香 山 高 広

資 料

一 九世 紀 フ ラ ン ス 法 に お け る 抵 当 権 の

﹁ 滌 除﹂ の 概 要

㈠

⎜

オ ブ リ ー

‖ ロ ー の 所 説 を よ り ど こ ろ に ⎜

香 山 高 広

目 次 一 は じ めに １ 本 稿の 目 的 ２ 関 連規 定 二 滌 除 権者

・ 滌除 費用 １ 滌 除権 者 ２ 滌 除費 用

︵以 上︑ 本 号︶ 三 既 登 記抵 当 権の 滌除 四 登 記 免除

・ 未登 記法 定 抵当 権 の滌 除 五 ク レ ディ

・ フォ ンシ ェ 六 む す びに か えて

一

は じ め に

目︶２

的︶３

︶

一 滌 除

︵purge

︶ と は︑ 先 取 特 権 又 は 抵 当 権 の 目 的 とな っ た 不動 産 の 第三 取 得 者が

︑

⁝ 先取 特 権 者又 は 抵 当権 者 に 対 し て︑ こ の 不 動 産 の 代 価 又 は そ の 評 価 価 値

﹇ の 提 供﹈ を 申 し 込 む こ と に よ り

︑﹇ 先 取 特 権 者 又 は 抵 当 権 者 に よる

﹈ 追 求権

︵droit de suite

︶行 使 に よ る 追 行 suites ︵pour-

︶ を 防 ぎ

︑又 は そ れ を 停 止 す る４

﹂︶

手 続 の こ と を い う５

︒︶

滌 除 は︑ け っ し て 抵 当 権 を 消 滅 さ せ る 手 続 で は な い︒ 滌 除 の 効 果 は︑

⁝

﹇ 抵 当﹈ 不 動 産 に 対 す る 追 求 権 を

︑﹇ 不 動 産の

﹈ 代 価に 対 す る権 利 に 変え る こ とに 尽 き る６

﹂︶

︒ そし て

︑ 譲渡 に よ り当 然 に 抵当 権 が 滌除 さ れ る場 合７

︑︶

すな わ ち 公用 収用

︵expropriation pour cause dʼutilite

８

︶

publique

︶ 及び 強 制 的 所 有 権 移 転︵expropriation forcee

︶に 基 づ く 競 売９

︶

以外 の 場 合に お い ては

︑ 取 得者 は

︑ 抵当 不 動 産か ら 抵 当権 を 滌 除 す る た め に︑ か な ら ず 一 八

〇 四 年 フ ラ ン ス 民 法 典

︵ 以 下﹁ 一 八

〇四 年 法

﹂と い う

︒︶ が 規定 す る 滌除 手 続 をし なけ れ ば なら な い10

︒︶

本 稿 は

︑一 九 世 紀末 の フ ラン ス に おけ る妻 の 法 定抵 当 権

︵hypotheque legale de la femme mar-

（82‑１‑ ） 27 27

iee

︶ の 滌 除 を 明 ら か に す る た め に︑ そ の 時 期 に お け る 滌 除 制 度 全 体を 概 観 する

︒ 一 八

〇 四年 法 第 三編 第 一 八章

﹁ 先 取特 権 及 び抵 当 権

﹂は 二 つ の 滌 除方 法 を 規定 す る

︒す な わ ち︑ 第 八 節︵ 二 一 八一

⎜ 二 一 九 二条

︶ が

﹁所 有 権 から の 先 取特 権 及 び抵 当 権 の滌 除 方 法 et hypotheques   ︵Du mode de purger les proprietes des privileges

︶﹂ の 表 題 で 規 定 す る

︑登 tion 記︵inscrip-

︶さ れ た 抵 当 権

︵以 下﹁ 既 登 記 抵 当 権

﹂と い う︒

︶の 滌 除 方 法 と︑ 第 九 節︵ 二 一 九三

⎜ 二 一九 五 条

︶が

﹁ 夫 及び 後 見 人 の 財 産 を 目 的 と す る 未 登 記 抵 当 権 の 滌 除 方 法 dʼinscription sur les biens des maris et des tuteurs   mode de purger les hypotheques,quand il nʼexiste pas   ︵Du

︶﹂ の 表 題 で 規 定す る

︑ 登 記免 除 法 定抵 当 権

﹂ 法 定抵 当 権 の登 記 を 免 除 され

︑ か つ未 登 記 のま ま で

︑そ れ を 第三 者 に 対抗 す る こ と がで き る 法定 抵 当 権を

︑ 以 下︑ こ の よう に い う︒

︶ の う ち 実 際に 未 登 記の 法 定 抵当 権

︵ 以下

﹁ 登 記免 除

・ 未登 記 法 定 抵 当 権﹂ と い う︒

︶ の 滌 除 方 法 で あ る

︒本 稿 は︑ 前 々 稿

・ 前稿11

と︶

相 俟っ て

︑ 一九 世 紀 にお け る 妻の 法 定 抵当 権 の 全 体 像を 明 ら かに す る 研究 の 一 環で あ る ので

︑ こ の目 的 か ら す れば

︑ 後 者の み を 検討 す れ ば︑ そ れ で充 分 と 思わ れ る か も しれ な い

︒し か し

︑登 記 免 除法 定 抵 当権 で あ って

も︑ 一 八

〇四 年 法

︵⇒

﹁ 登 記﹂ 四

・ 同二 三

⎜ 三〇

︶ 又 は一 八 五 五 年 三 月 二 三 日 法︵ 以 下

﹁ 一 八 五 五 年 法

﹂ と い う

︒︶

︵⇒

﹁登 記

﹂ 九

⎜一 六︶ に 従 い 登 記 さ れ た 法 定 抵 当 権 は 既 登記 抵 当 権で あ る から

︑ 法 定抵 当 権 を滌 除 す るた め で あっ ても 既 登 記抵 当 権 の滌 除 手 続を し な けれ ば な らな い

︵⇒ 一 一・ 六八

︶︒ し た が って

︑ 法 定抵 当 権 の滌 除 を 明ら か と する ため に は

︑登 記 免 除・ 未 登 記法 定 抵 当権 を 滌 除す る た めだ けに 準 備 され た 制 度の み な らず

︑ 既 登記 抵 当 権の 滌 除 手続 も併 せ て 検討 す る 必要 が あ る︒ そ こ で︑ 本 稿 は︑ 滌 除 制度 全体 を 検 討の 対 象 とし た

︒ もっ と も

︑妻 の 法 定抵 当 権 の滌 除 手 続 を 概 観 す る こ と が 本 来 の 目 的 で あ る の で

︑登 記 免 除・ 未 登 記法 定 抵 当権 で あ って も

︑ 妻以 外 の 法定 抵 当 権の 滌除 に 固 有な 準 則 につ い て は︑ す べ て割 愛 す る︒ ま た

︑滌 除手 続 は 抵当 権 以 外の 権 利

︵不 動 産 先取 特 権

︶を 滌 除 する ため に も 用い ら れ るが

︑ こ れに つ い ても 同 様 に割 愛 し た︒ 本 稿 の 目 的 及 び 方 法 に つ い て は

︑ そ の 内 容 に つ き オ ブ リー

︵Charles AUBRY,18031878

︶

‖ロ ー

︵Charles-

Frederic RAU,18031877

︶ の

﹃ フ ラ ン ス 民 法 講 義

︵Cours de droit civil français

︶﹄ 第四 版

︶ をよ り ど ころ と し つ つ︑ そ れ を ボ ー ド リ ー

・ラ カ ン チ ヌ リ BAUDRY-LACANTINERIE,18371913   ︵Gabriel

︶

‖ド

・ ロ ワヌ

︵Paul de LOYNES,18411914

︶ の 著作 で 補 って い る こと を 始 め

︑ 前々 稿 で 述べ た こ と︵⇒

﹁ 法定 抵 当 権﹂ 二

︶ がそ の ま ま 妥 当す る

︒ １

︶ 本 稿 で引 用 する 文 献 を︑ こ こ で 一 括 し て 掲 げ て お く︒ 以 下︑ 太 字体 で 表記 し た部 分 の みで 引 用す る

︒ 仏語 文 献⎜

AUBRY(C.)et RAU(C.),Cours de droit civil français,traduit de lʼallemand de M.C.S.Zachar-iae,1ed.,5 vol.,Strasbourg,18391846;AUBRY(C.)et RAU(C.),Cours de droit civil français dʼapres la methode de Zachariae,4ed.,8 vol.,Paris,18691878;

BAUDRYLACANTINERIE(G.)et DE LOYNES(P.),Traitetheorique et pratique de Droit civil,du nantissement,des privileges et et de lʼex-propriation forcee,2ed.,3 vol.,1899;BOURGADE(M.),

Le credit foncier de France,le credit agricol et les emprunteurs,Paris,1861;DE LOYNES(P.),Le projet de loi sur la reforme du regime hypothecaire,Paris,1897;

DEMANTE(A.M.)et COLMET DE SANTERRE(E.),

Cours analytique de code civil,2ed.,t.IX,Paris,1889;

DURANTON(A.),Cours de droit français suivant le Code civil,4ed.,22 vol.,Paris,18441845;FENET(P.

