被 害者 側 の過 失 につ い て

被 害者 側 の過 失 につ い て

久 須本 かお り

1.は じ め に

民 法722条2項 は,不 法 行 為 に よ る 損 害 賠 償 の 額 を 定 め る に つ き,被 害 者 に 過 失 が あ っ た 場 合 に は,裁 判 所 は こ れ を 勘 酌 す る こ と が で き る こ と, す な わ ち 過 失 相 殺 で き る こ と を 規 定 す る。 同 条 項 に い う 「被 害 者 」 が 被 害

者 本 人 に 限 ら れ る か 否 か は,か つ て 議 論 さ れ た と こ ろ で あ っ た が,今 日 で は,公'Fの 見 地 に 、 γっ て 妥'1な 損 ・'r賠償 額 を 定 め よ う と す る 過 失 相 殺 の 制 度 趣 旨 に 鑑 み,判 例 ・通 説 と も に,広 く 「被 害 者 側 」 の 過 失 を 含 む と す る 弾 力 的 な 見 解 に 、 アつ こ と で ほ ぼ 一 致 をJLて お り,こ れ を 前 提 と し て,「 被 害 者 側 」 の 範 囲 を 画 す る 具 体 的),!;%;{とそ の 理 山 付 け を 中 心 に 諸 説 が 展 開 さ れ て い る と こ ろ で あ る 。 こ の よ う な 判 例 ・学 説 状 況 の 中 で 今 般 出 さ れ た 最 高 裁'F成20年7月4目 判 決 は,被 害 者 側 の 過 失 理 論 に よ る 過 失 相 殺 のli∫

否 が/fわ れ た 喉 案 で あ り な が ら,右 理 論 に 関 し て こ れ ま で 判 例 ・学 説 ヒ議 論 さ れ て き た 類 型 と は 明 ら か に 異 な る 点 が 見 受 け ら れ る。 本 稿 は,最 高 裁

'F成20年7月411判 決 の 意 義 や 位 置 づ け を1リ1らか に す る と 共 に

,同 判 決 の 検 討 を 通 じて,被'll渚 側 の 過 失 理 論 をllf検 討 す る こ と をli的 と す る も の で あ る 。

な お,被 害 者 側 の 過 失 理 論 が 問 題 と な る 場lfllは,概 ね 次 の3類 型 に 分 類 さ れ る1。 す な わ ち,第1類 型 と し て,被 害 者 が 使 川 者 で あ る 場 合 に,被

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害 者 が 雇 っ て い る 被 川 者 の 過 失 力堪 斗酌 で き る か が 問 題 と な る 場 面,第2類 型 と して,被 害 者 が 幼 児 の よ う に 責 任 無 能 力 者 で あ る 場 合 に,被 害 者 の 監 督 義 務 者 の 過 失 が 勘 酌 で き る か が 問 題 と な る 場lfli,第3類 型 と して,同 乗 者 が 被 害 者 で あ る 場 合 に,相:r一 ノ∫ll〔 両 の 運 転 者 に 対 す る 関 係 で,lld乗 車 両 の 運 転 者 の 過 失 が 甚斗酌 で き る か が 問 題 と な る 場 面,で あ る 。 以 ドで は,説 1リ1の便 宜 ヒ,こ の3類 型 を 前 提 に 検 討 を 進 め て い く こ と と す る 。

2.被 害 者 側 の過 失理 論 を め ぐる判例 の状 況

ド イ ツ民 法 典 に は,lll〔接 被 害 者 以 外 の 者(被 害 者 の 法 定 代 理 人 とf行 補 助 者)の 過 失 を 甚こ1酌し う る と す る 規 定 が あ る が 我 が 民 法 は722条2項 に

「被 害 者 に 過 失 が あ っ た と き 」 と 規 定 す る に 留 ま る た め,直 接 被 害 者 以 外 の 過 失 を1司条 項 に い う 「被 害 者 」 の 過 失 と し て 甚:1酌し う る か,ま た,勘 酌

し う る と す れ ば そ の 範 囲 如 何 が 問 題 と な る、,

(1)最 高 裁 昭 和51年3月25日 判 決 ま で

大 審 院 の 判 例 は,第1類 型 に お け る 被 川 者 の 過 失 に つ い て は,被 川 者 の 不 法 行 為 に つ い て 使 川 者 が そ の 責 め に 任 ず べ き こ と と す る715条 の 趣 旨 か ら 導 き や す か っ た か ら か,比 較 的IIIい 時 期 か ら過 失 相 殺 を 認 め て い る が 」,

(P'1̀‑11='i'i:雄 ・債 櫓1各 論II(1992)1511'1、 な お,こ れ ら の 他 に,u量 〔 接 の 被 害 者 が 死 亡 し,そ の 近 親 者 が 固 有 の 権 利 と し て 損 害 賠 償 を 請 求 す る 場 合 に,直 接 被 害 者 た る 死 者 の 過 失 を 勘 酌 し う る か が 問 題 と な り う る も,こ れ を 餅 酌 し う る と す る の が ド級 審 の 戦 前 か ら の 大 勢 で あ り,最 高 裁 昭 和31i:;112011判 決 は 傍 論 で,被 害 者 の 父 母 か ら の 賠 償 請 求 に つ き 死 者 の 過 失 を 料 酌 し う る こ と を 認 め て い る 、 、右 判 決 の'1}"の 詳 細 に つ い て は,本 文2(Dを 参 照 、

(2)大 判 大IE9{卜61115il民 録26%,'・881頁 は.X所 イfのrl動ll〔 がY会 社 の 電IÌ

と 衝 突 し て 破 損 し た 物 的 損 害 の 賠 償lll匪 歪求 に つ い て,「 民 法 第722条 第2項 に い

被 害 者側 の過 失 に つ い て

そ れ 以 外 の 場 合 に は,過 失 相 殺 の 適 川 に は 被 害 者 本 人 の 過 失 が 必 要 で あ る とす る 原 則 を 長 い 間 堅 持 して き た1。

と こ ろ が,戦 後 に な っ て,最 高 裁 は,i三 に,第2類 型 に つ い て,被 害 者 か ら の 損 害 賠 償 請 求 に つ き,被 害 者 の 監 督 義 務 者 の 過 失 を 甚斗酌 で き る と い う結 論 を 導 く た め,被 害 者 側 と い う 概 念 を 持 ち 込 む よ う に な る 。722条2 項 に),つ い て 被 害 者 の 過 失 を 甚斗酌 す る 前 提 と して,被 害 者 に1}理 弁 識 能 ノJ

が 必 要 で あ る と 解 す る の が 判 例 ・通 説 で あ る が,こ れ に よ れ ば,被 害 者 に 1司稚 度 の 過 失 が 認 め ら れ る 場 合 で あ っ て も,被 害 者 に̀1誓 理 弁 識 能 力 が あ れ ば,被 害 者 の 過 失 は 甚斗酌 さ れ る が,た ま た ま 被 害 者 に'1倒1弁 識 能 力 す ら な い 場 合 に は,被 害 者 の 過 失 を 全 く勘 酌 で き な い こ と と な り,被 害 者 の 能 力 如 何 で 結 論 が 極 端 に 異 な る の は 公'1そに 反 す る 結 果 を 招 来 す る こ と に な る 。 そ こ で,こ の よ う な 不 公'Fな 結 果 を 避 け る た め に,監 督 義 務 者 の 過 失 を 被

わ ゆ る 被 害 者 と は 常 に 必 ず し も 損 害 賠 償 請 求 権 のi三 体 た る 者 の み を 指 す に あ ら ず 、 1司条 に い わ ゆ る 被 害 者の 過 失 中 に 包 含 す る も の と解 す る を 相,,・tと す 」 と 説 示 し て, Xの 被 川 者 で あ るri動 車 運 転 手Aの 過 失 も損 害 額 算 定1湛 こ1酌し う る と し て い る ま た,大 判 昭 和12年111J30日 民 集16巻1896頁 も,Y電 気 会 社 の 電rの 過 失 に よ っ てX所 イ∫の メ リ ヤ ス1:場 が 焼 失 し た の で あ る が,Xの 被 川 者 職1::'¥13の 両 名 がL場 内 の モ ー タ ー に 引 火 の 際 あ わ て て 箒 で た た い た た め,綿 ゴ ミを 飛 散 さ せ,か え っ て 火 勢 を 強 め た と い う'1̀件 に つ い て,大 判 大 正9年 と 同 様 の 説 ・ 」 ヒを し て,ABの 過 失 をXの 被 っ た 損 害 額 算 定k勘 酉勺し う る と し て い る,,

(3}大 判 大IE4年6月15日 民 録2Pナ939頁 は,"i時5歳 の 幼 児XがY会 社 経 営 の 電1巨 に 触 れ て1'iiし た 「lf件に つ い て,「(722条2項)は 被 害 者 の 過 失 と 云 え る が 故 に そ の 監 督 者(法 定 代 理 人 で あ る 父)の 監 督Lの 過 失 を 勘 酌 す べ き も の に あ ら ざ る こ と も 復 擬 を 容 れ ず 」 と い い,ま た,大 判 大il:1'1=10月1311民 録2P}

1683貞 も,同 じ く1年11ヵ 月 の 幼 児Xが 電 車̀拝 故 で 両 足 のrllhを 失 っ た̀1̀件 に つ い て,「 過 失 者 に あ ら ざ る も の(被 害 者 本 人Xの こ と)が 他 人 の 過 失 に 対 しsi 任 に 任 ず る に は 特 に 法 律 の 規 定 を 要 す る を も っ て,原 審 がXの 親 権 者 な る 父 に Xのmt.9に 関 し 過 失 あ り た る 事 実 を 認 定 し た り と て こ れ が た め 直 ち にXに 過 失 あ りた る も の と い う を 得 ざ る は 勿 論 」 と 判 示 し て い た 、,

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害 者 側 の 過 失 と し て 甚斗酌 す べ き で あ る こ とが 学 説 ヒ強 く1:張 さ れ,最 高 裁 が こ う し た 学 説 の 影 響 を 受 け た こ と に よ る 。

ま ず,最 高 裁 昭 和31年7)」20it判 決 民 集10巻81}1079頁 は,8歳 の 女 のrAが,Y運 転 の 自 動ll〔に 櫟 か れ て 死 亡 し た た め,Aの 父 母Xら が 711条 にJ,づ き 慰 謝 料 を 請 求 した̀1̀件 に お い て,「.i.1該6拝 故 の 発 生 に つ き 死 亡 者 に も過 失 が あ っ た と き は,た と え 被 害 者 た る 父 母 自 身 に 過 失 が な く て も,民 法722条2項 に い う 「被 害 者 に 過 失 あ り た る 時 』 に あ た る もの と 解 す べ き 余 地 が あ る 」 と 判 示 し て い る 。 も っ と も,こ の 事 案 に お い て は, Aが 責 任 無 能 力 者 で あ る と い う理 山 で,結 論 と して は 過 失 相 殺 が 否 定 さ れ て お り,右 に 引 川 し た 所 論 は 傍 論 に 留 ま る 。 次 に,最 高 裁 昭 和34年11 月2611判 決 民 集13巻12}}1573貞 で は,8歳2ヵ 月 のr‑Aがri動ll〔81̀

