ⅱ 不 法 行 為 ⽞（ 弘 文 堂 、 ⚑ ⚙ ⚙ ⚒ 年 ） ⚒ ⚒ ⚘ 頁 。 同 旨 の も の と し て 、⽛ 事 業 ⽜ は 、 極 め て 広 い 意 味 に 理 解 さ れ て お り 、⽛ 仕 事 ⽜ と い う ほ ど の 意 味 で あ り 、（ ａ ） 事 実 的 で あ る と 法 律 的 で あ る と を 、（ ｂ ） 継 続 的 で あ る と 一 時 的 北研 55 (1・216) 216 判 例 研 究 北研 55 (1・217) 217 〈民事判例研究〉

で あ る と を 、（ ｃ ） 営 利 的 で あ る と 否 と を 、（ ｄ ） 企 業 の 仕 事 で あ る と 家 庭 的 な 仕 事 で あ る か を 問 わ な い 、 と す る も の が あ る （ 四 宮 和 夫 ⽝ 不 法 行 為 （ 事 務 管 理 ・ 不 当 利 得 ・ 不 法 行 為 中 巻 ・ 下 巻 ）⽞（ 青 林 書 院 、 ⚑ ⚙ ⚘ ⚕ 年 ） ⚖ ⚘ ⚓ 頁 ）。 そ の 他 、 同 旨 の も の と し て 、 我 妻 榮 ⽝ 事 務 管 理 ・ 不 当 利 得 ・ 不 法 行 為 ⽞ （ 日 本 評 論 社 、 ⚑ ⚙ ⚘ ⚘ 年 （ 復 刻 版 （ 初 版 は ⚑ ⚙ ⚓ ⚗ 年 ）） ） ⚑ ⚖ ⚔ 頁 、 幾 代 通 ＝ 徳 本 伸 一 ⽝ 不 法 行 為 法 ⽞（ 有 斐 閣 、 ⚑ ⚙ ⚙ ⚓ 年 ） ⚑ ⚙ ⚖ 頁 、 潮 見 佳 男 ⽝ 不 法 行 為 法 ⽞〔 第 ⚒ 版 〕（ 信 山 社 、 ⚒ ⚐ ⚑ ⚑ 年 ） 21頁 、 吉 村 良 一 ⽝ 不 法 行 為 法 ⽞〔 第 ⚕ 版 〕（ 有 斐 閣 、 ⚒ ⚐ ⚑ ⚗ 年 ） ⚒ ⚑ ⚙ 頁 な ど が あ る 。 （ 11） 法 律 新 聞 ⚔ ⚕ ⚘ ⚐ 号 ⚗ 頁 。 （ 12） 本 件 で Ｘ ら が 請 求 し た も の の 、 判 旨 で は 言 及 が な か っ た 威 力 利 用 資 金 獲 得 行 為 に 係 る 損 害 賠 償 責 任 を 定 め る 暴 対 法 31条 の ⚒ も 、 そ の 根 拠 と な る （ 対 立 抗 争 等 に 係 る 損 害 賠 償 責 任 を 定 め る 暴 対 法 31条 も 同 様 ）。 （ 13） 北 川 裁 判 官 の 補 足 意 見 は 、⽛ 法 廷 意 見 の 指 摘 す る と お り 、 暴 力 団 に と っ て 、 縄 張 や 威 力 、 威 信 の 維 持 拡 大 が そ の 資 金 獲 得 活 動 に 不 可 欠 の も の で あ り 、 こ の た め 、 同 様 の 活 動 を 行 っ て い る 他 の 暴 力 団 と の 対 立 抗 争 が 必 然 的 な 現 象 と な ら ざ る を 得 な い 。 こ の 対 立 抗 争 に お い て 、 自 己 の 組 織 の 威 力 、 威 信 を 維 持 し な け れ ば 、 組 織 の 自 壊 を 招 き か ね な い こ と か ら す れ ば 、 対 立 抗 争 行 為 自 体 を 暴 力 団 組 長 の 事 業 そ の も の と み る こ と も 可 能 で あ る ⽜ と し て い る 。 （ 14） 四 宮 ・ 前 掲 （ 脚 注 10） ⚖ ⚘ ⚓ 頁 。 