A.),Recueil complet des travaux preparatoire du Code   civil,15 vol.,Paris,1827,reimpression Osnabruck,1968;

GUICHARD(M.A.C.),Legislation hypothecaire ou recuil methodique et complet,3 vol.,Paris,1810;ournal iciel de la Republique française,uments-ementaires,Senat;MALEVILLE(J.),Analys raisonnee de la discution du code civil au conseil dʼetat,3ed.,4 vol.,Paris,1822;PLANIOL(M.)et RIPERT(G.),Traitepratique de droit civil français,14 vol.,Paris,19241934;

PONT(P.),Explication theorique et pratique du Code civil,Commentaire traitedes privileges et et de lʼexpropriation forcee,3ed.,2 vol.,Paris,1876.

邦語 文 献⎜ 香 山高 広

﹁一 八

〇 四 年 フ ラ ン ス 抵 当法 の 基 本 的 性 格

︵ １︶

⎜

︵５

︶﹂ 小 樽 商 科 大 学

﹃ 商 学 討 究

﹄第 五

〇 巻 第二

・三 合 併号

︵ 二

〇〇

〇 年︶ 二 一三

⎜ 二五 二 頁・ 第 五一 巻 第一 号

︵二

〇

〇〇 年

︶一 一 五

⎜一 四 三頁

・第 五 一巻 第 二・ 三 合併 号

︵二

〇

〇 一 年︶ 一 五 一

⎜一 八 三 頁

・ 第 五二 巻 第 一 号

︵二

〇

〇一 年

︶一 八 七⎜ 二 一 三頁

・第 五 二巻 第 二・ 三 合併 号

︵二

〇

〇一 年

︶ 三 三 九⎜ 三 六 九 頁

︑香 山 高 広

﹁一 九 世 紀 フ ラ ン ス 法 に お け る

﹃ 妻 の 法 定 抵 当 権﹄ の 概 要

︵ 一︶

⎜

︵三

︶

⎜オ ブ リ ー‖ ロ ー の 所 説 を より ど こ ろ に

⎜

﹂九 州 大 学﹃ 法 政研 究

﹄第 七 九 巻 第 一

・ 二 合併 号

︵ 二

〇 一 二 年︶ 七 三⎜ 一

〇一 頁

・ 第 七 九 巻 四号

︵ 二

〇 一 三 年︶ 九 六 三

⎜九 八 九頁

・ 第八

〇 巻 一 号

︵二

〇 一 三 年

︶一 六 五

⎜ 一 九 六 頁︑ 香 山高 広

﹁一 九 世紀 フ ラン ス 法 に お け る 妻 の 法 定抵 当 権 の

（82‑１‑ ） 29 29

﹃ 登 記

﹄ の 概 要︵ 一

︶

⎜︵ 二

︶⎜ オ ブ リー

‖ ロー の 所 説 を よ りど こ ろ に⎜

﹂ 九 州 大学

﹃ 法 政 研 究﹄ 第 八

〇 巻 第 二

・三 合 併号

︵ 二〇 一 三 年︶ 三 六 三

⎜三 八 三 頁

・ 第 八〇 巻 第 四 号

︵ 二

〇 一 四 年︶ 五 一 一

⎜ 五 三 七 頁

︑ 新 関 輝 夫﹁ フ ラ ン ス に お け る 滌 除 に つ い て

﹂﹃ 民 商 法 雑 誌

﹄ 第 六 八 巻 第 五 号

︵一 九 七三 年

︶六 九 八⎜ 七 二 九 頁

︑フ ラ ン ス 担 保 法 研 究 会

﹁試 訳

・共 和 暦七 年 ブリ ュ メー ル 一 一 日 の 抵 当 制 度に 関 す る 法 律

⎜フ ラ ン ス 担 保 法 の 翻 訳

︵一

︶

⎜﹂ 九 州 大 学

﹃ 法 政 研 究

﹄第 六 九巻 第 四 号

︵ 二〇

〇 三 年

︶ 八

〇 七⎜ 八 二 五 頁

︑星 野 英一

﹁ フラ ン スに お ける 不 動 産 物 権 公 示 制 度の 沿 革 の 概 観

﹂﹃ 民 法論 集 第 二 巻

﹄ 有 斐 閣

︑ 一 九 七

〇 年︶ 一

⎜一

〇 六 頁

︑山 口 俊 夫 編

﹃フ ラ ン ス 法 辞 典

﹄ 東 京 大 学 出 版 会

︑二

〇

〇二 年

︶︒ ２

︶ 本 稿 にお い て は︑ 条 文 等 の 翻 訳 に あ たっ て

︑以 下 の 文 献 を参 考 にし た

︒神 戸 大学 外 国 法 研 究 会 編

﹃ 現代 外 国 法 典 叢 書 仏 蘭 西 民 法

︹

Ⅰ⎜

Ⅴ

︺ 復 刻 版

︶﹄ 有 斐 閣

︑一 九 五 六 年

︶︑ フ ラン ス 民事 訴 訟法 典 翻 訳 委 員 会

﹁ フ ラン ス 民 事 訴 訟 法典 の 翻 訳︵ 12

︶﹂

﹃ 法 学 協 会 雑 誌﹄ 第 八 九 巻 第 六 号

︵一 九 七二 年

︶六 九 五⎜ 七 二〇 頁

︑ 法 務 大 臣 官 房 司法 法 制 調 査 部

﹃法 務 資料 第 四四 一 号 フ ラ ン ス 民 法⎜ 物 権

・債 権 関 係

⎜

﹄ 一 九八 二 年

︶︑ 山 本 和 彦

﹃ フ ラン ス の 司 法

﹄ 有 斐閣

︑ 一 九 九 五 年︶

︑ 若 林 安 雄

﹁一 八

〇 六 年 フ ラ ン ス 民 事 訴 訟 法 典

︵仮 訳

︶ 一

︶

⎜︵ 四

︶﹂

﹃ 近 代法 学

﹄第 三

〇 巻第 三・ 四号

︵ 一九 八 三年

︶ 七 三⎜ 九 七頁

・第 三 二巻 第 二・ 三・ 四 号

︵一

九 八五 年

︶四 三

⎜ 九 七 頁・ 第 三 四 巻 第 三・ 四 号

︵一 九 八 七 年

︶七 七

⎜九 九 頁・ 第 三七 巻 第一

・二 号

︵ 一九 八 九年

︶ 八五

⎜ 一四 二 頁︒ ３

︶ 本 稿 で は︑ そ の 全 体 に わ た り︑ 通 し 番 号

︵ニ ュ メ ロ︶ を 付 し て い る︒ 以 下︑

⇒

四︶

﹂ と あ る 場 合 は︑ 本 稿 の ニ ュメ ロ 四 を 参 照 せ よ

﹂ と い う 意 味 で あ る

︒ ま た

︑

⇒

﹁ 法定 抵 当 権

﹂四

︶﹂ と あ る 場合 は

﹁ 香 山﹃ 法 定 抵 当 権

﹄の ニ ュメ ロ 四 を 参 照 せ よ﹂ と い う こ と を

︑

⇒

﹁登 記

﹂ 四︶

﹂ と ある 場 合 は

﹁香 山

﹃ 登 記﹄ の ニ ュメ ロ 四 を 参 照 せ よ

﹂と い うこ と を意 味 す る

︒ な お︑ 引 用 文 中 の 亀 甲 括 弧︵

︹

︺︶ 内 は 著者 に よる 註 で あ り︑ 角 括 弧

︵﹇

﹈︶ 内 は 著 者 によ る 補 足 部 分で あ る︒ ４

︶Aubry et Rau,t.III,293 bis,pp.495496,texte. ５

︶ 証 書 が 登 記 さ れ た す べ て の 債 権 者 は

︑﹂ 新 所 有 者 の 申 立て に よる 通 告か ら 四

〇 日 以 内 に︑

﹂ 不 動 産 の競 り に よ る 公 の 競 売 の 申 立 てを す る こ と が で き る

﹂ 二 一 八 五 条 一 項 柱書

︶︒ こ の 競 売 申 立 て に あ たっ て は

︑申 立 人 は

︑ 契 約 に おい て 定め ら れた 代 価又 は 新 所 有 者 が 宣 言 し た代 価 に 加 え て一

〇 分の 一 を加 え た値 を 付 け る こ と 又 は 付 けさ せ る こ と

﹂ 二 一八 五 条 一項 二 号︶ を 引 き 受 け な け れ ば な ら な い︒ こ のよ う な 引 き 受 け を 伴っ た 競 売 を

︽surenchere

︾と い う

︵⇒ 三 九︶

︒︽surenchere

︾ は

︑本 来 で あ れ ば

︑ 上 乗 せ 競 り

﹂と 訳 され る べき で ある が

︑ こ の 訳 語 は 馴 染 みが な い の で

︑本 稿 では

︑ こ れ に︑ よ り 一 般 的 で︑ か つ

︑ より 馴 染 み

深 い﹁ 増 価競 売

﹂の 訳 語を 充 て た︒ 増価 競 売は

︑ 滌除 の 局面 で さ れ る も の と

︑ 競売 後 に さ れ る もの と があ り

︑厳 密 に は

︑前 者 は

﹁ 任 意 譲 渡に 基 づ く 増 価 競 売

︵surenchere sur alienation volontaire