故 で 死 亡 し た の で,そ の 父X1が 支 出 したyJ儀 費 川 な ら び に 父X1と 母 X2が 慰 謝 料 を 請 求 し たJ}1牛 に お い て,「 民 法722条2項 に い わ ゆ る 過 失 と はlitに 被 害 者 本 人 の 過 失 の み で な く,ひ ろ く被 害 者 側 の 過 失 を も包 含 す る 趣 旨 と 解 す る を 相 当 と す る。 従 っ て,本 件 の よ う な 場 合 被 害 者Aの 過 失 だ け で な く,も し,̀j̀故 発 生 の 際Aの 監 督 義 務 者 の ご と き も の がlld伴 し て お り 同 人 に お い てAを 抑 制 で き た に も か か わ ら ず,不 注 意 に も 抑 制 し な か っ た と い う の で あ れ ば,原 審 と して は そ の 同 伴 者 の 過 失 を 掛 酌 した で あ ろ う や も 測 り 難 い 」 と して,̀jf故'il時Aにlld伴 し て い た 監 督 義 務 者 で あ る 母X2の 過 失 に つ い て 勘 酌 し な か っ た 原 判 決 を 破 棄 した も の で あ る が,こ れ が 判 例 ヒは じ め て 「被 害 者 側 」 と い う川 語 を 使 川 し た 判 決 と な っ た 。

昭 和34年 判 決 に お い て 明 言 さ れ た 「被 害 者 側 」 の 過 失 と い う 考 え ノ1が

さ ら に 定 式 化 さ れ,こ の 種 の'拝案 の リー デ ィ ン グ ケ ー ス と い わ れ て い る の

が,最 高 裁 昭 和42年6112711民 集21巻6}}1507頁 で あ る 。̀1̀案 は,4

歳 の 女 の 」‑Aが,引 率 の 保 母Bに ヂ を 引 か れ て 幼 稚 園 に 登 園 の 途 中,B

が ダ ン プ カ ー の 接 近 に 伴 う 注 意 を 促 す た め に 振 り向 い た 際,Bの7一 が 離 れ

被 害 者側 の過 失 に つ い て

た た め,Aが 先 行 す る 別 の 園 児 達 を 追 っ てT字 路 の ∫ 「 」の 電 柱 をllliって 道 路 に 飛 び 出 し た と こ ろ,ダ ン プ カ ー に は ね ら れ て 死 亡 した̀拝件 に お い て, Aのlllj親Xら が ダ ン プ カ ー の 運 転 丁一Y及 び そ の 使 用 者 た る 会 社 に 慰 謝 料 を 請 求 した もの で あ る。 最 高 裁 は,「 民 法722条 に 定 め る 被 害 者 の 過 失 と は 単 に 被 害 者 本 人 の 過 失 の み で な く,広 く 被 害 者 側 の 過 失 を も 包 含 す る 趣 旨 と 解 す べ き で は あ る が,本 件 の よ う に 被 害 者 本 人 が 幼 児 で あ る 場 合 に お い て,右 に い う 被 害 者 側 と は,例 え ば 被 害 者 で あ る 父 母 な い し は そ の 被 川 者 で あ る 家8揖 吏用 人 な ど の よ う に,被 害 者 と 身 分 ヒな い し は 生 活 関 係 ヒー 体 を な す とILら れ る よ う な 関 係 に あ る 者 を い う もの と 解 す る を 相'IIと し, 所 論 の よ う に 両 親 よ り幼 児 の 監 護 を 委 託 さ れ た 者 の 被 川 者 の よ う な 被 害 者 と一一 体 を な す と 見 ら れ な い 者 の 過 失 は こ れ に 含 ま れ な い と 解 す べ き で あ る 」 と し て,保 育 園 の 保 母 が'㌦;亥保 育 園 の 被 川 者 と して 被 害 者 た る 幼 児 を 監 護 し て い た に 過 ぎ な い と き は,右 保 母 の 監 護iの 過 失 は 「被 害 者 側 の 過 失 」 に あ た ら な い と し た 。 こ こ で 最 高 裁 は,被 害 者 側 の 範 囲 に つ い て,は じめ て 「被 害 者 と身 分 ヒな い し は 生 活 関 係 ヒ イ本を な す と 認 め ら れ る よ う な 関 係 に あ る 者 」 と い う 基 準 を 示 し た わ け で あ る が,こ れ に は 「被 害 者 本 人 が 幼 児 で あ る 場 合 に お い て 」 と い う 限 定 が つ け ら れ て い る こ と に 注 意 し な け れ ば な ら な い 。 し か し な が ら,同 判 決 が 示 し た こ の 基 準 は,幼 児 が 被 害 者 の 場 合 は も ち ろ ん の こ と,広 く被 害 者 側 の 範 囲 に 関 す る 一 般 的 な 基 準 を 確

、 窟 五した も の と して 理 解 さ れ た よ う で あ り,そ の 後 の ド級 審 判 例 で は,広 く 過 失 相 殺 一 般 に つ い て 使 川 さ れ る こ と と な っ た 。 す な わ ち,幼 児 が 被 害 者 の 場 合 に 限 ら ず,成 人 の 場 合 に も,ま た,被 害 者 の 監 督 義 務 者 に あ た る 者 の 過 失 を 勘 酌 す る 場 合 の み な ら ず,そ の 他 の 家 族 や 親 族 の 過 失 を 料 酌 す る 場 合 に も,同 じ基 準 が 川 い ら れ た 。 さ ら に,自 動1〔の 衝 突'」敬 に よ り 同 乗 者 が 損 害 を 被 っ た 場 面 に お い て,同 乗 者 が 相 丁一 ノ ∫i1〔 両 の 運1転 者 に 損 害 賠 償 請 求 を す る に 際 して,1司 乗 唯 両 の 運 転 者 の 過 失 を1糾酌 す る こ と が 許 さ れ る の は,運 転 者 と い か な る 関 係 に あ る 者 が 含 ま れ る か(夫 婦 ・同 僚 ・友 人 な

1 1

ど)を 判 断 す る),!rtrと して も使 川 さ れ た の で あ っ た 。 しか しな が ら,最 高 裁 昭 和42年 判 決 が 被 ∵渚 側 の 範 囲 の11hi定基 準 と して 示 し た 「身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一一 体 性 」 は 抽 象 的 で あ り,こ れ を 適 川 し て な さ れ た ド級 審 判 決 の 判 断 内 容 は 多 種 多 様 で あ っ た 。 そ こ で,「 身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一 体 性 」 の 有 無 の 具 体 的 判 断 は,・ 体 ど の よ う な 事実 を 基 礎 と し て な さ れ る べ き な の か を 明 ら か に す る最 高 裁 判 決 が 待 た れ て い た と こ ろ で あ っ た,,

こ の よ う な 流 れ の 中 で,右 基 準 を 夫 婦 関 係 に 適 川 した 最 高 裁 判 決 が 出 さ れ る に 至 るQ最 高 裁Hl{和51年31」2511民 集30巻2}ナ160頁 は,妻X1 が,そ の 夫X2の 運 転 す るi't動li〔に 同 乗 して 進 行 中,交 差 点 でY1が 運 転 す る 大 型 トラ ッ ク と 衝 突 し て 負 傷 した た め,Xlが,Yl及 び そ の 使 用 者 で あ るY2会 社 に 対 して 損 害 賠 償 を 請 ♪kし た と い う1}に お い て,ま ず, 被 害 者 側 の 範 囲 の 画 定 基 準 と し て 「被 害 者 と の 身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一体 性 」 の 定 式 を 繰 り返 し て 「夫 が)r一を 同 乗 さ せ て 運 転 す る 白 動 屯 と 第 諸 が 運 転 す る 自 動 車 と が,右 第 渚 と 夫 と の 双 ノ ∫の 過 失 の 競 合 に よ り 衝 突 し た た ぬ 傷 害 を 被 っ た 斐 が 右 第 こ者 に 対 し損 害 賠 償 を 請=kす る 場 合 の 損1=.rを算 定 す る に つ い て は,右 夫 婦 の 婚 姻 関 係 が 既 に 破 綻 に 瀕 し て い る な ど特 段 の̀1事 情 の な い 限 り,夫 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 勘 酌 す る こ と が で き る も の と 解 す る の を 相 当 と す る 。」 と 述 べ たiで,さ ら に 「こ の よ う に 解 す る と き は,加 害 者 が,い っ た ん 被 害 者 で あ る 斐 に 対 して 全 損 害 を 賠 償 した 後, 夫 に そ の 過 失 に 応 じ た 負 担 部 分 を 求 償 で き る と い う 求 償 関 係 を も 一 ・iに 解 決 し,紛'ffを1111iで 処 理 す る こ と が で き る と い う 合 理 性 も あ る 。」 と 判 示 し た 。 運 転 者 と 同 乗 者 が 夫 婦 で あ る 場 合 に つ い て は,こ れ ま で の ド級 審 判 例 に お い て も,運 転 者 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 勘 酌 す る こ と を 肯 定 す る も の が ほ と ん ど で あ っ て,右 判 決 は ド級 審 で ほ ぼ 固 ま っ て い たrL・/all,ltullqを 確 認 し た も の に す ぎ な い 。 し か し な が ら,右 判 決 の 意 義 は,過 失 相 殺 が,

先 に 紹 介 し た こ れ ま で の 最 高 裁 判 例 のqlで 基 本 的 発 想 と し て 貫 か れ て い る

と こ ろ の 「不 法 行 為 に よ っ て 発 生 し た 損 害 を 加 害 者 と 被 害 者 と の 間 に お い

被 害 者 側 の過 失 に つ い て

て 公'ドに 分 担 さ せ る 」 と い う 機 能 と は 明 ら か に 異 な る 機 能,す な わ ち,第 渚 加 害 者 と 被 害 者 の 近 親 者 た る 加 害 者 の 相'∬:間で'拝後 的 に 生 ず る で あ ろ う求 償 関 係 の 調 整 を も 一 挙 に 図 り,も っ て 対 外 的 紛 争 を 一・ 回 的 に 解 決 す る と い う 機 能 を 果 た す も の で あ る こ と が 明 示 さ れ て い る 点 に あ る 。 も っ と も, 最 高 裁ri身 は,第2類 型 と 第3類 型 の こ う した 機 能 的 違 い を 明 確 に 意 識 し て 判 示 し た も の と は 思 わ れ な い 。 少 な く と も 夫 婦 に つ い て は,身 分 ヒ生 活 関 係1一の … 体 性 が 問 題 な く 認 め ら れ る の で あ っ て,夫 た る 運 転 者 の 過 失 を 同 乗 者 た る 斐 の 損 ・t賠償 額 算 定 に1際 して 甚ll酌す る と い う 右 判 決 の 結 論 は, 最 高 裁 昭 和42年 判1喪 が 示 した 被 害 者 側 の 範 囲 のlllll定 基 準 を 適 川 し た 糸is

