わが国の最高裁判所における人権保障のグローバル化の兆候(2) : 近年の婚外子裁判をめぐって-香川大学学術情報リポジトリ

論 説

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は じ め に 一 婚 外 子 を め ぐ る 二 つ の 事 案 と 最 高 裁 の 判 断 一 九 九 五 ︵ 平 成 七 ︶ 年 七 月 五 日 最 高 裁 決 定 ⋮ 法 定 相 続 差 別 規 定 の 合 憲 判 断 二 〇 〇 八 ︵ 平 成 二 〇 ︶ 年 六 月 四 日 最 高 裁 判 決 ⋮ 国 籍 取 得 差 別 規 定 の 違 憲 判 断 ︹ 以 上 、 三 〇 巻 三 ・ 四 号 。 ︺ 二 国 際 社 会 の 動 向 と 判 例 理 論 へ の 影 響 国 際 的 動 向 と 国 際 人 権 条 約 の 存 在 二 つ の 事 案 の 共 通 性 ︹ 以 上 、 本 号 。 ︺ 問 題 点 の 指 摘 三 婚 外 子 と 家 族 に 関 す る 国 際 的 人 権 保 障 の ゆ く え 国 内 へ 受 容 さ れ た 国 際 的 規 範 の 効 力 人 権 保 障 の グ ロ ー バ ル 化 と 立 法 事 実 論 の 再 構 築 お わ り に 一

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国 際 的 動 向 と 国 際 人 権 条 約 の 存 在 ㈠ 諸 外 国 に お け る 立 法 お よ び 判 例 の 変 遷 婚 外 子 差 別 の 是 正 に つ い て 、 国 際 社 会 に お い て は わ が 国 と 比 較 し て か な り 早 い 時 期 か ら さ ま ざ ま な 議 論 が な さ れ 、 立 法 お よ び 判 例 の 変 遷 が み ら れ て き た 。 た と え ば 英 米 の コ モ ン ・ ロ ー に お い て は 、 私 生 子 は 、 ﹁ 誰 の 子 ど も で も な い ﹂ と か 、 ﹁ 人 に あ ら ず ﹂ と い う よ う に 、 ﹁ 何 人 の 子 に も あ ら ざ る 子 ﹂ と し て 冷 遇 さ れ て き た 。 コ モ ン ・ ロ ー は 大 陸 法 よ り も 私 生 子 に 対 し て 苛 酷 で あ っ た と い わ れ る が︵_︶ 、 イ ギ リ ス で は 、 一 九 八 七 年 の 家 族 法 の 修 正 に 関 す る 法 律 に よ っ て 婚 姻 外 で の 出 生 に と も な う 法 的 処 遇 に つ い て の 改 正 が 行 わ れ 、 非 嫡 出 子 に 対 す る 法 的 差 別 の 多 く が 取 り 除 か れ る に い た っ た 。 だ が 、 す べ て の 差 別 が 撤 廃 さ れ た わ け で は な く 、 非 嫡 出 子 の 父 に よ る 親 の 権 利 義 務 の 問 題 は 、 非 婚 の 父 を 婚 姻 し て い る 父 母 ︵ 嫡 出 子 の 父 母 ︶ お よ び 非 婚 の 母 ︵ 非 嫡 出 子 の 母 ︶ と 区 別 し て 扱 う 数 少 な い 領 域 の ひ と つ と し て 残 さ れ て お り 、 そ れ ら の 議 論 は 、 一 九 七 六 年 養 子 法 お よ び 一 九 八 九 年 児 童 法 の 改 正 を と も な う 二 〇 〇 二 年 の 養 子 及 び 児 童 法 の 制 定 に つ な が っ て い っ た︵_︶ 。 ア メ リ カ に お い て も 、 連 邦 制 ︵_fed eralism ︶ の 下 で 各 州 の 家 族 法 に お い て は 非 嫡 出 子 を 不 平 等 に 取 り 扱 う さ ま ざ ま な 立 法 が 存 在 し て お り 、 そ れ ら の 影 響 に よ っ て 、 長 い 間 、 連 邦 法 に お い て も 非 嫡 出 子 に 対 す る 差 別 的 な 規 定 が な さ れ て い た 。 私 的 領 域 に お け る 家 族 に 関 す る 立 法 は 原 則 と し て 州 の 管 轄 事 項 で あ り 、 そ こ で は 古 く か ら 父 子 関 係 の み な ら ず 母 子 関 係 を も 認 め な い と さ れ て き た が 、 ア メ リ カ 連 邦 最 高 裁 判 所 が こ れ ら の 法 律 に 対 し て 違 憲 判 断 を 下 し た の は 、 二