︶﹂ と

︵⇒ 三

︶︑ 後 者は

﹁ 六 分の 一 の増 価 競売 ieme ︵surenchere du six-

︶﹂ と い われ る

︵⇒ 一 註 ９

︶︶

︒ま た

︑商 法 の規 定 に 基 づ き﹁ 一

〇分 の 一の 増 価競 売

︵surenchere du dixieme

︶﹂ が さ れ る 場 合 も あ る︵⇒

一 註 ９

︶︶

︒ 本 稿 に お い て

︑ 単 に

﹁ 増 価 競 売

﹂と し た 場 合 に は

︑ 任 意 譲 渡 に 基 づ く 増 価 競 売

﹂を さ す︒ ６

︶Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.496,texte. ７

︶ 抵 当 不動 産 の 取 得 者

︵⇒ 六

⎜ 七︶ は

︑ 既 登記 抵 当 権 で あ るか 登 記免 除

・未 登 記法 定 抵 当 権 で あ る か を 問 わ ず

︑抵 当 権を 滌 除す る た め に

︑滌 除 手 続

︵⇒ 一 一⎜ 八 二

︶を し な け れ ば な ら な い

︵⇒ 一 註 10︶

︶︒ し か し︑ 例 外 的 に

︑ 譲 渡 の 性質 か ら当 然 に抵 当 権が 滌 除 さ れ る 場 合 が あ る

︒そ し て

︑ こ のよ う な譲 渡 がさ れ た と き は

︑取 得 者 は

︑ 滌除 手 続 を す る こと な く︑ 抵 当権 の 目的 と な ら な い 不 動 産 を 取 得 す る︒ こ のよ う な性 質 を有 す る譲 渡 を

﹁ 当 然 の 滌 除 を生 じ さ せ る 譲 渡︵alienatons qui operent de plein droit la purge

︶﹂ と い う︵

Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2365I,p.591.

︶︒ ま た︑ こ のよ う な性 質 を 有す る 譲渡 に よ り 抵 当 権 が 滌除 さ れ る 場 合 に

︑ 譲 渡 は 滌 除 に 値 す る

︵alienation vaut purge

︶﹂ 又 は

﹁譲 渡 は事 実 上 の滌 除 を生

じ させ る

︵alienation opere purge virtuelle

︶﹂ とい わ れる

︵Planiol et Ripert,t.XIII,n°1084,p.402 et n°1186,p.504.

︶︒ ８

︶ 公 用 収用 が され た 場合

︑ 収 用 不 動 産 を 目 的 とす る 抵 当 権 の処 遇 につ い ては

︑ 一八 四 一 年 五 月 三 日 法 一 七 条 が

︑こ れ を 規 定 す る︵⇒

﹁登 記

﹂ 二 一︶

︒ す な わ ち

︑︹ 一 項

︺﹇ 収 用 判決 の

﹈ 謄 記︵

transcription

︶か ら 一 五 日 以 内 に

︑先 取 特 権 及 び 合 意︑ 裁 判 上 又 は 法 定 抵 当 権 は 登 記 さ れ る

︒︹ 二 項

︺前 項 の期 間 内に 登 記が さ れ な い と き は

︑ 収 用不 動 産 は

︑ そ の性 質 を問 わ ず︵

de quelque nature quʼil soient

︶︑ すべ て の先 取 特権 及 び抵 当 権 か ら 解 放 さ れ る︒ た だ し

︑補 償 金 に 対す る 妻︑ 未 成年 者 及び 禁 治 産 者 の 権 利 に つ い て は

︑補 償 金 が 支 払 わ れ た と き 又 は 債 権 者 間 の 順 位 配 当︵

ordre

︶ が 終局 的 とな っ たと き でな い 限 り

︑ そ れ を 害 す るこ と が で き ない

︒︹ 三 項

︺ いか な る 場 合 にお い て も

︑ 登 記 債 権 者 は︑ 増 価競 売 申立 権

︵facultede surencherir

︶を 有 さな い

︒た だ し︑ 登 記債 権 者は

︑ 補償 金 が 第 四 節 に 従 い 決 定さ れ る こ と を要 求 する こ とが で きる

﹂︒ 謄記 さ れた 収 用判 決 は

︑す べ て の 抵 当 権 を 滌 除 す る

︒一 八 四一 年 五月 三 日法 一 七条 二 項 は

﹁ 前 項 の 期 間 内に 登 記 が さ れな い とき は

︑収 用 不 動 産 は

︑そ の 性 質 を 問 わ ず

︑す べ て の先 取 特権 及 び抵 当 権か ら 解 放 さ れ る

﹂ と 規 定す る の で

︑ 一 見す る と︑ 滌 除さ れ るの は 未 登 記 抵 当 権 に 限 ら れ る

︒し か し

︑既 登 記 抵 当 権 が 滌 除 さ れ な い と す れ ば

︑ 収 用 者

︵expropriant

︶は 滌 除手 続 を し な け れば な ら ず

︑ そ し て︑

（82‑１‑ ） 31 31

そ の手 続 にお い て既 登 記抵 当 権 者 は 増 価 競 売 の申 立 て を す る こと が でき る はず で あ る

︒し か し

︑ 一 八 四 一年 五 月 三 日 法 一 七 条 三 項 は︑ い か な る 場 合 に お い て も

︑登 記 債 権 者 は

︑増 価 競売 申 立権 を 有 さ な い

﹂と 規 定 す る の で

︑こ れ は

︑ 既 登記 抵 当権 も 滌除 さ れ る こ と を 意 味 す る︒ そ し て

︑収 用 判 決謄 記 日か ら 一五 日 以内 に 登 記 を し た 抵 当 権者 の 権 利 は

︑ 抵 当不 動 産か ら 代価 に 移転 さ れ 293 bis,p.495,texte;Baudry-Lacantinerie et de Loynes, る︵Aubry et Rau,t.III,

hypotheques,t.III,n°2367,p.592.

︶︒ 実 際︑ 収 用 者が 滌 除手 続 をし な けれ ば なら な いと す れ ば

︑ そ の 過 程 にお い て 増 価 競 売が 申 し立 て られ

︑ 収用 者 以 外 の 者 が 収 用 不動 産 を 取 得 す る場 合 が生 じ るが

︑ この こ と は

︑ 収 用 不 動 産の 所 有 権 を 収 用者 に 帰属 さ せる と い う 収 用 の 目的 に 反 す る

︒ そ こ で︑ こ のよ う な規 定 が設 け られ た de Loynes,hypotheques,t.III,n°2367,p.592.   ︵Baudry-Lacantinerie et

︶︒ 既登 記 抵当 権 者の 増 価競 売 申 立 権 は 否 定 さ れ る が

︑既 登 記 抵 当 権 者 は 公 用 収 用 委 員 会︵jury dʼexpropriation

︶に 対 して 補 償額 の 決定 を 要求 す る こ と が 認 め ら れ る の で

︑こ れ によ り 既登 記 抵当 権 者の 利 益 は保 護 され る

︒ 収用 判 決謄 記 日か ら 一五 日 以 内 に 登 記 を し な か った と し て も︑ 登 記免 除

・未 登 記法 定 抵 当 権 者 に 限 り

︑補 償 金 に 対 す る優 先 権を 失 わな い texte et note 27;Baudry-Lacantinerie et de Loynes, ︵Aubry et Rau,t.III,269,p.310,

hypotheques,t.III,n°2228,p.452 et n°2368,p.593.

︶︒ しか

し

︑登 記 免除

・ 未登 記 法定 抵 当 権 者 は

︑ 補 償 金 の支 払 い が 終 了す る か︑ そ れに 対 する 順 位 配 当 が 終 了 す る 前 に

︑優 先 権 を行 使 しな け れば な らな い

︒ ９

︶ 強 制 的所 有 権移 転 に基 づ く 競 売 は

︑ す べ て の抵 当 権 を 滌 除す る

︒し た がっ て

︑競 落 人

︵adjudicataire

︶は 滌 除 手 続 をす る 必要 は ない 497,texte et note 4;Baudry-Lacantinerie et de Loynes, ︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.

hypotheques,t.III,n°2370,p.594.