と し て1然 に 導 き 出 さ れ た も の に す ぎ ず,求 償 関 係 の 合 理 的 解 決 は,そ う し た 過 失 相 殺 を 認 め る こ と の 副 次 的 結 果 と して 生 じ る も の と 捉 え ら れ て い る よ う に も 読 め る か ら で あ る。

(2)最 高 裁 昭 和51年3月25日 判 決 以 降,現 在 ま で(別 表1参 照) 最 高 裁lil{和51年 判1丸以 降 に 出 さ れ た 被 害 者 側 の 過 失 に 関 わ る 最 高 裁 判 決 は,い ず れ も運 転 者 の 過 失 が 被 害 者 た る 同 乗 者 の 損 害 賠 償i̲sill求 に お い て 勘 酌 さ れ る か が 川 題 と な っ た も の で あ る が,そ の す べ て に お い て 最 高 裁 昭 和42is判 決 並 び にlld51年 判 決 が 引 川 さ れ て い る も の の,51{卜 判 決 で 示 さ れ た 求 償 関 係 の 合 理 的 解 決 に 言 及 し た 判 例 は1つ も な い 、)最 高 裁 昭 和 56{卜2月171i判 決 民 集132号149頁 は,運 転 者 と 同 乗 者 が 同 じ職 場 に 勤 務 す る 同 僚 で あ っ た 場 合 に つ き,身 分 ヒ生 活 関 係 ピー 体 を な す 関 係 に あ る と 認 め る こ と が で き な い と して,運 転 者 の 過 失 を 同 乗 者 の 損 害 額 算 定 に つ い て 甚糖 勺す る こ と を 否 定 して い る 。 最 高 裁'r成9'1=9月9日 判 決 民 集185

"217,;1'1は

,運1伝 者 と 同 乗 者 が 恋 愛 関 係 に あ っ た 場 合 に つ き,両 者 はil:式 な 夫 婦 で な い か ら,運 転 者 の 過 失 をII匿 〔ち に 被 害 者 側 の 過 失 と 捉 え て 過 失 相 殺 で き な い と しな が ら も,本1'1事 故 が デ ー トの 帰 り に 運 転 者 が 同 乗 者 をri 宅 に 送 りllliける 途 中 に 発 生 し た も の で あ る と い う 同 乗 の 目rl勺を 考 慮 し て,

'1:3

722条2項 を 類 推 適 川 して 運 転 者 の 過 失 の う ち1割 を1司乗 者 の 賠 償 額 算 定 に お い て 甚斗酌 す る の が 相 当 で あ る と し た 原 審 を 変 更 し,両 者 は,「 本1'1事 li改 の 約3年 前 か ら恋 愛 関 係 に あ っ た も の の,婚 姻 し て い た わ け で も,1司 居 して い た わ け で も な い か ら,身 分 ヒ,生 活 関 係 ピ ー一 体 を な す 関 係 に あ っ た と い う こ と い う こ と は で き な い 」 と し て,運 転 者 の 過 失 を 甚こ}酌 す る こ と は 許 さ れ な い と し た 。 最 高 裁'1る 成11'1=1112911判 決 民 集191%;2G頁 は, 運 転 者 と1司乗 者 が 親 ∫・ で あ っ た 場 合 に つ き,身 分 ヒ生 活L一 体 の 関 係 に あ っ た と して 運 転 者 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 糾 酌 し て い る 。 最 後 に,最 高 裁bド成19年4)」24日 判 決 民 集224}}261頁 は,運 転 者 と1司乗 者 が 内 縁 の 夫 婦 関 係 に あ っ た 場 合 に つ き,「 内 縁 の 夫 婦 は,婚 姻 の 届 出 は して い な い が,男 女 が 相 協 力 し て 夫 婦 と し て の 共1司生 活 を 営 ん で い る も の で あ り, 身 分 ヒ,生 活 関 係i体 を な す 関 係 に あ る も の と 見 る こ と が で き る 」 と し て,内 縁 の 夫 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 考 慮 し た 。

ド級 審 レ ベ ル で は,被 害 者 側 の 過 失 に 関 連 し て70件 ほ ど の 判 決 が 出 さ れ て い る 。 こ の う ち,第1類 型 の 判 例 が1件,第2類 型 の 判 例 が5件 で あ り,い ず れ も 従 来 の 判 例 に 倣 っ て 被 害 者:側の 過 失 と し て こ れ を 甚二}酌 す る こ と をr}定 す る 内 容 と な っ て い る 。 そ れ 以 外 は 第3類 型 の 判 例 で あ る が,同 乗 者 と 運 転 者 の 関 係 に よ っ て 結 論 が 異 な る の で,両 者 の 関 係 に 即 し て 具 体 rl勺 に 見 て い こ う 。 親t一関 係 の 判 例 は17件 あ り,こ の う ち3件 は 同 居 し て い な い こ と を 理 山 に 過 失 相 殺 が 否 定 さ れ,残 り のM件 で 過 失 相 殺 が 認 め られ て い る が,理 山 が 特 に 示 さ れ て い な い3件 を 除 き,被 害 者 側 の 過 失 を 勘 酌 す る 根 拠 と し て 身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一 体 性 が 示 さ れ て い る 。 夫 婦 関 係 の 判 例(内 縁 関 係 も 含 む)は10件 あ り,こ の う ち 離 婚 訴 訟 中 に つ き 夫 婦 が 共 同 体 関 係 に な い こ と を 理 山 に 過 失 相 殺 を 否 定 した1件 を 除 き;,残 り

{・D神 戸 地 裁'i勺戊11年8月1911'1̀ilrJ:は,夫Aが 運 転 す る 巾1呵 に 離 婚 訴 訟 中 の 妻

被 害 者 側 の過 失 に つ い て

の9件 は過 失 相 殺 が 認 め られ て い るが,身 分 ヒ生 活 関 係1の 一体 性 と い う 基準 が 示 さ れ て い る の は5件 で あ り,そ の 他 の 判 例 で は 特 に 言及 が な い 。 親t・ 夫 婦 以 外 の 親族 関 係 の 判 例 は12件 あ るが,こ の う ち兄 弟 姉 妹 の 関 係 にあ る判 例7件 につ いて は,い ず れ も ・ 体 性 を理 山 とす る もの で あ り, 過 失 相 殺 をi1∫ 定 した判 例2件,否 定 した 判例5件 と な って い る。 ま た,姻 戚 関 係 の 判 例5件 の う ち,一 体 性 を 理 山 に過 失相 殺 を 肯定 した 判例1件, 否定 した 判 例2件,同 乗 の 目的 等 か ら過 失相 殺 を 肯定 した 判例2件 が あ る。

一 方 ,未 だ婚 姻 に 至 って い な い 恋 人 関 係 にお い て は判 断 が 分 か れ て お り, 7件 の う ち,一 体 性 を 理 山 に過 失相 殺 を 否 定 した 判 例 は3件,同 乗 の 目的 や 経 緯 か ら被 害 者側 の過 失 と して料 酌 した 判 例 が2件,被 害 者 側 の 過 失 と い う表 現 を 川 い て いな いが,シ ー トベ ル ト不 着 川 を理 山 に過 失 相 殺 した 判 例 が1件 あ る。 同 僚 関 係 の 判 例 は7件 あ り,同 乗 の 目的 等 か ら過 失相 殺 を i'iし た もの1件 を 除 き,一 一体 性 を 理 山 に被 害 者側 の 過 失 を甚:}酌 す る こ と は 否定 さ れ て い る が,同 乗 者 が 危 険 運 転 行 為 を 容 認 ・助 長 ・促 進 した と い う理 山 で賠 償 額 を 汐 、 戎額 した 判 例 が3件 あ る。 最 後 に,友 人 関 係 にお い て も また 判 断 が 分 か れ て お り,16件 の う ち,8件 は い ず れ も一 体 性 を 理1hに 過 失 相 殺 が 否定 さ れ て い るが,6件 は交 替運 転 等 に よ る同 乗 者 の運 行 支 配性 や 同 乗 者 が 危 険 運 転 を 助 長 促 進 した,あ る い は1司乗 者 自身 が 共 同 暴 走 そ ∫為

Bお よ びrcが 同 乗中,Aが わ き 見 運 転 を した こ とが 原 因 でCが 死 亡 した こ と か ら,BがAに 対 してC死 亡 を理 由 とす る損 害 賠 償 請 求 を した 事 案 に お い て , AB問 の 婚 姻 関 係 は 既 に破 綻 して お り,も は や愛 情 に よ る共 同 体 関 係 に あ る とは い え ず,夫 婦 間 で損 害lil㍗ 償 請 求 を 行 使 して も 共同 体 を破 壊 す る恐 れ が な い こ と, また1被1i渚 側 の過 失 」 の理 論 の 根 底 に あ る 「財 布 は1つ 」 の 考え ノ ∫は,あ くま で,損 害 の 公 平 な分 担 ・求 償 関 係 の ・ 挙 的 解 決 を 趣 旨 とす るの で あ っ て,生 活 を 共 同 に して い るが 故 に 一 切 の損 害 賠 償 請 求 が 追 及 で きな い 趣 旨 と まで は解 され な い と して,妻 の 損 害 賠 償 請 求 権 の 行 使 が権 利 の濫 川 にあ た る とは い え な い と しt" ,

45

を 行 っ た こ と を 理lhに,被 害 者 側 の 過 失 と して 過 失 相 殺 が 行 わ れ て お り, 残 り の1件 は 同 じ理 山 を 掲 げ な が ら 被 害 者側 の 過 失 に は 詫 及 さ れ て い な い 。