ウ ォ ー レ ン ・ コ ー ト が 終 わ り に 近 づ い て い た 一 九 六 八 年 以 降 の こ と で あ っ た︵_︶ 。 連 邦 最 高 裁 は 、 一 九 六 八 年 か ら 一 九 八 八 年 ま で の 二 〇 年 間 で 一 五 件 の 違 憲 判 決 と 八 件 の 合 憲 判 決 を 下 し た 。 こ の こ と か ら も 、 裁 判 所 が 立 法 府 に よ る 嫡 出 子 ／ 非 嫡 出 子 の 区 別 が 合 衆 国 憲 法 の 下 で 一 切 許 さ れ な い と 考 え る 立 場 に は 立 っ て い な い こ と は 明 ら か で あ る も の の︵_︶ 、 時 代 の 変 遷 と と も に 非 嫡 出 子 を 冷 遇 す る よ う な ル ー ル は 漸 次 緩 和 さ れ て い っ た︵_︶ 。 同 じ 婚 外 子 差 別 の 事 案 で あ っ て も 事 柄 の 性 質 に よ っ て 判 断 は 異 な っ て く る が 、 た と え ば 婚 外 子 の 国 籍 取 得 の 事 案 に つ い て 、 絶 対 的 権 限 の 法 理 の 適 用 に よ っ て 立 法 府 の 判 断 に 追 従 し 司 法 審 査 の 範 囲 外 に あ る と い っ て い た の が 一 般 的 な ジ ェ ン ダ ー に 関 す る 平 等 保 護 の 法 理 の 適 用 ︵ 中 間 審 査 基 準 ︶ に よ っ て 判 断 さ れ る な ど 、 立 法 府 の 幅 広 い 裁 量 権 限 を 制 約 す る 厳 格 な も の へ と 変 化 し て き た の で あ る 。 こ の こ と は 、 一 九 九 八 年 の ミ ラ ー 判 決 か ら 二 〇 〇 一 年 の グ エ ン 判 決 へ の 変 化 か ら も 読 み と れ る も の で あ っ た︵_︶ 。 イ ギ リ ス と 同 様 に コ モ ン ・ ロ ー の 伝 統 を 受 け 継 ぐ ア メ リ カ で は 、 一 連 の 最 高 裁 判 決 に よ っ て 、 広 範 な 領 域 に お い て 非 嫡 出 子 は 嫡 出 子 と 同 様 の 権 利 が 保 障 さ れ る こ と に な り 、 連 邦 や 州 の レ ベ ル に お い て も 、 平 等 保 護 と 差 別 の 撤 廃 が 進 ん で い っ た 。 一 九 七 三 年 の 統 一 親 子 関 係 法 は 、 こ れ ま で あ っ た 嫡 出 子 ／ 非 嫡 出 子 と い う 概 念 を 廃 止 し 、 父 母 と の 法 的 関 係 に お い て す べ て の 子 ど も の 完 全 な 平 等 化 を 目 指 す も の で あ っ た 。 同 法 は 、 二 〇 〇 〇 年 と 二 〇 〇 二 年 に 改 正 さ れ 二 〇 〇 三 年 に は 全 米 の 二 〇 州 で 採 択 さ れ 、 多 く の 州 で と り 入 れ ら れ て い る︵_︶ 。 ド イ ツ に お い て は 、 一 九 六 九 年 に 制 定 さ れ た 非 嫡 出 子 の 法 的 地 位 に 関 す る 法 律 に よ っ て 、 非 嫡 出 子 と そ の 父 と の 間 の 法 律 関 係 を 認 め 、 父 性 の 承 認 や 裁 判 所 に よ る 父 性 の 確 認 制 度 、 母 の 親 権 の 承 認 、 父 お よ び 父 方 血 族 の 相 続 へ の 参 加 な ど 、 非 嫡 出 子 の 地 位 向 上 を 図 っ て き た︵_︶ 。 同 法 の 施 行 後 、 非 婚 姻 共 同 体 の 増 加 に よ り 父 母 と 共 同 生 活 を す る 婚 外 子 が 急 増 し た こ と や 離 婚 の 増 加 に と も な い 父 母 の 一 方 と 離 れ て 暮 ら す 子 が 増 え た こ と な ど か ら も 社 会 的 変 化 は 大 き く な り 、 連 れ 子 の い る 継 子 家 族 の 増 加 な ど か ら 嫡 出 子 は 父 母 と 共 に 生 活 を し 、 非 嫡 出 子 は 父 と 離 れ て 生 活 す る と い う 伝 統 三