︶︒ 既登 記 抵当 権 につ き

︑一 八

〇 四 年 法 及 び 一 八

〇六 年 民 事 訴 訟法

︵ 以 下︑ 一 八

〇 六 年 民 訴 法﹂ と い う

︒︶ は

︑こ の こ と を明 確 に規 定 しな い が︑ こ の よ う に 解 す る こ とに 異 論 は な い︵

cf.Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.497,note 6;

Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2370,pp.594595.

︶⇒

﹁ 登記

﹂ 二〇 註 70︶

︶︒ そし て

︑一 八 五八 年 五月 二 一 日 法︵ 以 下

﹁一 八 五 八 年 改 正 民 訴 法

﹂と い う

︒︶ は

︑こ れ を 確 認 す る︒ 一 八 五 八 年 改 正 民 訴 法 七 一 七 条 七 項 前 段

︵⇒ 七 六

② 註

︶︶ 曰 く

︑ 正 式 に 謄 記 さ れ た 競売 判 決︵

jugement dʼadjudication

︶ は︑ そ の種 類 を問 わ ず︑ 抵 当権 を 滌 除﹂ す る

︒な お

︑ 既 登 記 抵 当 権滌 除 の 効 果 は︑ 競 売判 決 の効 果 497,texte et note 4. ︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.

︶ であ る のか

︑ 謄記 の 効 果︵

Baudry-

Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2370,p.595.

︶ で ある の かに つ い ては 争 いが あ るが

︑ 判例 janv.1877,D.1877.1.249,S.1877.1.115;Civ.4 mai 1891,   ︵Req.22

D.1892.1.9,S.1891.1.373.

︶ は

︑謄 記 の効 果 と 解す る

︵⇒

﹁ 登記

﹂ 一六

③ 註 56

︶︶

︒ 競売 判 決謄 記 以前 に 登記 さ れ た 抵 当 権 は

︑ すべ て 滌 除 さ れ t.III,n°2372,pp.595596. 10 a12;Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,   る︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.499,texte et notes

︶︒ す なわ ち

︑債 務 者 の債 権 者の 抵 当権 で ある か

︑債 務 者の 前 主 の 債 権 者 の 抵 当権 で あ る か を 問わ な い︒ ま た︑ 強 制的 所 有 権 移 転 に 基 づ く競 売 手 続 中 又 は競 売 以降 に 登記 さ れた も の も︑ 滌 除さ れ る︒ 強制 的 所有 権 移転 に 基 づ く 競 売 に お け る︑ 登 記 免 除

・未 登 記 法 定 抵 当 権 の 処 遇 Loynes,hypotheques,t.III,n°2373,pp.596597.   ︵Baudry-Lacantinerie et de

︶⇒

﹁登 記

﹂二

〇

︶に つ いて も

︑一 八

〇 四 年 法 及 び 一 八〇 六 年 民 訴 法 は︑ そ れを 規 定し な い

︒ こ の 点 につ き

︑ 初 期 の 判 例 は︑ 既 登記 抵 当権 に つい て と同 様 に

︑ 強 制 的 所 有 権移 転 に 基 づ く 競売 は 登記 免 除・ 未 登記 法 定 抵 当 権 を 滌 除 する と 解 し た

︵Civ.27 nov.1811,S.1812.1.171;Civ.21 nov.1821,J.G.,

v°Priv.et hyp.,n°2200,S.1822.1.214;Civ.30 aout 1825,

S.1826.1.65.-Aubry et Rau,1ed.,t.II,269,pp.150151,texte et note 7;Aubry et Rau,t.III,269,p.309,

note 25.

︶︒ と こ ろ が︑ 一 八三 三 年六 月 二二 日

︑ 破毀 院 は︑ 連 合部 判 決

︵arret des chambres reunies

︶ に お い て

︑競 売 に よ る 登 記 免 除

・ 未 登 記 法 定 抵 当 権 の 滌 除 を 否 定 す る

︵Ch.reun.,22 juin 1833,J.G.,v°Priv.et hyp.,n°2201,S. 27 mars 1844,S.1845.1.20. 1836,S.1836.1.775;Civ.18 dec.1839,S.1840.1.137;Civ.   1833.1.448;Civ.30 juill.1834,S.1834.1.625;Req.26 mai

︶︒ しか し

︑ 一八 五 八年 改 正民 訴 法 七 一 七 条 七 項 は︑ そ の 種 類 を 問 わ ず

︵toutes

︶﹂ と 規 定 する こ とか ら も明 ら かな よ う に

︑ 判 例 の 立 場 を否 定 し た う えで

︑ 既登 記 抵当 権 の み な ら ず

︑登 記 免 除

・ 未登 記 法 定 抵 当権 の 滌除 も 認め る

︒な お

︑ 強 制 的 所 有 権 移 転に 基 づ く 競 売の 場 合に お いて は

︑登 記 免 除

・ 未 登 記 法 定 抵当 権 者 は

︑ 競 売判 決 謄記 前 に法 定 抵当 権 の 登 記 を し な け れ ば な ら ず︑ 新 聞な ど の記 載 によ り 競売 の 開 始 を 知 り

︑ 競 売 判決 謄 記 前 に 登記 を した と きは

︑ 順位 配 当 へ の 名 義 の 届 出 の 催 告

︵一 八 五 八 年 改 正 民 訴 法 七 五 三 条

︶ が さ れ る︵

Baudry-

Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2375,p.598.

︶︒ し かし

︑ 競売 判 決謄 記 前に 法 定 抵当 権 の登 記 がさ れ な かっ た とし て も︑ 登 記 免 除

・未 登 記 法 定 抵 当 権 者 は

︑競 売

﹁代 価 に 対 す る 訴 権

﹂ 一 八 五 三 年 改 正 民 訴 法 七 一 七 条 七 項前 段

︶を 有 す る︒ す な わ ち

︑優 先 権 は 失 わ れ な い

︵⇒

﹁ 登記

﹂ 一六

③

︶︒ もっ と も

︑優 先 権 を 行 使 す る た め に

︑登 記 免除

・未 登記 法 定抵 当 権 者は

︑ 順 位 配 当が 裁 判上 の もの で ある と きは 第 七五 四 条が 規 定 す る 期 間 満 了 前 に届 出 を す る

﹂か

︑ 順 位 配 当 が 和 解 に よ る と き は

⁝ そ の 終 結 前 に 権 利を 行 使す る

﹂か

︑ しな け れ ば な ら な い

︵ 一 八五 八 年 改 正 民訴 法 七一 七 条七 項 後段

︶︒ なお

︑ 登記 免 除・ 未登 記 法定 抵 当 権 者 に 対 し て は 名 義 届 出 の 催 告 を す る 必 要 は な い

（82‑１‑ ） 33 33

︵Planiol et Ripert,t.XIII,n°1053,pp.360361.

︶の で

︑優 先 権行 使 は事 実 上制 限 され る de Loynes,hypotheques,t.III,n°2375,p.598.   ︵Baudry-Lacantinerie et

︶︒ 既登 記 抵当 権 の滌 除 手続 に お い て 増 価 競 売 がさ れ た と き

︵⇒ 一 註 ５

︶︶

︑そ れ に よ り 既 登 記 抵 当 権 は 滌 除 さ れ る

︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.497,texte et note 7;

Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2380,p.616.