こ の よ う に,ド 級 審 レベ ル で は,第1類 型,第2類 型,そ し て 第3類 型 の う ちlld乗 者 と 運 転 者 が 夫 婦 ・1司居 の 親fや 兄 身}姉妹 の 関 係 あ る 場1合に つ い て は,最 高 裁 で 確 ㍍ さ れ た 画 定 基 準 に 従 っ て 判 断 が な さ れ て い る と い え る が,第3類 型 の う ち,Ild乗 者 と 運 転 者 の 間 に 身 分 ヒ生 活 関 係Lの 一一体 性 が 希 薄 な 恋 人,友 人,1司 僚 な ど に つ い て は 判 断 が 分 か れ て お り,一 体 性 が な い こ と を 理 山 に 過 失 相 殺 を 否 定 す る 判 例 も,i司 乗 の 目 的 や 態 様 か ら過 失 相 殺 をr∫定 す る 判 例 も 共 に 存 在 す る 。 も っ と も,後 者 の 場 合 に お い て,何 ら か の 過 失 を 甚斗酌 して 賠 償 額 を 滅 じ る べ き 必 要 が あ る と して も,運 転 者 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 甚:1酌 す る か,あ る い は1司乗 者 白 身 のrl己 過 失 と し て 甚斗酌 す る の か は,判 例 ヒ余 り 明 確 に 区 別 さ れ て い な い よ う で あ り,被 lilIIと運 転 者 と の 人 的 関 係,同 乗 ・運 転 に 至 っ た 経 緯,運 転 に つ い て の 両 者 の 関 係,運 行1ft勺 な い し運 行 利 益 ・支 配 の 関 係 な ど,'11該W1・ に お け る 種 種 の'1蒲 を 総 合 的 に 考 慮 し て 判 断 さ れ て い る こ と が 窺 わ れ る 。

(31判 例 の 類 型 と 到 達 点

以iか ら,被 害 者 側 の 過 失 に 関 す る 判 例 の 到 達 点 は,お お む ね 次 の よ う に ま と め る こ と が で き よ う。 ま ず,第1類 型 に つ い て は,715条 の 趣 旨 か ら,こ れ を 被 害 者 側 の 過 失 と して 勘 酌 す べ き こ と に 異 論 は な い 、,次 に,第 2類 型 に つ い て は,か つ て は 厳 格 な 態 度 が と ら れ て い た が,現 在 で は,被 害 者 と 身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一体 性 が あ る と い う 理 山 で,こ れ も 被 害 者 側 の 過 失 と し て 甚斗酌 す べ き で あ る こ と に 争 い は な い 。 問 題 は,第3類 型 で あ る 。 運 転 者 と 同 乗 者 と の 問 に,親f関 係 や 夫 婦 関 係 の よ う な 身 分 ヒ生 活 関 係 ヒ

の 一一体 性 が 認 め ら れ る 場 合 に は,運 転 者 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 勘

酌 す る こ と が 認 め ら れ る こ と に'ffい は な い よ う で あ る が,そ れ 以 外 の 関 係

に あ る 者 に つ い て は 判 断 が 分 か れ て お り,一 ・ 体 性 が な い こ と を 理ll1に こ れ

被 害 者側 の 過 失 につ い て

をii定 す る 判 例 群 と,被 害 者 と 運 転 者 と の 人ri勺 関 係,同 乗 ・運 転 に 至 っ た 経 緯,運 転 に つ い て のlll猪 の 関 係,運till的 な い し運 行 利 益 ・支 配 の 関 係 な ど,"i該81̀件 に お け る 種 種 の 事 情 を 総 合 的 に 考 慮 して,被 害 者 側 に 含 め る べ き か ど う か1固別 具 体 的 に 判 断 す る 判 例 群 が 見 ら れ る 。

3.'学 言 党 斗 犬2兄

直 接 被 害 者 以 外 の 者 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 勘 酌 し う る か 否 か に つ い て は,民 法 の 個 人i三義 的 構 成 を 理 山 に 勘 酌 し得 な い と す る か つ て の 人 審 院 判 決 を 支 持 す る 説 も あ る が1,被 害 者 側 の 過 失 概 念 は,か な り ㌦しい 時 期 か ら 有 ノJな学 者 ら に よ っ て 唱 え ら れ て お りll・1,現在 で は こ れ を 甚・}酌し う る と す る 説 が 圧 倒 的 に 優 勢 で あ る。 も っ と も,そ の 理 山 付 け に つ い て は , 被 害 者 側 の 範 囲 をpt  「 す べ き 統 ・的 基 準 の 発 見 を 口 指 し つ つ,様 々 な 見 解 が 示 さ れ て い る と こ ろ で あ る 。"i初 は,類 型 論 が 余 り 意 識 さ れ て お ら ず,ま た 問 題 の 関 心 は 第2類 型 に 集 中 して い た こ と も あ っ て,次 の よ う なJL解 が 示 さ れ て い た 。(1)法 律 ヒは 幼 児 の 賠 償r:iilJ求 で も,そ の 行 使 の 結 果 は,'1}'

ヒ家 族 団 体 の 利 益 に 帰 す る の が ・ 般 的 で あ る か ら,被 害 者 は 個 人 で な く家 団 と観 念 して 解 決 す べ き で あ る71,② 監 督 義 務 者 に も過 失 が あ る場 合 は, そ の 監 督 義 務 者 と 加 害 者 と の 共 同 不 法 行 為 に よ っ て 損 害 を 被 っ た と 考 え る と,仮 に 加 害 者 が 被 害 者 に'・'額賠 償 し て も,被 害 者 は 監 督 義 務 者 に 求 償 権

(511鳴lil秀 メこ●上 曽、;rli本1責楕葺去 各・,論(ド)(1924)938r疋 ,ノ1くヴ ム厳 太1'!「 ≦●f責季 雀 各1論 (1918)1110r工,'チ 斐)℃f菱 ●f責格≡≡ ≠ 去(1954)3071'〔 。

〔GI末 川 博 「被 害 者 の 過 失 」 法 学 論 叢19巻1,;q928),我 菱 栄 ・ 事 務 管 理 ・不'11 利 得 ・不 法 行 為(19.31)に み ら れ る,

(71我 妻 栄 ・前 掲 注6・210頁,末 弘 厳 太 郎 「被 害 者 と し て の 家 団 」 民 法 雑 記 帳 (ド)(1940)192r{o

一.q7

を 行 使 す る で あ ろ う か ら,結 果 は1監督 義 務 者 の 過 失 を 甚栖 勺して 賠 償 額 を 算 定 した と 同 じで あ る の だ か ら,か か るilllり道 を 簡 略 化 す る た め に 始 め か ら 1監督 義 務 者 の 過 失 を 勘 酌 す る の が 妥 当 で あ る' ,③ 被 害 者が 責 任 無 能 力 者 の 場 合,監 督 義 務 一',̲の 家 族 共1司体ri勺利 益 を 共 に す る 者 は,不 法 行 為 に よ り 現 実 に 経 済 的 不 利 益 を 受 け る の で あ る か ら,そ の 者 の 過 失 は 実 質 的 に 損 害 填 補 を 受 け る 者 の 過 失 と し て 考 慮 さ れ る べ き で あ る'1,な ど で あ る 。 そ の 後,第3類 型 の 事 案 が 増 加 し た こ と を 受 け て,あ ら ゆ る 類 型 を 想 定 し た ヒで 統 一泊 勺基 準 を 示 そ う と す る 努 力 が 試 み ら れ,④ 加 害 者 と の 関 係 で 第 三 者 の 行 為 を 被 害 者 の 計 算 に 帰 せ しめ る の を 公'rと す る よ う な 関 係,あ る い は 過 失 者 が 被 害 者 の 利 益 圏 な い し 勢 力 圏 に あ る こ と を 基 準 とす るJL解 曲,

⑤ 被 害 者 と 財 布 がn:通 で あ る か,ま た は 特 別 な 関 係 が あ っ て,こ の 者 を1川 害 者 と 同 列 に 賠 償 請 求 の 相 丁一 ノ1とす る よ り も,む しろ 被 害 者 側 の 内 部 関 係 と して 処 理 さ せ る 方 が 被 害 者 と 加 害 者 と の 関 係 を 処 理 す る ヒで 公'1うと 考 え ら れ る よ う な 地 位 に あ る 者 と す る 見 解11,⑥"i該 不 法 行 為 の 場 に お い て 一一 加 害 者 が 被 害 者 の 手 足 と 評 価 さ れ,そ の 行 為 の 結 果 が 被 害 者 に よ っ て 宣12二 受 な い し 忍 受 さ れ な け れ は な ら な い 関 係(行 為 評fllliの 同 一 出i}属性)と,「1 つ の 財 布 」 も し く は 訴 訟L現 実 的 な 対 、 完'1得堵 と して 清 算 問 題 が 生 じな い 関 係(填 補 清 算 の 同 一 少11}属 性)の2原 理 に 集 約 して こ れ を 基 準 と す る 説i2 な ど が1三張 さ れ て い る 。

こ れ に 対 して,被 害 者 側 の 過 失 を 甚こ}酌 す べ き 一 般 的 根 拠 を 述 べ,被 害 者

18)植 林 弘 「責 任 無 能 ノJ者 の 賠 償 請 求 に お け る1監督 義 務 者 の 過 失 薩:}酌の 許 否 」 民 商 2去条 佳、 乱 占31巻5}ナ(1957)43ゴ{、,

〔9)谷 口 知'rこ 植 林 弘 ・損 害 賠 償 法 概1説(1964)97頁 、 (Ul)11LI宮 和 夫 「判1ダll批 評 」 民 商 法 雑1乱 占58巻1}}(1975)125亘,

qDII1本 進 一 ・ 「被 害 者 の 範 囲 」 交 通 事 故 判 例1̀1選(算 犯 版)(1971)139頁,、

q2)舟 本 信 光 「過 失 相 殺 に お け る 被'II渚 側 の 範 囲1判 夕268}}(1977)176亘,,

被害 者側 の過 失 につ い て

側 の 範 囲 をphjす る 統 一ri勺基 準 を 立 て る こ と に 対 し て 疑 川 を 投 げ か け る 見 解 が 現 れ て い る11。 こ れ ら の 見 解 は,こ れ ま で 被 害 者 側 の 過 失 の も と に 括 ら れ て き た 判 例 を 先 に 示 した3類 型 に 分 け,各 類 型 が 異 な る 問 題 点 を 含 む も の で あ り,と りわ け 第3類 型 は 他 の 類 型 と 利 益 状 況 が 大 き く 異 な る と い う 認 識 を 出 発 点 と す る も の で あ る 。

第3類 型 の 特 殊 性 は,第2類 型 と の 比 較 を 通 じて 以 ドの よ う に ま と め る こ と が で き る 。 第1に,第2類 型 に お い て 被 害 者 側 と して 位 置 付 け られ る 監 督 義 務 者 に は,定 型ll9に 幼 児 た る 被 害 者 の 能 力 を 法 律 ヒも実 生 活 ヒもDiliっ