的 な イ メ ー ジ が 崩 れ て き た と い わ れ る︵_︶ 。 そ の 後 も 、 一 九 七 六 年 の 婚 姻 及 び 家 族 法 改 正 に 関 す る 第 一 法 律 等 に よ り 子 ど も の 福 祉 や 利 益 を 実 現 す る た め の 法 整 備 が な さ れ 、 一 九 九 八 年 か ら は 非 嫡 出 子 の 相 続 上 の 平 等 化 に 関 す る 法 律 が 施 行 さ れ 、 そ れ に よ り 嫡 出 子 ／ 非 嫡 出 子 の 区 別 が 廃 止 さ れ 、 相 続 に お け る 平 等 化 が 完 全 に 実 現 す る な ど 大 規 模 で 抜 本 的 な 改 正 が な さ れ た の で あ る︵_︶ 。 フ ラ ン ス で も 、 一 九 七 二 年 に 民 法 が 改 正 さ れ 、 非 嫡 出 子 ︵ 自 然 子 ︶ は 嫡 出 子 と 同 一 の 権 利 義 務 を 有 し 、 相 続 分 差 別 は 撤 廃 さ れ た 。 た だ し 、 婚 姻 家 族 の 尊 重 の 立 場 か ら 不 倫 な 関 係 か ら 生 ま れ た 非 嫡 出 子 ︵ 姦 生 子 ︶ に つ い て は 他 の 子 の 二 分 の 一 と す る な ど の 規 定 が 残 さ れ て い た が 、 二 〇 〇 一 年 の 生 存 配 偶 者 及 び 姦 生 子 の 権 利 な ら び に 相 続 法 の 諸 規 定 の 現 代 化 に 関 す る 法 律 の 制 定 に よ り そ れ ら は 基 本 的 に す べ て 削 除 さ れ た︵_︶ 。 そ れ に よ っ て 、 嫡 出 子 ／ 非 嫡 出 子 の 区 別 を 撤 廃 し 、 差 別 的 な 姦 生 子 の 概 念 を 廃 止 す る こ と に な っ た の で あ る︵_︶ 。 ま た 、 二 〇 〇 二 年 の 親 権 法 の 改 正 で は 、 嫡 出 子 ／ 非 嫡 出 子 の 区 別 な く 父 母 に よ る 共 同 親 権 行 使 の 原 則 を 採 用 し 、 二 〇 〇 五 年 に は 、 法 文 上 も 、 差 別 的 な 嫡 出 子 ／ 非 嫡 出 子 と い う 用 語 を 廃 止 し て 、 ﹁ 子 ﹂ と い う 用 語 に 統 一 し た 。 親 子 関 係 に お け る 子 の 平 等 原 則 に 立 脚 し 、 出 生 に 基 づ く 身 分 的 区 別 は 廃 止 さ れ 、 嫡 出 性 を 付 与 す る た め の ﹁ 準 正 ﹂ と い う 制 度 も 削 除 さ れ た の で あ っ た︵_︶ 。 こ れ ら の 法 律 に よ る 改 正 は 、 基 本 的 に 現 代 社 会 に お け る 家 族 の 変 容 と い う 事 実 に 根 差 す も の で あ り 、 そ れ が 必 然 化 さ れ た も の で あ る と い わ れ て い る︵_︶ 。 そ も そ も ヨ ー ロ ッ パ に お け る 家 族 法 改 正 に お い て は 、 ヨ ー ロ ッ パ 審 議 会 ︵_C ounc il of Eur ope ︶ に よ る 協 約 、 特 に 加 盟 国 に お け る 人 権 保 障 の 実 現 を め ざ す ヨ ー ロ ッ パ 人 権 条 約 が 大 き な 影 響 を 与 え て い る も の と 考 え ら れ る 。 同 条 約 八 条 は 、 ﹁ す べ て の 者 は 、 そ の 私 生 活 及 び 家 族 生 活 、 住 居 並 び に 通 信 を 尊 重 さ れ る 権 利 を 有 す る 。 ﹂ ︵ 一 項 ︶ と 定 め 、 ま た 同 一 四 条 で は ﹁ こ の 条 約 に 定 め る 権 利 及 び 自 由 の 享 受 は 、 性 、 人 類 、 皮 膚 の 色 、 言 語 、 宗 教 、 政 治 的 意 見 そ の 他 の 意 四