下 請 負 人 の 被 用 者 の 不 法 行 為 に つ き 元 請 負 人 が 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 の 責 任 を 負 う か が 争 わ れ た 事 案 で 、⽛ 元 請 負 人 が 下 請 負 人 に 対 し 、 工 事 上 の 指 図 を し も し く は そ の 監 督 の も と に 工 事 を 施 行 さ せ 、 そ の 関 係 が 使 用 者 と 被 用 者 と の 関 係 ま た は こ れ と 同 視 し う る 場 合 に お い て 、 下 請 負 人 が さ ら に 第 三 者 を 使 用 し て い る と き 、 そ の 第 三 者 が 他 人 に 加 え た 損 害 に つ き 元 請 負 人 が 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 の 責 任 を 負 う べ き 範 囲 に つ い て は 、 下 請 工 事 の 附 随 的 行 為 ま た は そ の 延 長 も し く は 外 形 上 下 請 負 人 の 事 業 の 範 囲 内 に 含 ま れ る と さ れ る す べ て の 行 為 に つ き 元 請 負 人 が 右 責 任 を 負 う も の と 解 す べ き で は な く 、 右 第 三 者 に 直 接 間 接 に 元 請 負 人 の 指 揮 監 督 関 係 が 及 ん で い る 場 合 に な さ れ た 右 第 三 者 の 行 為 の み が 元 請 負 人 の 事 業 の 執 行 に つ い て な さ れ た も の と い う べ き で あ り 、 そ の 限 度 で 元 請 負 人 は 右 第 三 者 の 不 法 行 為 に つ き 責 に 任 ず る も の と 解 す る の を 相 当 と す る 。⽜ と 判 示 し た も の が あ る （ 最 判 昭 37・ 12・ 14民 集 16巻 12号 ⚒ ⚓ ⚖ ⚘ 頁 ）。 （ 15） こ の 点 、 暴 力 団 組 織 全 体 を 巻 き 込 む 抗 争 事 件 で は 、 上 部 団 体 の 組 長 の 使 用 者 責 任 を 問 い や す い が 、 複 合 組 織 の 末 端 に お け る 個 別 の 不 法 行 為 が 全 て 使 用 者 責 任 の 対 象 と な り う る か 否 か は 一 個 の 問 題 で あ る と し て 、 組 長 か ら 小 遣 い （ 生 活 費 ） や 用 心 棒 代 （ み か じ め 料 ） を と っ て し の ぎ 活 動 し て い る 場 合 や 、 抗 争 事 件 に 伴 う 殺 人 事 件 に 報 奨 金 が 支 払 わ れ る 場 合 に は 使 用 関 係 の 要 件 も 容 易 に 認 定 し う る が 、 組 長 か ら の 金 銭 的 支 給 が な く 、 逆 に 組 員 か ら 会 費 あ る い は 上 納 金 の 納 付 の み が 行 わ れ て い る 場 合 に は 、 一 般 に 使 用 関 係 の 認 定 は 難 し い 事 案 も あ る 北研 55 (1・216) 216 判 例 研 究 北研 55 (1・217) 217 〈民事判例研究〉