て い る と い う 一イ本 的 関 係 が 認 め ら れ る が,第3類 型 に お い て は,誰 が 被i=

者 と な る か は な は だ 多 様 で あ り,被 害 者 と過 失 あ る 運 転 者 が 別 個 の 人 格 で あ る こ と が 前 提 と な る 。 第2に,第2類 型 に お い て は,被̀.tti一 人 に 過 失 に 該 当 す べ き 行 為 態 様 が あ り な が ら,被 害 者 が 婁 拝理 弁 識 能 力 を 欠 く幼 児 で あ る が 故 に こ れ を 過 失 と して 料 酌 し得 な い と さ れ る 場 合 で あ り,被 害 者 に

̀拝理 弁 識 能 力 さ え あ れ ば 当 然 被 害 者 本 人 の 過 失 と して 取 りiげ る べ き もの を 監 督 義 務 者 の 過 失 と し て 取 り ヒげ る と い う に す ぎ な い 。 そ の 意 味 で は, こ の 類 型 は,被 害 者 本 人 の 過 失 の 延 長 線iで 理 解 し う る も の で あ っ て ,こ こ で の 被 害 者 側 の 過 失 理 論 は,被 害 者 側 の 範 囲 をlliiiす る こ と に よ っ て ,そ の 適 川 を 限 定 す る 結 果 を もた らす もの と い え よ う。 こ れ に 対 し て ,第3類 型 に お い て は,被 害 者 た る 同 乗 者 本 人 は 過 失 相 殺 能 ノJを持 ち,か つ 被 害 者

〔13)藪 ・重 夫 「 過 失 相 殺 一 一 被 〜1渚 以 外 の 者 の 過 失 と 過 失 相 殺1民 法 の 争 点n(1985) 191貞,錦 織 成 史 「 一 被'、1渚Olllの過 失1民 法 の 判 例(第3版)(1979)2〔 〕9貞,佐 々 木 宏 ・判 例 評 論218}}(1979)18頁,内 田 貴 ・最 高 裁't=il所 判 例 研 究 ・法 協94巻 9号(1977)149頁,榎 本 恭 博 ・最 判 解 民ll̀編lli和51'1=1×3i法 曹 時 報31巻12

号(1979)185頁,畑 郁 夫 ・判 例 解 説 ・民 商75巻3}}(1977)513頁,浅 野ll1〔 人 ・ 新 交 通 「1己判 例i'i選(1987)1321'1,福 永 政 彦 「新 判 例 評 釈 」 判 タ3・1〔 〕,;q977) 711̀1,lli本 進 ・・ 交 通'}̀故 判 例 百 選(1968)130頁 な ど 、,

…49

本 人 の 行 動 に は,̀1敬 を 惹 起 さ せ た 運 転 者 のlìに1司 乗 した と い う 事実 以 外 に は,過 失 相 殺 の 対 象 と して 評 価 し う る も の が な い 場 合 も 少 な くな く,'1享 故 の 発 生 原 因 に 寄 与 して い る と は い え な い 場 合 で あ る に も か か わ ら ず,共 同 不 法 行 為 者 の1人 で あ る 運 転 者 の 過 失 が 被 害 者 側 の 過 失 と して 勘 酌 さ れ る 。 こ こ で は,本 来 は 過 失 相 殺 が 認 め られ な い 被 害 者 本 人 に つ き,過 失 相 殺 が な さ れ る こ と を 認 め る 点 で,被 害 者 側 の 過 失 理 論 が 被 害 者 以 外 の 者 の 過 失 の 甚斗酌 を 拡 張 的 に 認 め る と い う 方 向 で 積 極 的 に 機 能 して い る も の と い え よ う 。 第3に,第2類 型 に お い て は,積 極tt勺な 行 為 に よ るIJII害者 は1人 で あ る が,第3類 型 に お い て は 被 害 者 の 同 乗 す る 車 の 運 転 者 と 相 丁一方 唯 両 の 運 転 者 の 複 数 名 が 加 害 者 で あ り,こ れ らの 加 害 者 か ら被 害 者 に 対 す る 共 同 不 法 行 為 と 見 る こ と が で き る こ と,し た が って,過 失 あ り と さ れ る 「被 害 者 側 」 の 運 転 者 が,同 時 に 共 同 不 法 行 為 者 の1人 と して 加 害 者 の 地 位 に も 、/.つ と い う 特 殊 性 が あ る 。 す な わ ち,過 失 あ る 運 転 者 は,同 乗 者 に 対 す る 不 法 行 為 成 ㍍ 要 件 検 討 の 場lrliでは,同 乗 者 に 対 す る 加 害 者 で あ る の に, 過 失 相 殺 適 川 の 場 面 で は,被 害 者 た る 同 乗 者 側 に ㍍つ と い う,一 見 背 理 矛 盾 の ㍍場 に 置 か れ る と い う こ と で あ る 。

こ う し た 第3類 型 の 特 殊 性 を 踏 ま え,被 害 者 側 の 過 失 を 共1司不 法 行 為 に よ る 損 害 賠 償 の 減 薇1の た め の 構 成 と捉 え て,1司 類 型 の リ ー デ ィ ン グ ケ ー ス で あ る 最 高 裁lll{和51年 怖 喪 は,実 質 ヒ,共i司 不 法 行 為 に つ き 分 割 責 任 を 認 め た も の と解 す べ き で あ る こ と がis張 さ れ て い るu。 す な わ ち,第3類 型 に お い て,運 転 者 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 甚斗酌 す る の は,1司 乗 者 に 終 局 的 に 帰 属 す る 賠 償 額 を 制 限 す る と い う過 失 相 殺 の 本 来 的 効 果 を 実 現 す る と い う よ り,む し ろ,'1{実 ヒ同 乗 者 か ら運 転 者 に 対 す る 損 害 賠 償 請 求 権 が 行 使 さ れ な い こ と は あ る に して も,両 者 間 の 賠 償lll係 は そ の 内 部 的 な

(11)内 川 ・ 前 掲 注13・156頁 以 ド、,

被 害 者 側 の過 失 に つ い て

処理 に 委ね る もの と して,相 ヂ方運 転 者 の 共 同 不法 行 為 に よ る連 帯 責 任 を, そ の 負担 部 分 だ け の 分 割 債 務 とす る こ と にそ の 目的 が あ る と理 解 す るの で あ る 降。 この よ うに 解 す る と,こ こで の 問 題 は,賠 償 額 の 金 銭 的 、11三 価 と し て位 置 付 け られ て い る 過 失 相 殺 の 問 題 とい う よ りむ しろ,賠 償 の 仕 ノ1のレ ベ ル の 問 題 で あ り,最 高 裁 昭 和51年 判1喪の 意 義 は,共 同 不 法 行 為 の 加 害 者 間 に連 帯,:sl任 を 負 わ せ な い 方 が 公'Fな 場 合 が あ る こ と,す な わ ち,運 転 者 と 同 乗 者 と の特 殊 な 関 係(夫 婦 関 係)故 に,加 害 者 間 の 求 償 僕1係を 一 回 的 に解 決 し,も って運 転 者 の 無 資 力 の リス クを 同 乗 者 に 負 わ せ るべ き場 合 が あ る こ と の一 例 を 示す もの と して 評 価 す る こ とが で き る とす る。 これ を さ ら に推 し進 めて,ド イ ツ に お け る 変性 連 帯 債 務 論 に 示 唆 を 得,共 同 不 法 行 為 にお け る加 害 者 の1人 が 被害 者 と 夫 婦 関係 に あ る場 合,夫 婦 間 に は 圧 い に責 任 不 遡 及 の 黙 示 の 合意 が 推 認 さ れ る か ら,こ れ らの 免 責特 権 が 他 の 加 害 者 との 関 係 で も絶 対fl'J効 ノJをもつ か と い う観 点 か ら,最 高 裁Hl杯II51 年 判 決 を 分 析 す る 見解 も示 され て い る曲Q

こ う した理 解 を 前提 に,夫 婦 関 係 がil:常な もの で あ る 限 り,被 害 者 た る 一 ノ ∫配 偶 者 が ,相 手 方加 害 者 と共 に他 ノ ∫配 偶 者 を 共 同被 告 と して損 害 賠 償 請求 の 訴 え を提 起 す る こ とは まず あ り得 な い こ とで あ り,し たが って,他 方配 偶 者 を他 の 加 害 者 と 並列 し被 ㌔1渚に対 置 す る形 で 賠 償 問 題 を 処 理 す る

(llド 級 審 判 決 で あ る が,神 戸 地,i;.成3年10月3011判 決 は,A運 転 のilhl〔11[̀に , B運 転 の 乙 巾 両 が 衝 突 し,乙ll〔IIÌに 同 乗 し て い た 被 害 者(恋 人)が 死 亡 し た 膠1̀故 に お い て,'粘 攻 発 生 の 際,乙 【1〔1而 は 被 害 者 の 具 体 的 支 配 の 奪 奄囲 内 に あ り,1司 人 に 乙li〔Ilhjの 運 行 供 川 者性 を 肯 認 で き る 場 合 に は,民 法719条 の 機 能 を 排 除 し て 寄 与 度 に 応 じ た 分 割 三1￡ 任 を 認 め る の が 相"iで あ る 故,Bの 過 失 を い わ ゆ る 被 害 者 側 の 過 失 と して 斜 酌 し,過 失 相 殺 を な し う る も の と 解 す る の が 相"iで あ る と し た,, IIGI新 川 孝 二 「過 失 相 殺 に お け る 『被 害 者 側 』 の 意 味 」1りj治学 院 論 叢 法 学 耐F究26

,;(19HO)1貞,同 「 ド イ ツ 法 と の 比 較 に お け る 過 失 相 殺 に お け る 『被 害 者 側 の 過 失 』‑1現 代 民 婁 揖 去学 の ∫ll{論(1)西 原 道 雄 先 生lif希 記 念(2001)237頁 、 、

j]