︶︒ 一 八四 一 年以 前 から こ のよ う に 解さ れ てい た が︑ 一 八四 一 年六 月 二 日 法

︵以 下

﹁ 一 八 四 一年 改 正 民 訴 法

﹂と い う

︒︶ 八 三 八 条 七 項 は︑ こ の こ と を 明 確 に 規 定 す る

︒す な わ ち

︑ 任 意 譲 渡 に 基 づ く 増 価 競 売 は

︑ 他 の 増 価 競 売 に よ り 取 り 消さ れ な い﹂

︒ 増 価 競 売 に よ り 既 登 記 抵 当 権 が滌 除 され な いと す れば

︑ 競 落 人 は 滌 除 手 続を し な け れ ば なら ず

︑そ し て︑ そ の手 続 に お い て 既 登 記 抵当 権 者 は 増 価 競売 の 申立 て をす る こ と が で き るは ず で あ る

︒ し か し︑ 任 意 譲 渡に 基 づ く 増 価 競 売 は︑ 他 の 増 価 競 売 に よ り 取 り 消 され な い﹂ わ けで あ るか ら

︑ 既 登 記 抵 当 権 者は 増 価 競 売 の 申立 て をす る こと が で き ず

︑こ の こ と は

︑ 増価 競 売 に よ り 既登 記 抵当 権 が滌 除 され る こ と を 意 味 す る

︒こ の 規 定 は

︑ 増価 競 売後 の 増 価競 売 は無 効 であ る enchere ne vaut ︵surenchere sur sur-

︶﹂ と いう フ ラン ス 法 の準 則 の適 用 の結 果 で ある

︒ これ に 対 し て︑ 増 価 競 売 は︑ 登 記 免 除

・未 登 記 法 定 抵 当 権 を 滌 除 し な い

︵⇒ 七 八

④

︶︒ こ の こ と に つ き

︑一 八 五 八 年 改 正 民 訴法 八 三 八 条 八 項 曰 く︑ 増 価 競 売 判 決 後

に おい て は︑ 法 定抵 当 権 の 滌 除 が さ れ な かっ た と き は

︑法 定 抵 当 権 の 滌 除 は 任意 譲 渡 の 場 合 と 同 様 に さ れ る

﹂︒ し た が って

︑ 競落 人 は︑ 登 記免 除

・ 未 登 記 法 定 抵 当 権を 滌 除 す る ため に

︑登 記 免除

・ 未登 記 法 定 抵 当 権 の 滌 除 手 続

︵⇒ 六 八

⎜八 二

︶を し なけ れ ば な ら な い が︑ 滌 除 手 続 に お い て︑ 登 記免 除

・未 登 記法 定 抵当 権 は 増 価 競 売 の 申 立 てを す る こ と は で き な い

︵⇒ 七 八

④

︶︒ 増 価 競 売 後 の 増 価 競 売 は 無 効

﹂だ か らで あ る︒ 一八 四 一年 改 正民 訴 法に よ り 認 め ら れ る 六 分 の一 の 増 価 競 売︵⇒

一註 ５

︶︶ が され た と き

︵ 一 八 四 一 年 改正 民 訴 法 七

〇 八 条・ 九 六 五 条

・九 七 三 条

・ 九 八 八 条 Santerre,t.IX,n°169 bis,XIX,p.398.   ︶Colmet de

︶︑ そ れ によ り 既登 記 抵当 権 は︑ 六 分の 一 の増 価 競 売 が 強 制 的 所 有 権移 転 に 基 づ く 競 売 後 に さ れ た か ど う か を 問 わ ず︑ 滌 除 さ れ る

︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.498,texte et note 8;

Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2380,p.605.

︶︒ た とえ ば 一八 四 一年 改 正 民訴 法 七一

〇 条二 項 曰く

︑ 六分 の 一の

﹁ 増価 競 売 後 に 第 二 の 競 売 がさ れ た 場 合 に お い て は

︑同 一 財 産 に つ き

︑ い か な る 増 価 競 売

︵aucune autre surenchere

︶ も︑ そ れ を受 理 する こ とは で き ない

﹂ 他 に も 一八 四 一年 改 正民 訴 法九 六 五 条二 項・ 九七 三 条六 項・ 九八 八 条二 項 参 照︶

︒ 六分 の 一 の増 価 競売 に より 既 登記 抵 当権 が 滌除 さ れな い と す れ ば

︑ 競 落 人 は滌 除 手 続 を しな け れば な らず

︑ そし て

︑ そ の 手 続 に お い て既 登 記 抵

当 権者 は 増価 競 売の 申 立て を す る こ と が で き るは ず で あ る

︒ し か し︑ い か な る 増 価 競 売 も﹂ 禁 止 さ れ る わ け で あ る か ら

︑こ れ は︑ 六 分の 一 の増 価 競 売 に よ り 既 登 記抵 当 権 が 滌 除 さ れ る こ と を 意 味 す る

︒ こ れ も

︑ 増 価 競 売 後 の 増 価 競 売 は無 効 であ る

﹂の 準 則 の 帰 結 で あ る︒ こ れ に 対 し て

︑登 記 免除

・ 未登 記 法定 抵 当権 に つ い て は

︑ 強 制 的所 有 権 移 転 に 基づ く 競売 以 外 の 競 売︵⇒

一 註 10

︶︶ の 後 にさ れ た 六 分 の 一 の 増 価 競 売 に よ り 滌 除 さ れ な い

︵Baudry-

Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2381,p.606.

︶︒ 一 八四 一 年改 正 民訴 法 は︑ こ の こと を 明記 し ない が

︑ こ の場 合 につ い ても

︑ 一八 四 一 年 改 正 民 訴 法 八三 八 条 八 項 が 適用 さ れる べ き で あ ると 解 さ れ る

︒ し た がっ て

︑競 落 人 は 登記 免 除・ 未 登 記法 定 抵当 権 の 滌除 手 続︵⇒

六八

⎜ 八二

︶ を しな け れば な らな い が

︑ 滌 除 手 続に お い て

︑ 登 記 免 除・ 未 登記 法 定抵 当 権は

︑ 増価 競 売 の 申 立 て を す るこ と は で き な III,n°2381,pp.606607. い︵Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.

︶︒ 増 価 競売 後 の増 価 競売 は 無効

﹂ だ から で ある

︒ 管財 人

︵syndic

︶ の追 行 に基 づ きさ れ た 破 産 者

︵failli

︶ の 不 動 産 の 競 売 後 に 一

〇 分 の 一 の 増 価 競 売 が さ れ る 場 合

︵⇒ 一 註 ５

︶︶ が あ り︑ こ の 場 合 に お い て は 既 登 記 抵 当 権 の 滌除 が 認め ら れる 499,texte et note 9;Baudry-Lacantinerie et de Loynes, ︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.

hypotheques,t.III,n°2383,pp.609610.

︶︒ こ の 点に つ き︑

一 八 三 八 年 五 月 二 八日 法 五 七 三 条 四 項 後 段 曰 く︑ こ の 競 売 は終 局 的で あ り︑ そ の競 売 に つ き 増 価 競 売 の 申立 て を す る こと は でき な い﹂

︒ こ れに 対 して

︑ 登記 免 除・ 未登 記 法定 抵 当 権 は 滌 除 さ れ な い Loynes,hypotheques,t.III,n°2383,p.610.   ︵Baudry-Lacantinerie et de

︶︒ し たが っ て︑ 競 落人 は 登記 免 除・ 未 登記 法 定 抵 当 権 の 滌 除 手 続

︵⇒ 六 八

⎜ 八二

︶ をし な けれ ば な ら な い が

︑滌 除 手 続 に お い て

︑登 記 免除

・ 未登 記 法定 抵 当権 は

︑ 増 価 競 売 の 申 立 てを す る こ と はで き ない

︵Baudry-Lacantinerie et de Loynes,

hypotheques,t.III,n°2383,p.610.

︶︒ 増 価競 売 後の 増 価競 売 は無 効

﹂だ か らで あ る

︒と こ ろ で

︑ 管 財 人 の 追行 に 基 づ き 破産 者 の不 動 産の 競 売が さ れ た 後

︑ 一

〇 分 の 一の 増 価 競 売 の申 立 てが さ れな か った 場 合 に も

︑ 抵 当 権 は 滌除 さ れ る の かと い う点 に つい て は 議 論 が あ り

︑判 例 は

︑ これ を 肯 定 す る︵

Req.19 mars 1851,D.1851.1.292,S.1851.1.270;

Civ.3 aout 1864,D.1864.1.329,S.1864.1.381;Civ.8 avril 1867,D.1867.1.380,S.1868.1.31;Civ.13 aout 1867,D.1867.1.375,S.1867.1.390;Req.24 fev.1869,D.1869.1.451,S.1869.1.197;Civ.20 avril 1875,D.1875.1.209.

︶︒ し かし

︑ オ ブ リー

‖ ロ ー及 び ボ ー ド リー

・ ラ カ ンチ ヌ リ

‖ ド

・ロ ワ ヌは

︑ この 場 合に つ い て は

︑ 抵 当 権 は 滌除 さ れ ず

︑ か つ滌 除 手続 に おい て は抵 当 権 者 は 増 価 競 売 の 申立 て を す る こと が でき る と解 す る︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,

pp.500502,texte et note 15;Baudry-Lacantinerie et de

（82‑１‑ ） 35 35

Loynes,hypotheques,t.III,n°2385,pp.612615.

︶︒ 強制 的 所有 権 移転 に 基づ く 競 売 の 手 続 が 開 始 さ れ た が︑ そ の 後 に︑ 任 意 売 却 へ の 転 換 volontaire   ︵conversion en vente

︶﹂ が さ れ

︑そ れ に 基 づ き 競 売 が さ れ た と き︑ 転 換判 決 が︑ 一 八四 一 年改 正 民 訴法 六 九 二 条 の 催 告︵som-

mation

︶ 後 に さ れ た と き は︑ 転 換 に 基 づ く 競 売 は 既 登 記 抵 当権 を 滌除 す る︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.502,

note 16;Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2379,p.604.