と し て 、 そ の 場 合 は 、 使 用 者 責 任 で な く 、 共 同 不 法 行 為 の 問 題 と す べ き と す る も の が あ る （ 加 藤 雅 信 ⽝ 事 務 管 理 ・ 不 当 利 得 ・ 不 法 行 為 ⽞（ 有 斐 閣 、 ⚒ ⚐ ⚐ ⚕ 年 ） ⚓ ⚓ ⚘ 頁 ）。 （ 16） 法 典 調 査 会 議 事 速 記 録 41巻 21号 （ 穂 積 陳 重 委 員 発 言 ）。 （ 17） 幾 代 ＝ 徳 本 ・ 前 掲 （ 脚 注 10） ⚒ ⚐ ⚒ 頁 。 （ 18） 幾 代 ＝ 徳 本 ・ 前 掲 （ 脚 注 10） ⚒ ⚐ ⚒ 頁 。 （ 19） 民 集 15巻 ⚖ 号 ⚑ ⚕ ⚔ ⚖ 頁 。 こ の 判 例 は 、 大 連 判 大 15・ 10・ 13民 集 ⚕ 巻 ⚗ ⚘ ⚕ 頁 と 最 判 昭 32・ ⚗ ・ 16民 集 11巻 ⚗ 号 ⚑ ⚒ ⚕ ⚔ 頁 を 引 用 し て い る 。 （ 20） 判 例 は 外 形 標 準 説 （ 取 引 的 不 法 行 為 ） の 正 当 化 の 理 由 に 、 ⽛ 取 引 行 為 に 関 す る 限 り 、 行 為 の 外 形 に 対 す る 第 三 者 の 信 頼 を 保 護 し よ う と す る と こ ろ に 存 在 す る ⽜ と し て い る （ 最 判 昭 42・ ⚔ ・ 20民 集 21巻 ⚓ 号 ⚖ ⚙ ⚗ 頁 ）。 そ し て 、 外 形 の 信 頼 の な い 被 害 者 を 保 護 す る 必 要 の な い こ と か ら 、 悪 意 ・ 重 過 失 の 被 害 者 を 排 除 す る （ 前 掲 ・ 最 判 昭 42・ ⚔ ・ 20、 最 判 昭 42・ 11・ ⚒ 民 集 21巻 ⚙ 号 ⚒ ⚒ ⚗ ⚘ 頁 ）。 （ 21） 外 形 標 準 説 は 、 客 観 的 ・ 体 系 的 に み て 職 務 の 執 行 で あ れ ば 足 り 、 被 用 者 が 個 々 に 命 じ ら れ た 事 務 の 執 行 に 関 す る こ と を 必 要 と し な い 考 え 方 と し て 定 着 し て 、 そ し て 、 ① 行 為 の 外 形 上 、 職 務 行 為 と 認 め る こ と が で き る も の 、 ② そ う で な い も の で あ っ て も 、 外 形 上 そ の 職 務 行 為 の 遂 行 を 助 長 す る た め 、 こ れ と 適 当 な 牽 連 関 係 に 立 ち 、 使 用 者 の 拡 張 さ れ た 活 動 領 域 内 に 入 る も の と 認 め ら れ る 行 為 も 、 そ の 事 業 の 執 行 に つ き 行 わ れ た も の と さ れ な け れ ば な ら な い と 拡 張 し た（ 我 妻 ・ 前 掲（ 脚 注 10） ⚑ ⚖ ⚙ ～ ⚑ ⚗ ⚑ 頁 ）。 （ 22） 民 集 18巻 ⚒ 号 ⚒ ⚕ ⚒ 頁 。 （ 23） 民 集 23巻 11号 ⚒ ⚐ ⚗ ⚙ 頁 。 （ 24） 加 藤 一 郎 ⽝ 不 法 行 為 ⽞〔 増 補 版 〕（ 有 斐 閣 、 ⚑ ⚙ ⚗ ⚔ 年 ） ⚑ ⚘ ⚒ ～ ⚑ ⚘ ⚓ 頁 。 （ 25） 幾 代 ＝ 徳 本 ・ 前 掲 （ 脚 注 10） ⚒ ⚐ ⚗ 頁 。 （ 26） 四 宮 ・ 前 掲 （ 脚 注 10） ⚖ ⚙ ⚓ 頁 。 （ 27） 事 実 的 不 法 行 為 に つ い て 、 民 法 ⚗ ⚑ ⚕ 条 の 使 用 者 責 任 が 危 険 責 任 ・ 報 償 責 任 の 原 理 か ら 事 業 活 動 に 伴 う 被 用 者 の 行 為 に よ り 生 ず る 権 利 ・ 法 益 侵 害 の 結 果 を 使 用 者 に 帰 責 す る 点 （ と り わ け 、 危 険 責 任 の 原 理 ） を 考 慮 し た と き 、 使 用 者 に よ る 危 険 源 の 創 設 と 管 理 ・ 支 配 と い う 観 点 か ら 問 題 を 捉 え 、 ① 