よ り,他 ノ∫配 偶 者 の 責 任 を 他 の 加 害 者 の 責 任 か ら 切 り 離 し て,こ れ を 夫 婦 間 の 内 部 的 処 理,す な わ ち 夫 婦 の 自lllな 意 思 に よ る 内 部li勺解 決 に 委 ね る 方 が,現 実 的 解 決 と して 妥 当 で あ り,し か も 対 外ll勺な 紛'frを1回 で 処 理 し う る と い う 便̀181:は 大 き い と して,最 高 裁 昭 和51年1をll決 の 帰 結 を 支 持 す る%L 解 が 多 い 。 こ れ に 対 して,第3類 型 に 見 られ る よ う な,加 害 者 に 対 置 さ れ た 被 害 者 群 と い う け1体tl・1な 把 握 の 拡 大 は,個 人1三義 的 市 民 法 と の 調 和 な い し整 合 性 と い う 点 で 問 題 が あ る こ と が 指 摘 さ れ て い る1丁。 す な わ ち,個 人 i三 義ri勺な 現 行 婚 姻 法 は,法 定 夫 婦 財 産 制 と して 純 粋 別 産 制 を 採 用 し て お り, 夫 婦 は'llい にit常 家'1̀債 務 の 範 囲 で の み 第 三者 に 連 帯 責 任 を 負 う と さ れ て い る と こ ろ,夫 婦 の 身 分 ヒ経 済 ヒの 一 体 性 か ら,Il配 偶 者 の 受 領 し た 賠 償 金 が 他 ノ∫配 偶 者 の 利 益 に も 帰 属 す る も の と 見 て,他 方 配 偶 者 の 過 失 を 一 方 配 偶 者 の 損 害 賠 償 額 か ら 減 額 す る こ と は,現 実 に は 他 ノ∫配 偶 者 か ら 一 方 配 偶 者 に 対 す る 損 害 の 填 補 が な い に も か か わ ら ず,こ れ が 行 わ れ た も の と 擬 制 す る も の で あ っ て,夫 婦 別 産 制 に 明 ら か に 反 す る 。 ま た,最 高 裁ll召和 51{卜 判 決 の 説 示 に よ れ ば,夫 婦 関 係 が 破 綻 し て い な い 限 り,過 失 相 殺 が な さ れ る こ と に な る が,た と え 夫 婦 が 共 同 生 活 を 営 ん で い る 場 合 で あ っ て も,例 え ば 当 該̀1二故 に よ って 加 害 者 た る 配 偶 者 が 廃 人 と 化 し た よ う な 場 合 の よ う に,加 害 者 配 偶 者 か らの 賠 償 が 期 待 で き な い よ う な と き ま で,夫 婦 間 の 内 部 的 処 理 でli'づ け て し ま う こ と は,自 己 に 責 任 の な い 被 害 者 が,そ の 配 偶 者 た る1川害 者 の 責 任 額 だ け 損 害 負 担 を 強 い ら れ る 結 果 と な り 一,,i.1で は な い 。 こ う し た ㍍場 か ら は,第3類 型 に つ い て は,被 害 者 た る1司乗 者 の 相:ト ノ∫運 転 者 に 対 す る 賠 償 請 求 に お い て,夫 婦 で あ る が 故 に,被 害 者 と身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一 体 性 が 認 め ら れ る運 転 者 の 過 失 を,被 害 者 側 の 過 失 と

し て 糾 酌 す る こ と は 許 さ れ る べ き で は な く,同 乗 唯 両 の 運 転 者 と相 手 ノ∫ll〔

(171￠li〜糸i残・lli∫fと52i三13●212r{,{ノ1三 々 木 。[li∫ナと52i三13.133ゴ{、

被 害 者側 の過 失 に つ い て

1両の運 転 者 は,共 同 不 法 行 為 者 と して 被 害 者 に対 して 全 額 の 連 帯 債 務 を 負 担 す べ き こ と がi三張 され る。

な お,第3類 型 に お い て,運 転 者 と同 乗 者 が 夫 婦 関 係 に あ る場 合 につ い て は,ほ ぼ議 論 は 出 尽 く した感 は あ る が,同 乗 者 が 夫 婦 以 外 の 近 親 者や, 友 人 ・1司 僚 の 場 合 の よ うに,身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一 一体 性 が 希 薄 とな る場 合

につ いて は,学 説i余 り論 じ られ て い な い。 この 点,身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一 体性 の 不 存 在 を 理illに ,一 ・ 律 に過 失 相 殺 を 否 定 す る の で は な く,同 乗 の 目的 や 態 様,あ る い は交it運 転,1巨 の所 イf等か ら導 き 出 され る1司乗 者の運 行 供 川 者性 な どを 判 断 の 基 礎 事実 と して,運 転 者 の過 失 を 被 害 者 側 の過 失 と して 料 酌 しな けれ ば 信 義 公,i;.に 反 す る と い う よ うな 響1̀情 が 認 め られ る か 否 か,よ り具 体 的 には,同 乗 者 白 ら危 険 状 態 を作 り出 した もの と 認 め られ る場 合 か 否 か,あ るい は 被 害 同 乗 者 と運 転 者 とが 一・ 体 的 関 係 に お い て運 転 して い た もの ど1忍め られ るかiiか を 問 題 とす べ きで あ る とす る指 摘 が な さ れ て い る[㌔

一 ノ ∫ ,第2類 型 につ い て も,過 失 相 殺 の 調 整ri勺 機 能 を 強 調 す る近 時 の 学 説 で は,過 失相 殺 にお け る過 失 の意 味 は損 害 額 算 定 に お け る もの で あ って, 成 ㍍要件 にお け る もの と は 異 な り,被 害 者 の過 失 とは 加 害 者 の違 法性 また は 非 難 可能 性 を 減 少 させ る 要 素 の1つ に過 ぎ な い とか,̀1̀理 弁 識能 力 もな い 幼 児 に つ い て 監 督 義 務 者の 義 務 違 反 を 問題 とす る こ とは,加 害 者 に 無 関 係 な 不 法 行 為 時 以 前 の 監1護義 務 違 反 の 態 様 を勘 酌 す る こ とに な り公'rを 欠 く とか,同 じよ うな 不 法 行 為 の 態 様 で あ りな が ら監 護 す る 者が 被 害 者側 に 含 ま れ るか 否 か とい う偶 然 的 な 事情 に よ って 過 失相 殺 のli∫ 否 が決 せ られ る

〔18)品 川 孝 次 「 過 失 相 殺 に お け る 『被 害 者 側 」 の 範Uri(2)」 判 評2二311/」(1978)9 1'1,右 論 文 は,最 高 裁 昭 和511=1=i1決 前 後 ま で に 出 さ れ た 被 害 者 側 の 過 失 に 関 す る 判 例 の 総 合 研 究 で あ る,

一53

の は 公'iろに 反 す る な ど の 理 山 か ら,被 害 者 のi三観 的 能 力 を 問 題 と す る必 要 が な い と す る 過 失 相 殺 能 力 不 要ll兇 が イ1/Jにi三張 さ れ る に 至 っ て い る11[。 こ の よ う な 考 え 方 か らす れ ば,被 害 者 が 幼 児 の 場 合 で も そ の 過 失 を 勘 酌 す る こ と が 可 能 と な る の で,第2類 型 に お い て は 「被 害 者 側 」 の 概 念 は 不 要 に 帰 す る こ と に な る 。

4.最 高 裁'F成20年7月411判 決

/ r般 出 さ れ た 最 高 裁'r成20年7月411判 決 は,形 式ri勺に は 第3類 型 に 分 類 さ れ る 判 例 で あ る が,事 案 に 特 殊 性 が あ り,そ れ が 結 論 に 影 響 を 及 ぼ して い る もの と 思 わ れ る 。 以 ドで は,ま ず,同 判 決 の̀ド案 並 び に 判 旨 を 紹 介 す る 。

(1)事 案 及 び 判 旨

事 案 は 以 ドの 通 り で あ る 。

'卜成13年8月13目 午 後911芋 頃 ,中 学 校 時 代 の 先 輩 と 後 輩 の 関 係 に あ る A及 びBは,友 人 ら約20名 と 共 に,rl動:輪1[〔 や 乗 川i数̀台 に 分 乗 して, 集 合,離 故 しな が ら,空 吹 か し,蛇 行 運 転,低 速 走 行 等 の 暴 走 行 為 を 繰 り 返 して い た と こ ろ,付 近 の 住 民 か ら の 通 報 を 受 け,岡 山 県 警 察 勝lli警 察 署 のC警 察 官 ら は,こ れ を 取 り締 ま る た め,Cが 運 転 す る パ ト カ ー(以 ド, 本 件 パ トカ ー と い う)及 び 他 の 警 察 官 が 運 転 す る 小 型 パ トカ ー(以 ド,本 件 小 型 パ トカ ー と い う)の2台 で 出 動 し た 。 当 時,Bは ヘ ル メ ッ トを 着 川 せ ず に,711t'i器 を 改 造 し た 白 動:輪i(以 ド,本 件 自 動:輪1μ と い う)に

(19)森 島Il召 メこ ・ 不2去 そ∫為7去1講 義(1987)392頁,1几III不ll夫 ・ イ{1去 そ∫為(1985)(i')・) 頁 、,

被 害 者側 の 過 失 につ い て

Aと2人 乗 り し,交 替 で 運 転 し な が ら 走 行 し て い た 。C警 察 官 は,国 道 313号 線 を 走 行 中,ll引i/r後11時35分 頃,本 件 白 動 二 輪iが 対 向ll〔 線 を 走 行 して く る の を 発 見 し追 跡 し た が,こ れ を 見 失 い,‑1体 件 国 道 にlfliし た 商 業 施 設 の 駐1巨場(以 ド,本 件 駐 屯 場 と い う)に 入 っ て 本 件 パ トカ ー を 停iさ せ,ま た,本 件 小 型 パ トカ ー も1司駐1[〔場 に 人 っ て 停ll〔し て い た 。 本 件 駐 車 場 先 の 本 件 国 道 は 片 側Pl〔 線 で,制 限 速 度 は 時 速40キ ロ で あ っ た 。

同liノ「後11時49分 頃,本 件ri動:輪li{がPξ1道313itij線(以 ド,本 件 国 道 と い う)を 時 速 約40キ ロ で 走 行 して き た た め,C警 察 官 は こ れ を 停iL

さ せ る 目 的 で,本 件 パ トカ ー を 本 件li{i道 ヒに 中 央 線 を ま た ぐ 形 で 斜 め に 進 出 さ せ,本 件 自 動:輪 車 が 走 行 し て く る 嘩 線 を 完 全 に ふ さ い だ 状 態 で 停Ili.