︶⇒ 一 註 10︶

︶︒ 追 行 者︵

pour-suivant

︶は 既 登 記 抵 当 権 者 に 対 し て 催 告 を し な け れ ば な ら ず︵ 一 八 四 一 年 改 正 民 訴 法 六 九 二 条︶

︑ そ の 催 告 後 の 転 換 にお い ては

︑ 既登 記 抵当 権 全 員 の 同 意 が 必 要 で あ る

︵一 八 四一 年 改正 民 訴法 七 四 三 条 三 項

︶の で

︑ 既 登記 抵 当 権 の 滌 除を 認 めて も

︑こ の 者の 利 益 は害 さ れな い から で ある

︒ 10 eques,t.III,n°2389,pp.618619. notes 13 a16;Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypoth-   ︶Aubry et Rau,t.III,293 bis,pp.499502,texte et この こ とは

︑ 不動 産 の取 得 が 裁 判 上 の 売 却 によ る も の で あ って も

︑変 わ らな い

︒ 空競 り

︵folle enchere

︶ に 基づ く 競売

︵ 一 八四 一 年 改 正 民 訴法 七 三三 条

︶が さ れた 場 合 に つ き

︑ 最 初 の競 売 が 抵 当 権 を滌 除 する 性 質 の も の︵⇒

一 註 ９

︶︶ で あ れば 競 落 人 は 滌 除手 続 をす る 必要 は ない

11,S.1890.1.60.-Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.499, ︵Req.21 oct.1889,D.1890.1. t.III,n°2382,pp.607608. note 15;Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,

︶ が

︑そ う で ない 場 合に お いて は

︑空 競 りに 基 づく 競 売に よ り 抵 当 権 は 滌 除 さ れ ず

︑競 落 人 は滌 除 手続 を しな け れ ば な ら な い

︒抵 当 権 者 は

︑こ の 滌 除 手 続 に お い て︑ 増 価 競 売 を 申 し 立 て る こ と も で き る et Rau,t.III,293 bis,p.499,note 15;Baudry-   ︵Civ.6 juill.1864,D.1864.1.279,S.1864.1.377.-Aubry

Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2382,pp.608609.

︶︒ 一 八 四一 年 改正 民 訴法 七 三 九条 四 項は

︑ 同法 七

〇 八条

・七

〇 九条

・七 一

〇 条を 準 用し な い ので

︑ 六分 の 一の 増 価競 売 は認 め られ な い が

︑こ の こ と は

︑ 抵 当 権者 が 増 価 競 売 の 申 立 て を す る こ と が で き な い こ と を 意 味 し な い 1863.1.98,S.1863.1.380;Civ.6 juill.1864,D.1864.1.279, 1851,D.1851.1.231,S.1851.1.434;Civ.11 mars 1863,D.   1848.1.304;Civ.24 mars 1851,S.1851.1.434;Civ.4 aout 203,S.1847.1.679;Civ.1mars 1848,D.1848.1.112,S. 1846.1.38,S.1846.1.182;Req.30 juin 1847,D.1847.1. ︵Civ.10 janv.1844,S.1844.1.97;Civ.24 dec.1845,D.

S.1864.1.377;Req.14 mars 1870,D.1870.1.328,S.1870.1.198;Civ.26 avril 1881,D.1881.1.405,S.1882.1.86;Civ.24 juill.1882,D.1883.1.256,S.1883.1.56;Req.31 mars 1884,D.1884.1.404,S.1885.1.167.

︶︒ 換 価 処 分

︵licitation

︶ に 基 づ く 競 売 の 競 落 人

︑ 未 成 年 者

・禁 治 産 者 の 不 動 産 の 競 落 人︑ 限 定 承 認 相 続 財 産

︵suc-

cession beneficiaire

︶ の 競落 人 又は 相 続人 不 存 在の 相 続財 産

︵succession vacante

︶ の 競 落 人 は︑ 滌 除 手 続 を し な け れ ばな ら ない III,n°2389,pp.618619. texte;Baudry-Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t. ︵Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.500,

︶︒ 任意 売 却へ の 転換 が され

︑ そ れ に 基 づ き 競 売が さ れ た と き

︑転 換 判決 が

︑一 八 四一 年 改 正 民 訴 法 六 九 二条 の 催 告 前 に され た と き は︑ 催 告 後 の 場 合︵⇒

一 註 ９︶

︶ と 異 な り︑ 転 換に 基 づく 競 売は 抵 当権 を 滌 除し な い︵

Aubry et Rau,t.III,293 bis,p.502,texte et note 16;Baudry-

Lacantinerie et de Loynes,hypotheques,t.III,n°2379,pp.603604.

︶︒ こ の 場合 に おい て は︑ 転 換 のた め には

︑ 追行 者 と 差押 債 務者 の 同意 が 必要 と さ れ る だ け で

︑ 抵当 権 者 の 同 意 は必 要 でな い

︵一 八 四一 年 改 正 民 訴 法 七 四 三 条 三 項

︶た め

︑抵 当 権の 滌 除を 認 める と 抵 当 権 者 の 利 益 が害 さ れ る か ら であ る

︒ 11

︶ 前 々 稿︵ 香 山

﹁ 法 定 抵 当 権

﹂︶ は 妻 の 法 定 抵 当 権 の う ち 登 記 と 滌 除 を 除 く 部 分 の 概 要 を

︑前 稿︵ 香 山

﹁ 登 記﹂

︶ は 妻の 法 定抵 当 権の 登 記の 概 要 をみ た

︒

２ 関 連 規 定

⑴ 一 八〇 四 年 法 二 一 八

〇 四 年 法 第 三 編 第 一 八 章

﹁ 先 取 特 権 及 び 抵 当 権﹂ の う ち︑ 抵 当 権 の 滌 除 に 関 す る 規 定 は︑ 以 下 で あ る

︵⇒

﹁登 記

﹂ 二︶

︒ 第 二一 八 一条

第三 取 得者 が 先 取 特 権 及 び 抵 当 権を 滌 除 す る 場 合に お いて は

︑不 動 産所 有 権 又 は 不 動 産 物 権 の移 転 契 約 書

︵contrats translatifs

︶ は

︑そ の 内 容の す べ て に つ き

︑財 産 所 在地 の 郡の 抵 当権 保 存吏 に よ り謄 記 され る

︒ 前 項の 謄 記は

︑ 専用 の 謄 記 簿 に さ れ る︒ 抵 当 権 保 存 吏 は︑ 申 請 者に 対 し て

︑ 確認 書

︵reconnaissance

︶ を 交 付し な け れ ば な らな い

︒ 第 二一 八 二条

所有 権 移転 証 書

︵titres translatifs de pro-

priete

︶が 抵 当 権 保 存 吏 の 謄 記 簿 に 謄 記 さ れ た だ け で は

︑不 動 産 の抵 当 権及 び 先取 特 権は 滌 除 され な い︒ 売 主は

︑ 売買 の 目的 物 につ き 自 己 の 有 す る 所 有 権及 び 権 利 に 限 り︑ 取 得者 に 移転 す る

︒売 主 は

︑ 自 己 が 負 担 する の と 同 一 の 先取 特 権及 び 抵当 権 とと も に

︑ 売 買 の 目 的 物 を移 転 す る

︒

（82‑１‑ ） 37 37

第 二一 八 三条

新所 有 者 が 本 章 第 六 節︹ 二 一 六 六

⎜二 一 九 七 条

︺に お いて 認 めら れ た追 行 の 効 果 を 免 れ る た め に は

︑新 所 有 者は

︑ 追行 前 又は 最 初 の 催 告 か ら 一ヶ 月 以 内 に

︑債 権 者 に 対 して

︑ 債権 者 が登 記 にお い て 選 定 し た 住 所 に宛 て て 次 に 掲 げ る書 類 を通 告

︵notification

︶ し なけ れ ばな ら ない

︒ 一 新 所 有 者 の 証 書 の 抄 本

︵extrait

︶︒ そ の 抄 本 に は

︑証 書 の 日付 及 び性 質

︑売 主 又は 贈 与 者 の 氏 名 及 び 正 確 な 指 示︑ 売 買 又は 贈 与の 目 的物 の 性質 及 び 所 在 地

︑ 財 産 が複 数 個 か ら な る とき は 土地 及 び土 地 が所 在 す る 郡 の 一 般 的 名 称

︑代 価 及 び 売 却 代 価 の 一 部 を な す 負 担

︵charges

︶ 又 は 贈 与 の 場 合 は 目 的 物の 評 価額 が

︑記 載 され る

︒ 二 売 買 証書

︵acte de vente

︶の 謄 記抄 本

︒ 三 三 つ の欄

︵colonnes

︶か ら な る 表

︒ 第 一 欄に は 抵 当 権 の 日 付及 び 登記 の 日付

︑ 第二 欄 に は 債 権 者 の 氏 名

︑第 三 欄 に は 登 記さ れ た債 権 の額 が

︑記 載 さ れる

︒ 第 二一 八 四条

取得 者 又 は 受 贈 者 は︑ 同 一 の 証 書 に よ り︑ 債 務 の弁 済 期が 到 来し た かど う か を 問 わ ず 代 価 を限 度 と し て 抵 当 債 務 及 び 費 用 を 直 ち に 弁 済 す る 旨 の 申 述 tion ︵declara-