当 該 権 利 ・ 法 益 侵 害 が 使 用 者 に 職 務 と し て 課 さ れ た 行 為 と 相 当 の 関 連 性 を 有 し て い る こ と （ 職 務 関 連 性 ） ─ 危 険 源 の 創 設 ─ に 加 え 、 ② 使 用 者 に よ る 被 用 者 の 行 為 の 支 配 ・ 統 制 可 能 性 （ 被 用 者 の 行 為 に 使 用 者 の 支 配 が 及 ぶ か ど う か と い う 点 に 関 す る 基 準 で あ る ） ─ 危 険 源 の 管 理 ・ 支 配 ─ に 着 目 し て 、⽛ 事 業 の 執 行 に つ い て ⽜ に あ た る か ど う か を 判 断 す る の が よ く 、 そ の 上 で 、 報 償 責 任 の 観 点 を も 入 れ る の で あ れ ば 、 ③ 当 該 行 為 が 使 用 者 の 利 益 獲 得 目 的 で さ れ た 業 務 執 行 の 一 環 と さ れ た も の で あ る こ と を 、 ① ・ ② を 補 充 す る 要 素 と し て 考 慮 す べ き と す る も の が あ る （ 潮 見 ・ 前 掲 （ 脚 注 10） 41～ 42頁 ）。 （ 28） ⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ と い う 要 件 に は 争 い が あ る が 、 対 立 が あ る に も か か わ ら ず 、 現 実 的 に は 、 諸 学 説 の 目 指 す 処 理 の 結 北研 55 (1・218) 218 判 例 研 究 北研 55 (1・219) 219 〈民事判例研究〉

果 が 大 幅 に 異 な る も の で は な い 点 と 、 外 形 標 準 説 自 体 は 強 い 批 判 も あ る が 、 今 日 で も な お そ の 意 義 が 認 め る べ き 点 は な い か 、 と い う こ と は 看 過 で き な い と す る も の が あ る （ 國 井 和 郎 ⽛ 事 業 の 執 行 ⽜ 山 田 卓 生 〔 他 編 〕⽝ 新 ・ 現 代 損 害 賠 償 法 講 座 第 ⚔ 巻 ⽞（ 日 本 評 論 社 、 ⚑ ⚙ ⚙ ⚗ 年 ） 39頁 ）。 （ 29） 判 例 は 外 形 標 準 説 、 一 元 説 は 支 配 領 域 、 総 合 判 断 、 二 元 説 は 外 形 標 準 説 に よ り 肯 定 さ れ る こ と に な ろ う 。 （ 30） 田 上 ・ 前 掲 （ 脚 注 ⚗ ） ⚖ 頁 。 （ 31） 脚 注 13を 参 照 さ れ た い 。 （ 32） こ の 平 成 16年 判 決 の 判 断 に つ い て 、 こ の 判 断 は 、 実 質 的 に は 対 立 抗 争 を 本 件 事 業 に 取 り 込 む 操 作 で あ る と す る も の （ 原 田 剛 ⽛ 階 層 的 に 構 成 さ れ て い る 暴 力 団 の 最 上 位 の 組 長 の 使 用 者 責 任 ⽜ 法 セ ミ ⚖ ⚐ ⚔ 号 ⚑ ⚔ ⚔ 頁 ）、 し の ぎ 型 訴 訟 で あ れ ば 、 恐 喝 行 為 な ど は 、 暴 力 団 の 事 業 で あ る 資 金 獲 得 活 動 の 執 行 と 密 接 に 関 連 す る 行 為 と な る で あ ろ う か ら 、 ⚑ 段 階 の 論 理 で す む こ と に な る が 、⚒ 段 階 の 論 理 に よ っ て 、⽛ 事 業 の 執 行 に つ き ⽜ と 要 件 を ク リ ア し た と こ ろ に 本 判 決 の 特 徴 が あ り 、 責 任 肯 定 の た め の 最 大 の 工 夫 が 見 ら れ る と こ ろ で あ る と す る も の （ 飯 塚 和 之 ⽛ 系 列 下 部 組 織 の 組 員 の 行 っ た 不 法 行 為 に つ き 、 最 上 位 に 位 置 す る 広 域 暴 力 団 の 使 用 者 責 任 が 認 め ら れ た 事 例 ⽜ 法 の 支 配 ⚑ ⚓ ⚗ 号 95頁 ）、 ⽛ Ａ 組 の 威 力 、 維 新 を 回 復 す る た め ⽜ と い う 判 示 は 、 本 件 で の 事 業 執 行 性 の 実 質 的 な 判 断 を 示 す も の と 考 え る べ き と す る も の （ 瀬 川 信 久 ⽛ 組 長 責 任 訴 訟 に お け る 事 業 執 行 性 の 判 断 ⽜判 タ ⚑ ⚑ ⚘ ⚗ 号 ⚑ ⚑ ⚔ 頁 ）、 な ど が あ る 。 （ 33） 判 例 は 一 般 的 に 外 形 理 論 を と っ て い る と い わ れ る が 、 実 際 に は 、 必 ず し も 一 貫 し て い る わ け で は な く 、 む し ろ 、 事 案 の 類 型 に よ り 実 質 的 な 判 断 基 準 は 異 な る と 見 る べ き だ と し 、 ① 取 引 的 不 法 行 為 に は 外 形 理 論 、 ② 事 実 的 不 法 行 為 に は 、 ㋐ 危 険 物 型 （ 自 動 車 事 故 型 ） が 支 配 領 域 内 の 危 険 、 ㋑ 暴 行 型 が 事 業 の 執 行 行 為 と の 密 接 関 連 性 、 と い う 判 断 基 準 で あ る と す る も の が あ る （ 内 田 貴 ⽝ 民 法 Ⅱ ⽞〔 第 ⚓ 版 〕（ 東 京 大 学 出 版 会 、 ⚒ ⚐ ⚑ ⚑ 年 ） ⚔ ⚙ ⚔ ～ ⚔ ⚙ ⚕ 頁 ）。 （ 34） 慰 謝 料 に 関 し て は 、⽛ Ｘ 1は 、 本 件 不 法 行 為 … … に よ り 、 Ａ 会 及 び そ の 傘 下 組 織 の 威 力 を 背 景 に み か じ め 料 の 支 払 を 要 求 さ れ 、 こ れ に 直 ち に 応 じ な か っ た こ と か ら 、 経 営 す る … … 店 の 営 業 を 妨 害 さ れ 、 そ の 上 、 乗 車 中 の 車 両 の フ ロ ン ト ガ ラ ス を た た き 割 ら れ る な ど の 激 し い 襲 撃 を 受 け 、 自 ら の 生 命 や 身 体 に ま で 危 害 を 加 え ら れ る か も し れ な い と の 差 し 迫 っ た 著 し い 恐 怖 を 抱 き 、 そ の 挙 げ 句 に 自 ら の 意 思 に 反 し て み か じ め 料 の 支 払 要 求 に 応 じ ざ る を 得 な く な っ た も の で あ り 、 そ の 後 も 上 記 の 恐 怖 は 解 消 し て い な い の で あ っ て 、 そ の 精 神 的 苦 痛 は 甚 大 で あ る 。⽜ と し て 、 そ の 他 本 件 に 現 れ た 一 切 の 事 情 を 考 慮 し て 、 ⚔ ⚐ ⚐ 万 円 が 相 当 で あ る と 判 示 し た （ Ｘ 2（ ⚔ ⚐ ⚐ 万 円 ）、 Ｘ 4（ ⚖ ⚐ ⚐ 万 円 ） も ほ ぼ 同 旨 ）。 北研 55 (1・218) 218 判 例 研 究 北研 55 (1・219) 219 〈民事判例研究〉