さ せ た 。 付 近 の 道 路 はlliく,本 件 パ トカ ー は 前 照 灯 及 び 尾 灯 は つ け て い た が,本 件rl動:輪 唯 に 遠 くか ら 発 見 さ れ な い よ う に,赤 色 の 警 告 灯 は つ け ず,サ イ レ ン も 鳴 ら し て い な か っ た 。Aは,本 件 駐 唯 場 内 に 本1/1:小型 パ トカ ー が 停 唯 して い る の に 気 付 き,時 速 約70キ ロ か ら80キ ロ に 加 速 し て 本 件 駐 車場 前 を 通 過 し逃 走 し よ う と し た が,そ の 際,友 人 が 捕 ま っ て い る の で は な い か と思 い,本 件 小 型 パ トカ ー の 様rを う か が お う と わ き 見 を し た た め,前 ノ∫に 停 唯 した 本 件 パ トカ ー を 発ILす る の が 遅 れ,回 避 す る 間 も な く そ の 側 面 に 衝 突 した 。 こ の̀1敬 に よ り,Bは 頭 蓋 骨 骨 折 の 傷 害 を 負 い, 1司月14目 に 死 亡 した 。

そ こ で,Bの 両 親Xら は,本 件 パ トカ ー の 運 行 供 川 者Yに 対 し て,本 件̀1̀故 に よ りBが 受 け た 損ailの 合 計 額6600万5364円 に つ い てBが 有 す る 損 害 賠 償 請 求 格1を相 続 した と して,ま たXら 固 有 の 損 害 額 と し て 各100 万 円 を 損 害 賠 償 と し て 請 求 した 。

こ れ に 対 し て,原 審 は 次 の 通 り 判 示 し た 。

「C警 察 官 が 本 件 自 動:輪 唯 を 朽̀止 さ せ る た め に 執 っ た 措 置 は,赤 色 の 警 光 灯 を つ け ず,サ イ レ ン も 鳴 ら さ ず に 片 側1躯 線 を 完1:に ふ さ い で 本 件 パ トカ ー を 停 車 さ せ る と い う 交 通 ゜1敬発 生 の 危 険 が 高 い もの で あ り,相 当

:)

と 認 め られ る 限 度 を 超 え る も の で,ri賠 責 法3条 但,1茎所 定 の 免 責'1臼hは 存 しな い し,IE'11業 務 行 為 と して 違 法 性 が1;11却さ れ る もの で もな い 。 した が っ て,Yは,1司 条 項 本 文 に1,づ き,Xら に 対 し損 害 賠 償 責 任 を 負 う。

Aに は 前 ノJY1:視義 務 違 反 及 び 制 限 速 度 違 反 が,Bに は ヘ ル メ ッ ト着 川 義 務 違 反 及 びAと 共 に 暴 走 行 為 を し て パ トカ ー に 追 跡 さ れ る 原 因 を 作 っ た と い う ゜1事 情 が あ る こ と を 考 慮 す れ ば,A,B,C警 察 官 の 過 失 割 合 は6 対2対2で あ る 。

本 件01̀故 は,Bと の 関 係 で は,AとC警 察 官 と の 共1司不 法 行 為 に よ り 発 生 し た も の で あ る 。 そ して,AとBと の 間 に 身 分 ヒ,生 活 関 係 ヒの 一 体 性 は な い か ら,過 失 相 殺 を す る に"iた っ てAの 過 失 を い わ ゆ る 被 害 者 側 の 過 失 と して 考 慮 す る こ と は で き な い 、,

した が っ て,Yは,Xら に 対 し て,Aと 連 帯 し て 損 害 の8割 を 賠 償 す る 責 任 を 負 う 。」

こ れ に 対 してYが ヒ告Q最 高 裁 は 次 の 通 り 判 示 し た 。

「AとBは,本 件̀1̀故"illの/1̲後9時 頃 か ら 本 件1'1動:輪li〔 を 交 者 拳で 運 転 しな が ら 共lldし て 暴 走 行 為 を 繰 り返 し,r一 後11時35分 頃,本 件 国 道 で 取 り締 ま り にll・1か っ た 本 件 パ トカ ー か ら追 跡 さ れ,‑1に れ を 逃 れ た 後, /‑1後11時49分 頃

,Aが 本 件ri動:1論il〔 を 運 転 し て 本 件 国 道 を 走 行 中, 本 件 駐 車 場 内 の 本 件 小 型 パ トカ ー を%Lつ け,再 度 こ れ か ら逃 れ る た め に 制 限 速 度 を 大 き く超 過 し て 走 行 す る とu:に,… ・ 緒 に 暴 走 行 為 を して い た 友 人 が 捕 ま っ て い な い か 本 件 小 型 パ トカ ー の 様 」 孔を うか が お う と して わ き 見 を し た た め,本 件 自動:輪isを 千';̀iLさ せ る た め に 停 車 し て い た 本 件 パ トカ ー の 発 見 が 遅 れ,本 件 「 」 敬 が 発 生 し た と い う の で あ る 。

以 ヒの よ う な 本 件 運 転 行 為 に 至 る 過 程 や 本 件 運 転 行 為 の 態 様 か らす れ ば,

本 件 運 転 行 為 は,BとAが 共1司 して 行 っ て い た 暴 走 行 為 か ら 独%̲し たA

の 単 独 行 為 とJLる こ と は で き ず,ヒ 記 共 同 暴 走 行 為 の 一 環 を な す もの と い

う べ き で あ る 。

被害 者 側 の過 失 につ い て

し た が っ て,Yと の 関 係 で722条2項 の 過 失 相 殺 を す る に'1〜た っ て は, 公'rの 見 地 に 照 ら し,本 件 運 転 行 為 に お け るAの 過 失 もBの 過 失 と し て 考 慮 す る こ と が で き る と解 す べ き で あ る 。」

(2)本 判 決 の 位 置 付 け 及 び 特 徴

本 件 は,第3類 型 に 該'11し,し か も 運 転 者Aと 同 乗 者Bが 友 人 関 係 に あ る'1k'で あ る 。 第3類 型 の リ ー デ ィ ン グ ケ ー ス で あ る 最 高 裁li'{和51年 判 決 に 示 さ れ た 「身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一体 性 」 と い う),1準 か らす れ ば,運 転 者Aは 被 害 者 側 に は 含 ま れ な い こ と に な る の で,Bの 相 続 人Xら か ら Yに 対 す る 損 害 賠 償 請 求 に お い て,Aの 過 失 を 斜 酌 す る こ と は で き な い は ず で あ っ て,原 審 は ま さ に そ の 通 りの 判 断 を した と い え る 。 ま た,運 転 者 と1司乗 者 と の 問 に 一一 体 性 が 見 ら れ な い ケ ー ス に 関 して,最 高 裁 昭 和51 年 判 決 以 降 に 出 さ れ た 最 高 裁 判 決 と して,本 件 の 先 例 と も い う べ き 最 高 裁 II不li56年2月1711'1̀il決 に お い て も,一 一体 性 の 不 存 在 を 理lliに 運 転 者 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と して 料 酌 す る こ と が 否 定 さ れ て い る 。 しか しな が ら, ド級 審 レ ベ ル で は,第3類 型 の 中 で も,友 人 や 同 僚 な ど の よ う に,運 転 者 と 同 乗 者 と の 問 に 身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一 体 性 が 認 め ら れ な い 場 合 に つ い て は,判 例 の 帰 結 は 一 貫 し て お らず,一 ・ 方 で,一 一体 性 の 不 存 在 を 理ICIに 被 ・1=

者 側 に 含 ま れ な い と し た 判 例 群 と,ま た 一・方 で,1而 者 の 人 的 関 係,1司 乗 ・ 運 転 に 至 っ た 経 緯,運 転 に つ い て の 両 者 の 関 係,運 行 目的 な い し運 行 利 益 ・ 支 配 の 関 係 な ど,.i,1該 零 拝件 に お け る 種 種 の1}情 を 総 合 的 に 考 慮 して う え で, 運 転 者 の 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と して 勘 酌 す る と 判 断 し た 判 例 群 も 存 在 す る 。 し た が っ て,最 高 裁lli和51年 悔 央 の 画 定 基 準 か ら導 き 出 さ れ る 帰 結 と は 異 な る 本 判 決 が,従 来 の 判 例 の 流 れ にi'iっ 向 か ら反 す る も の で あ る と 位 置 付 け る こ と は で き な い 。 と は い え,本 判 決 を,最 高 裁 が,運'11i;と 同 乗 唯 と の 問 に 一 体 性 が な い 場 合 に お い て は,後 者 の 判 例 群 に 示 さ れ た 判 断 基 準 を 採 川 す る こ と を 明 ら か に し た も の と 評 価 す る べ き で は な い 。 な ぜ な

)/

ら,本 判 決 は,以 ドに 示 す 点 に お い て,第3類 型 が 典 型 的 に 想 定 し て い る 事情 と は1リ1らか に 異 な る特 殊 性 を 有 し て い る か ら で あ る。 こ れ と 同 時 に, 本 判 決 を 第3類 型 の 匿1{案と して 捉 え る こ と そ れ 自 体 の 是 非 も 検 討 さ れ る必 要 が あ る 。

ま ず,最 高 裁 判 決 の 内 容 を 分 析 して み よ う。 判 旨 に よ れ ば,「Aの 過 失 をBの 過 失 と し て 考 慮 す る こ と が で き る 」 と 判 断 す る に あ た っ て,身 分 ヒ生 活 関 係 ヒの 一 体 性 に 全 く 言 及 さ れ て い な い 。AB問 に こ う した 一 体 性 が な い こ と を 理 山 にAの 過 失 を 被 害 者 側 の 過 失 と し て 考 慮 す る こ と が で き な い と し た 原 審 を 破 棄 し て い る こ と か ら推 測 し て,む し ろ,本 件 の よ う なll̀案 に お い て は,最 高 裁11召和51年 判1丸に 示 さ れ た 一 体 性 の 基 準 を 使 川 し な い と す る 最 高 裁 の 意 図 を 読 み 取 る こ と が で き そ う で あ る 。 で は,本 件 で は,一 体 性 の 代 わ り に ど の よ う な 基 準 で 「Aの 過 失 をBの 過 失 と し て 考 慮 」 す る こ と を 可 能 と し た の で あ ろ う か 。 こ の 点,判 旨 に よ れ ば,本 件

̀1̀故のll量 〔接 的 原1大iとな っ た 運 転 行 為 に 至 る 経 過 や 態 様 ,具 体li勺に は,A とBが 交 替 で 運 転 し な が らu:同 で 暴 走 行 為 を 繰 り 返 し て い た こ と,バ ト カ ー の 追 跡 を 逃 れ る た め に 制 限 速 度 を 大 き く超 過 して 走 行 して い た こ と,

一緒 に 暴 走 行 為 を し て い た 友 人 が 捕 ま っ て い な い か 伺 お う と して わ き 見 を し た た め,前 方 に 停1巨 し て い た パ トカ ー の 発 見 が 遅 れ,̀1敬 が 発 生 し た こ と 等 の̀1̀実 を/‑lllに 認 定 し た ヒ,本 件̀j額故 の 直 接 的1;JclCIとな っ たAの 運 転 行 為 を,そ れ ま で に 行 わ れ て い た ・ 連 のBと の 共 同 暴 走 行 為 と 分 離 す る こ と は で き ず,し た が っ てAの 運 転 行 為 はBと 共11dで 行 わ れ た も の と 評 価 で き る と し た も の で あ る コ ゜Qこ こ で は,BはAと 共 に 本 件 零1事 故 の 原