︶を す る︒

第 二一 八 五条

新所 有 者が 第 二 一 八 三 条 の 定 め る期 間 内 に 同 条 の通 告 をし た とき は

︑証 書 が 登 記 さ れ た す べ ての 債 権 者 は

︑ 次 に 掲 げ る 条 件 で

︑不 動 産 の 競 り に よ る 公 の 競 売 mise de lʼimmeuble aux encheres et adjudications publi-   ︵la

ques

︶ の 申立 て を する こ とが で きる

︒ 一 競 売 の申 立 てが

︑ 新所 有 者 の 申 立 て に よ る 通告 か ら 四

〇 日 以 内 に

︑新 所 有 者 に 送 達︵signification

︶ さ れ る こ と︒ た だ し

︑こ の 期 間 は

︑ 各 申 立 人 の 選 定 住 所

︵domicile elu

︶ と 現 実の 住 所の 距 離 に 応 じ て︑ 五 万 メ ート ル に つ き

︑二 日 が 付 け 加え ら れる

︒ 二 競 売 の申 立 てが

︑ 契約 に お い て 定 め ら れ た 代価 又 は 新 所 有 者が 宣 言し た 代価 に 一〇 分 の 一 を 加 え た 値 を 付け る こ と 又 は 付 け さ せ る こ と の

︑申 立 人 に よ る 引 き 受 け sion ︵soumis-

︶ を 含む こ と︒ 三 同 一 の送 達 が︑ 同 一の 期 間 内 に 前 所 有 者 で ある 主 た る 債 務 者︵precedent proprietaire,debiteur principal

︶ に され る こ と︒ 四 競 売 申 立 書

︵exploits

︶ の 原 本 及 び 謄 本 が

︑ 申 立 人 又 は 明 示の 委 任状 を 有す る 代理 人 に よ り 署 名 さ れ る こ と

︒こ の 場 合 にお い ては

︑ 代理 人 は︑ 委 任 状 の 謄 本 を 提 出 しな け れ ば

な ら ない

︒ 五 申 立 人が

︑ 代価 及 び負 担 を 限 度 と し て

︑ 保証 人 を 提 供 す る こと

︒ 前 項の 規 定に 違 反す る 場合 は

︑ すべ て 無効 と する

︒ 第 二一 八 六条

債権 者 が第 二 一 八 五 条 の 定 め る期 間 内 に 同 条 の 形式 に 従っ た 競売

︵la mise aux encheres

︶ の申 述 をし な か った と き は

︑ 不 動 産 の 価 値︵valeur

︶ は

︑ 終局 的 に

︑契 約 に おい て 定め ら れた 代 価又 は 新 所 有 者 が 宣 言 した 代 価 に 定 ま る

︒こ の 場合 に おい て

︑新 所 有 者 は

︑ 順 位 配 当に お い て 配 当 を 受け る べき 債 権者 に 対す る 当 該 代 価 の 弁 済 又は 供 託 に よ り

︑ すべ て の先 取 特権 及 び抵 当 権 から 免 れる

︒ 第 二一 八 七条

競り に よる 再 売 es 買︵revente sur encher-

︶ の場 合 にお い て は

︑こ の 再 売 買 は

︑ 申 立 人 又は 新 所 有 者 の 注 意の 下 で︑ 強 制的 所 有権 移 転 に つ い て 定 め る形 式 に 従 い

︑ さ れ る︒ 追 行者 は

︑契 約 にお い て定 め ら れ た 代 価 又 は 宣言 さ れ た 代 価 及 び債 権 者が 付 ける 義 務を 負 い 又 は 付 け さ せ る義 務 を 負 う 上 乗 せ額

︵somme en sus

︶ を掲 示 物︵affiches

︶ にお い て表 示 す る︒

第 二一 八 八条

競落 人 は

︑競 売 代 価 に 加 え て

︑ 契約 の 正 当 な 費 用︑ 抵 当権 保 存吏 の 謄記 簿 へ の 謄 記 費 用

︑ 通 告費 用 及 び 再 売 買に 至 るた め の費 用 を︑ 所 有 権 を 奪 わ れ た 取 得者 又 は 受 贈 者 に返 還 する

︒ 第 二一 八 九条

取得 者 又は 受 贈 者 が 競 り に 付 さ れた 不 動 産 を 競 落 人

︵dernier encherisseur

︶ と な る こ と に よ り 保 存 し た と きは

︑ その 者 は︑ 競 売判 決 を 謄記 す る義 務 を負 わ ない

︒ 第 二 一 九

〇 条 競 売 申 立 人 の 取 下 げ︵

desistement

︶ は︑ 債 権 者が 引 き受 け 額を 弁 済 し た と き で あっ て も

︑ 公の 競 売 を 妨 げ るこ と はで き ない

︒ ただ し

︑ 他 の す べ て の 抵 当権 者 の 明 示 の 同意 が ある と きは

︑ この 限 り でな い

︒ 第 二一 九 一条

競落 人 と な った 取 得 者 は

︑ 証 書 に定 め ら れ た 代 価を 超 える 部 分の 償 還及 び 超 過 分 の 利 息 に つ き

︑弁 済 日 か ら 売主 に 対し て 請求 権

︵recours

︶を 有 する

︒ 第 二一 九 二条

新所 有 者の 取 得 証 書 が

︑ 不 動 産 及び 動 産 を 含 む とき

︑ 又は 抵 当権 の 目的 で あ る 不 動 産 と 目 的 でな い 不 動

（82‑１‑ ） 39 39

産 か ら な る 複 数 の 不 動 産 を 含 む と き は︑ 個 別 に 登 記

︵inscriptions particulieres et separees

︶ さ れ た不 動 産 の そ れ ぞ れの 代 価は

︑ 証書 に おい て 表 明 さ れ た 総 額 の評 価 割 当 て

︵ventilation

︶ に よ り

︑ 新 所 有 者 の 通 告 で 申 述 さ れ る

︒ こ の 場 合 にお い ては

︑ これ ら の不 動 産 が

︑ 同 一 の 抵 当権 保 存 所 の 管 轄 郡に 所 在す る か複 数 の抵 当 権 保 存 所 の 管 轄 郡に 所 在 す る か を 問わ ず

︑単 一 の代 価

︵un seul et meme prix

︶で 譲 渡さ れ た か個 別 の代 価 で譲 渡 され た か を 問 わ ず

︑ 又 は同 一 の 経 営

︵exploitation

︶に 属 する か ど うか を 問わ な い︒ 増 価 競 売 申 立 人

︵creancier surencherisseur

︶は

︑ い か な る 場 合に お いて も

︑動 産 及び 自 己 の 債 権 の た め に抵 当 権 の 目 的 と なる 不 動産 以 外の 同 一郡 内 に 所 在 す る 不 動 産 に つ き

︑そ の 引 き受 け を強 制 され な い

︒た だ し

︑ 取 得 物 の 分割 又 は 経 営 の 分 割に よ り損 害 を 被っ た と き は

︑そ の 賠 償 に つ き

︑新 所 有 者 は 前主 に 対し て 請求 す るこ と が でき る

︒ 第 二一 九 三条

後見 人 の管 理 又 は 妻 の 嫁 資

︑ 取戻 し 及 び 夫 婦 財 産制 約 定に つ き不 動 産が 法 定 抵 当 権 の 目 的 と な って お り

︑ か つ それ に つき 登 記が さ れ て い な い 場 合 で あっ て も

︑夫 又 は 後 見 人の 所 有す る 不動 産 の取 得 者 は

︑ 自 己 が 取 得し た 財 産 を 目 的 とす る 抵当 権 を滌 除 する こ と がで き る︒

第 二一 九 四条

滌除 を す る と き は

︑取 得 者 は

︑ 財産 所 在 地 の 民 事裁 判 所の 書 記課 に 所有 権 移 転 契 約 書 の 正 式 に照 合 さ れ た 謄 本

︵copie dument collationee

︶を 提 出 し

︑ かつ 妻 又 は 後 見 監 督 人 及 び 民 事 裁 判 所 付 政 府 委 員︵

commissaire civil pres le tribunal

︶ に 対し て 送達 に よる 書 面 で謄 本 の寄 託 を証 明 す る︒ 契 約日

︑ 契約 当 事 者 の 氏 名

︑職 業 及 び 住 所

︑財 産 の 性 質 及び 所 在地 の 指示

︑ 売買 代 価 及 び そ の 他 の 負 担を 記 載 し た 契 約書 の 抄本 は

︑二 ヶ 月間

︑ 裁 判所 講 堂

︵auditoire

︶に 掲 示 さ れ る︒ こ の 期 間 中︑ 妻

︑ 夫︑ 後 見 人︑ 後 見 監 督 人

︑未 成 年 者

︑禁 治 産者

︑ 親族 又 は友 人 及 び 政 府 委 員 は

︑ 抵当 権 保 存 所 に 対し て

︑譲 渡 され た 不動 産 に 登 記 す る よ う 申 請 し

︑か つ そ れ を登 記 させ る こと が で き る

︒こ の 登 記 は

︑ 夫 婦財 産 契 約 日 又 は後 見 人の 管 理開 始 日に さ れ た 登 記 と 同 一 の 効果 を 有 す る

︒ 婚姻 又 は後 見 によ り 不動 産 が 抵 当 権 の 目 的 と な って い る こ と を宣 言 する こ とな く それ に 対 し て 第 三 者 の た めに 抵 当 権 を 合 意し た 場合 は