120)ド 級 審 に お い て,本 判 決 と 類 似 の1}案 に 関 す る 判 決 と し て,大 阪 高 裁'ド 成9年 2月71i判 決 が あ る 、,被 ゜ll渚がrl動:輪ll〔 の 後 ろ に 同 乗 し て 暴 走 族 仲 間 と 共 に 暴

走 行 為 を 行 っ て い る 最 中 に,「i動 屯 と 衝 突 し て 死 亡 し た'1̀案 に お い て,同 乗li〔lil̀

の 運 転 者 と 被 害 者 と が,本 件 事 故 の 原 因 を な す 暴 走 行 為 を 共 に し て い た 者 と し て

被 害 者側 の 過 失 につ い て

因 発 生 に 直 接j一 す る 者 で あ り,か つAと 同 じ非 難 度 を 有 す る 者 と し て 位 置 付 け られ て い る こ と は 明 ら か で あ る 。

第3類 型 に お い て,81敬 の 発 生 原 因 へ の 寄'∫ が 認 め ら れ ず,本 来 で あ れ ば 過 失 相 殺 さ れ な い は ず の 被 害 者 た る 同 乗 者 に つ き,被 害 者 本 人 以 外 の 過 失,す な わ ち 被 害 者 と特 別 な 関 係 に あ る 運 転 者 の 過 失 を 被 害 者 の 過 失 に 含 め て 料 酌 す べ き で あ る と解 さ れ て い る の は,共 同 不 法 行 為 に よ る連 帯 責 任 を 各 不 法 行 為 者 の 損 害 へ の 寄 与度 な い し は 非 難 度 に 応 じ た 分 割 責 任 と す る こ と に よ り,求 償 関 係 の 合 理 的 一・llii的 解1喪 を 図 る た め で あ る。 こ こ で は, 被 害 者 た る 同 乗 者 は,純 然 た る 被 害 者 と し て,加 害 者 側 に 位 置 付 け ら れ る

1司乗1巨両 の 運 転 者 と は 切 り 離 さ れ,共 同 不 法 行 為 者 と し て の 運 転 者 並 び に 相 手 ノ1」1'4':転 者 に 対 置 さ れ て い る 。 こ れ に 対 して,本 件 で は,同 乗 者Bは, 相 手 方 運 転 者Yと の 関 係 で,Aと は 切 り 離 さ れ た 単 な る 被 害 者 と し て で

は な く,む し ろ 本 件 ・1̀故の 原 因 発 ノiモ に 直 接 寄 与 し たAと の 共 同 加 害 者 と して,Aと 一一 体li勺に 把 握 さ れ て お り,AB(共 同)運 転 のri動 二・%首ll〔 とY 運 転 の 自 動 屯 が,双 ノ1の過 失 の 競 合 に よ り 衝 突̀1敬 を 起 こ し た'lei列と し て 捉 え られ て い る の で あ る。 被 害 者 側 の 過 失 理 論 が,本 来,被 害 者 本 人 の 過 失 を 甚:1酌す る こ と が で き ず,そ れ が'1得 堵 問 に 不 公'rな 結 果 を も た ら す 場 合 に,損 害 の 公'ドな 分 担 を 可能 と す る た め に 発 展 し て き た も の で あ る な ら

ば,被 害 者 本 人 に 不 法 行 為 の 原 因 発 生 へ の 寄 与 が 認 め ら れ る 本 件 の よ う な 場 合 に は,722条2項 の 文,亨ど お り 「被 害 者 」ri身 の 過 失 を 甚斗酌 す れ ば 足 り る の で あ っ て,被 害 者 側 の 過 失 理 論 に 依 拠 す る必 要 は 全 くな い の で あ る 。 も っ と も,最 高 裁 が,本 件 が 第3類 型 に 該 当 す る 事 案 で な い こ と を 明 確 に 意 識 し て い た か ど う か は 疑 問 で あ る 。 判 旨 で は,「Aの 過 失 もBの 過 失 と

・ 体 的 に 把 握 され ,こ の 一 体 的 な 暴 走 行為 を も って 被 害 者側 の 過 失 と評 価 され て い る が,こ れ は 本 判 決 に お け る被 害 者の と らえ 方 と共 通 す る,、

一59一

し て 考 慮 す る こ と が で き る 」 と い う 表 現 が な さ れ て い る が,こ れ を 第3類 型 と の 違 い を 意 識 して あ え て 「被,1'III側の 過 失 」 と い う 表 現 を 使 川 し な か っ た も の と 解 す る こ と もで き な く は な い が,通 常 の 文 躯 理 解 か ら す れ ば,こ れ は 被 害 者 側 の 過 失 を 意 図 した 表 現 と 見 る こ と もで き る か らで あ る 。

な お,Bは,Yと の 関 係 で は,Aと 切 り離 さ れ た 純 粋 な 被 害 者 と し て, IE:同不 法 行 為 の 被 害 者 と して の 地 位 を1:張 で き な い もの の ,̀拝 故'1時 ハ ン ドル を 握 っ て い たAと の 関 係 で は,Aの 運 転 行 為 の 結 果 と して 損 害 を 被 っ た 被 害 者 と して 別 途 損 害 賠 償 請 ♪Rをす る こ と が 可 能 で あ ろ う 。 本 件 で はA B問 に 経 済ri勺一 体 性 が 認 め ら れ な い こ と か ら,Bの 相 続 人Xら がAに 対

して 損 害 賠 償 請 求 を す る こ と は 大 い に 考 え ら れ る こ と で あ る が,こ の 場 合, Aの 無 資 力 の リ ス ク はXら が 負 う こ と に な る 。

以 ヒの 検 討 か ら,最 高 裁'F成20年7月41i判 決 は,一 一見 第3類 型 に 属 す る 判 例 の よ う に 思 わ れ る もの の,̀拝 案 の 特 殊 性 か ら,被 害 者 側 の 過 失 に 関 す る 判 例 に 含 ま れ る べ き で な く,そ の 意 味 で,被 害 者 側 の 過 失 理 論 の1 つ の 限 界 を 示 した 判 例 と 見 る こ と が で き よ う 。

5.結 び に 代 え て

最 後 に,以 ヒの 検 討 を 総 合 的 に 踏 ま え て,被 害 者 側 の 過 失 理 論 に つ い て 一 定 の 私JVを 示 す こ と で 結 び に 代 え た い 。

被 害 者 側 の 過 失 理 論 に つ い て は,先 に 示 し た3類 型 に お い て,そ の 必 要

性 が 論 じ られ て き た が,そ れ ぞ れ の 類 型 に お い て 右 理 論 が 果 た す 機 能 は ま っ

た く異 な る もの で あ っ て,こ れ を 統 一ri勺な 根 拠 で も って 括 る こ と に は ほ と

ん ど 意 味 が な い と 考 え る 。 した が っ て,各 類 型 を 束 ね る ヒ位 概 念 と して の

被 害 者 側 の 過 失 理 論 は も は や 不 要 で あ っ て,各 類 型 に お い て 従 来 被 害 者 側

の 過 失 と して 論 じ ら れ て き た も の の 機 能 と 根 拠 を 類 型 毎 に 整 理 ・確 定 して

い け ば 足 り る と 考 え る 。 以 ド,こ の 点 に つ い て 類 型 毎 に1説明 す る 。

被 害 占L側の 過 失 につ い て

ま ず,第1類 型 に つ い て は,715条 の 趣 旨 か ら"i然 にif:'i1化 さ れ る も の で あ る 。 す な わ ち,被 害 者 た る 使 川 者 は,被 川 者 を 選 任 監 督 し1}の 倣 行 に あ た ら せ,白 らの 利 益 を 図 りつ つ 第 三者 に 対 し て も損 害 回 避 義 務 を 負 う 者 で あ る か ら,被 川 者 が 使 川 者 の 利 益 を 守 る べ き 義 務 に 違 背 し て,使 川 者 に 損 害 を 被 ら せ た と す る な ら,そ の よ う な 義 務 違 背 が 職 務 に つ い て 生 じた 場 合 に は,第 モ者 へ の 損 害 を 回 避 す べ き 使 川 者 の 義 務 の 違 背 と な る 可能 性 を 持 つ,,し た が っ て,被 害 者 た る 使 用 者 は,被 川 者 に 対 す る 賠 償 請 求 に お い て 過 失 相 殺 さ れ る べ き 関 係 に 疏 ち,そ の 結 果,加 害 者 に 対 す る 賠 償 請 求 に つ い て 被 川 者 の 過 失 は 餅 酌 さ れ る べ き こ と に な る 」1。こ の よ う に,こ の 類 型 に お い て,被 川 者 の 過 失 を 甚:}酌す る 根 拠 は715条 に 直 接 求 め ら れ る た め, 敢 え て 「被 害 者 側 の 過 失 」 理 論 を 持 ち 川 す 必 要 は な い 。

次 に,第2類 型 に つ い て は,722条2項 の 過 失 相 殺 を す る た め に は,被 害 者 に 過 失 相 殺 能 力 が 備 わ っ て い る こ と が 必 要 だ と す る 前 提 に 、 璽 五つ と,被 害 者 が 幼 児 の 場 合 に は 過 失 相 殺 す る こ と が で き ず,公'ド に 反 す る 結 果 と な る こ と か ら,幼 児 の 能 力 を 法 律 ヒも 実 生 活 ヒも 補 っ て い る 関 係 に あ る 監 督 義 務 者 の 過 失 を 勘 酌 す る た め の 理 論 と して,被 害 者 側 の 過 失 理 論 が 持 ち 込 ま れ た 経 緯 が あ る 。 し か し そ も そ も,過 失 相 殺 す る た め に,被 害 者 に 過 失 相 殺 能 力 が 備 わ っ て い る こ と は 本'11に 必 要 な の で あ ろ う か 。722条2項 が 709条 と 同 じ 「過 失 」 と い う 表 現 を 川 い て い る こ と も あ っ て,Ilqiに お け る 過 失 が 後 者 に お け る 過 失 と1司列 に お か れ,過 失 相 殺 す る に は 被 害 者 に 責 任 能 力 を 要 す る と し た か つ て の 判 例 か ら,「 過 失 相 殺 の 問 題 は,不 法 行 為 者 に 対 して 積 極 的 に 損 害 賠 償 責 任 を 負 わ せ る 問 題 と は 趣 を 異 に し,不 法 行 為 者 が 責 任 を 負 う べ き 損 害 賠 償 の 額 を 定 め る に つ き,公 しrの見 地 か らiii".4 発 生 に つ い て の 被 害 者 の 不 注 意 を い か に 甚:}酌す る か の 問 題 に 過 ぎ な い 」 と

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