︑第 二 一三 六 条 に 従 い

︑ 夫 及 び 後見 人 に 対 し て 訴追

︵poursuite

︶ す るこ と が でき る

︒ 第 二 一 九 五 条 契 約 書 の 展 示

︵exposition

︶か ら 二ヶ 月 以 内 に 妻︑ 未 成年 者 又は 禁 治産 者 の た め の 登 記 が 売 却さ れ た 不

動 産 に対 し てさ れ な かっ た 場 合 は

︑妻 の 嫁 資

︑ 取戻 し 及 び 夫 婦 財 産制 約 定又 は 後見 人 の管 理 の た め の 負 担 の ない 不 動 産 と し て

︑そ れ は取 得 者に 移 転 す る

︒た だ し

︑ 夫 及 び後 見 人 に 対 し て 請求 す るこ と がで き る︒ 妻

︑未 成 年者 又 は禁 治 産者 の た め の 登 記 が さ れ た が

︑不 動 産 代 価 の 全 部 又 は 一 部 を 受 け 取 る こ と の で き る 古 い 債 権 者

︵creanciers anterieurs

︶ が いる 場 合は

︑ 取得 者 は

︑有 効 順位

︵ordre utile

︶ に あ る 債 権 者 に 対 し て し た 代 価 の 全 部 又 は 一 部 の 弁済 で

︑そ の 責 任 を 免れ る

︒ こ の 場 合 に お い て︑ 妻

︑未 成 年 者又 は 禁治 産 者の 登 記は そ の 全 部 又 は 支 払 額を 限 度 に 抹 消 さ れる

︒ 妻

︑未 成 年者 又 は禁 治 産者 の た め の 登 記 が 最 も古 い 場 合 は

︑ 取 得 者は 弁 済に よ りこ れ らの 者 の 登 記 を 害 す る こと は で き な い

︒ その 登 記は

︑ 第二 一 九四 条 に 従 い

︑ 夫 婦 財 産契 約 日 又 は 後 見 人の 管 理開 始 日の 日 付 を 有 す る

︒こ の 場 合 に お い て

︑有 効 順 位に な い他 の 債権 者 の登 記 は 抹消 さ れる

︒

⑵ 民 訴法 三 滌 除に お い ては

︑ 増 価競 売 は

︑そ の 本 質で あ る とい わ れ る︵⇒ 三 九

︶︒ 滌 除 の 局 面 に お け る 増 価 競 売 は︑ 厳 密 に は

﹁ 任 意譲 渡 に 基づ く 増 価競 売

﹂ とい わ れ12

︑︶

一 八

〇 六年

民訴 法 第 二部 第 一 編第 四 章

︵八 三 二

⎜八 三 八 条︶ が

︑ その 詳細 を 規 定す る

︒ もっ と も

︑一 八

〇 六年 民 訴 法の 当 該 規定 は︑ 一 八 四一 年 改 正民 訴 法

︑一 八 五 五年 法 及 び一 八 五 八年 改正 民 訴 法に よ り 改正 さ れ

︑一 九 世 紀末 の 時 点に お け る当 該部 分 の 規定 は 以 下の よ う であ る

︒ 第 八三 二 条︵ 一 八四 一 年 改 正︶

民 法 第 二 一 八 三条 及 び 第 二 一 八 五 条 に 規 定 す る 通 告 及 び 申 立 て

︵requisitions

︶ は︑ 単 純 申 請︵

simple requete

︶に 基 づ き

︑ こ れ が さ れる 郡 の 第 一 審 裁判 所 長が 選 任し た 執行 吏 fet ︵huissier commis acet ef-

︶ が︑ こ れ をす る

︒こ れ らの 通 告及 び 申 立て は

︑増 価 競売 及 び 順 位 配 当 の 届 出 が さ れ る 裁 判 所 の代 訴 士︵avoue

︶ の 選 任 を 含む

︒ 競 売申 立 書︵acte de requisition de mise aux encheres

︶ は

︑ 保 証 人 の 指 示 と と も に

︑略 式 に て さ れ る 保 証 人 の 受 諾

︵reception

︶の た め の

︑ 裁 判 所 へ の 三 日 以 内 の 召 喚︵

assig-

nation

︶ を 含 む︒ こ の 召 喚 は

︑ 選 任 代 訴 士 stitue ︵avouecon-

︶ の 住 所 に 通 告 さ れ る︒ 同 時 に

︑保 証 人 の 引 受 書

︵acte de soumission

︶の 謄 本及 び 保証 人 の 支払 能 力を 確 認す る 証 書の 書 記課 寄 託書 の 謄本 が

︑ 交付 さ れる

︒ 保 証人 を 欠く た めに 増 価競 売 申 立 人

︵surencherisseur

︶が

（82‑１‑ ） 41 41

民 法 第 二

〇 四 一 条 の 規 定 に 従 い 現 金 又 は 国 債 で 担 保 tissmennt ︵nan-

︶ を 提 供 し た と き は︑ 召 喚 と と も に

︑ 担 保 の 提 供

︵realisation

︶ を 確認 す る証 書 の謄 本 が通 告 さ れる

︒ 保 証人 が 拒絶 さ れた と きは

︑ 他 の 債 権 者 に よ る他 の 増 価 競 売 が され な い限 り

︑増 価 競売 は 無 効 を 宣 言 さ れ

︑取 得 者 が 所 有 権 を維 持 する

︒ 第 八三 三 条︵ 一 八四 一 年 改 正︶

増 価 競 売 が 第八 三 二 条 の 召 喚 とと も に通 告 され た 場合 に お い て

︑ 増 価 競 売申 立 人 又 は 新 所 有者 が 増価 競 売の 申 立て か ら 一 ヶ 月 以 内 に 手続 を 開 始 し な か った と きは

︑ 各登 記 債 権 者 は︑ こ れ ら の 者 に 代 位 し て︑ 追 行 をす る こと が でき る

︒ 代 位は

︑ 単純 参 加申 請

︵simple requete en intervention

︶ に 基 づき 請 求さ れ

︑代 訴 士間 証 書

︵acte dʼavoueaavoue

︶ に よ り送 達 され る

︒ 追 行 期 間 中 に お い て

︑追 行 者 の 共 謀

︵collusion

︶︑ 不 正

︵fraude

︶ 又 は 怠 慢

︵negligence

︶ が あ る と き も︑ 登 記 債 権 者 は 代位 権 を有 す る︒ す べ て の 場 合 に お い て︑ 代 位 は 増 価 競 売 申 立 人 の 危 険

︵risques et perils

︶ で する

︒ 増価 競 売 申立 人 の保 証 人 は

︑そ の 義 務を 免 れな い

︒

第 八三 四 条︵ 一 八五 五 年廃 止13

︶︶

第 八三 五 条︵ 一 八五 五 年廃 止14

︶︶

第 八三 六 条︵ 一 八四 一 年 改 正︶

民 法 第 二 一 八 七条 に 規 定 す る 増 価 競 売 に よ る 再 売 買︵revente surenchere

︶を す る た め に は

︑追 行 者 は

︑ 掲 示︵placards

︶ を 印 刷 す る

︒掲 示 の 記 載 事 項は 以 下で あ る︒ 一 増 価 競売 の 基礎 と なる 譲 渡 証 書 の 日 付 及 び 性 質

︑譲 渡 証 書 を 受 理 し た 公 証 人

︵notaire

︶名 又 は 譲 渡 証 書 を 作 成 し た 公 証人 以 外の 機 関名

︒ 二 売 買 のと き は売 買 証書 で 表 明 さ れ た 代 価

︑ 又は 交 換 若 し く は贈 与 のと き は登 記 債権 者 へ の 通 告 に お い て 不動 産 に 付 さ れ た評 価

︒ 三 増 価 競売 の 額︒ 四 前 所 有者

︑ 取得 者 又 は 受 贈 者

︑増 価 競 売 申 立 人

︑第 八 三 三 条の 場 合に お いて こ れら の 者 に 代 位 し た 債 権 者 の 氏 名︑ 職 業

︑住 所

︒ 五 譲 渡 され た 財産 の 性質 及 び 所在 地 の概 要 的指 示

︒ 六 追 行 者の 選 任代 訴 士の 氏 名 及び 住 居︒