見 、 民 族 的 若 し く は 社 会 的 出 身 、 少 数 民 族 へ の 所 属 、 財 産 、 出 生 又 は そ の 他 の 地 位 等 に よ る い か な る 差 別 も な し に 、 保 障 さ れ る 。 ﹂ と し て 差 別 の 禁 止 と 平 等 保 護 を 定 め て い る 。 そ し て 、 締 約 国 の 家 族 法 が こ れ ら の 規 定 に 違 反 す る と ヨ ー ロ ッ パ 人 権 裁 判 所 に よ り 統 一 的 な 是 正 を 求 め ら れ る こ と に な る︵_︶ 。 こ の こ と は 、 ヨ ー ロ ッ パ 法 の 統 一 化 現 象 と も い う べ く 、 ヨ ー ロ ッ パ 全 体 を 通 じ て い え る こ と で あ り 、 各 国 は 、 そ れ ぞ れ の 国 内 的 状 況 と と も に 、 Ｅ Ｕ の 新 し い 法 体 系 を 意 識 し て 婚 姻 か ら 出 生 し た 子 と そ う で な い 子 を 法 律 上 区 別 す る こ と を 放 棄 す る 方 向 に 向 け て 法 律 改 正 を 進 め て き た と い う こ と が で き る で あ ろ う 。 以 上 の よ う に 、 欧 米 諸 国 で は 、 一 九 六 〇 年 代 後 半 か ら 、 嫡 出 子 と 非 嫡 出 子 の 平 等 化 が 法 制 度 の 上 で も 、 社 会 制 度 の 上 で も 著 し く 進 ん だ と い う こ と が い え る 。 そ れ は 、 ① 正 式 に 婚 姻 に 至 る 前 に 事 実 婚 を 経 験 す る 者 が 多 い こ と 、 ② 婚 姻 ︵ 法 律 婚 ︶ で あ っ て も 事 実 婚 で あ っ て も 差 別 や 不 利 益 を 与 え ず 、 婚 外 子 も 婚 内 子 と 同 様 の 地 位 や 待 遇 が 保 障 さ れ て い る こ と 、 ③ 男 女 関 係 も 多 様 化 し 同 性 ど う し の カ ッ プ ル な ど も 社 会 的 に 受 け 入 れ ら れ 、 社 会 全 体 が 個 人 を 尊 重 し て 多 様 な 生 き 方 に 対 し て 寛 容 に な っ て い る こ と 等 が 社 会 的 背 景 に あ る と 考 え ら れ て い る︵_︶ 。 一 夫 一 婦 制 を 重 ん じ る キ リ ス ト 教 の 影 響 の 強 い 欧 米 諸 国 で は 、 歴 史 的 に も 非 嫡 出 子 に 対 し て 極 め て 冷 た い 処 遇 を し て き た が 、 親 の 婚 姻 の 事 情 に よ っ て 何 ら 責 任 の な い こ ど も が 重 大 な 不 利 益 を 受 け る こ と は 非 人 道 的 で あ り 、 個 人 の 尊 厳 と 平 等 保 護 の 重 要 性 を 認 識 す る 立 場 か ら 非 嫡 出 子 と 嫡 出 子 の 法 的 権 利 の 同 等 化 を 目 指 し 、 法 的 状 況 が 変 化 し て き た の で あ っ た 。 ㈡ 国 際 人 権 条 約 の わ が 国 へ の イ ン パ ク ト 欧 米 諸 国 の 国 内 状 況 の 変 化 等 を 背 景 と し て 、 国 際 社 会 に お い て は 、 国 連 の 主 導 に よ る 多 国 間 の 人 権 条 約 に よ っ て 婚 外 子 差 別 の 是 正 を 図 る べ く 法 的 環 境 を 整 備 し て き た 。 こ れ ら の 国 際 人 権 条 約 は 、 当 然 の こ と な が ら 、 ヨ ー ロ ッ パ 法 の 五

統 一 化 や ヨ ー ロ ッ パ 人 権 裁 判 所 の 判 決 と と も に 欧 米 諸 国 に 影 響 を 与 え 、 重 要 な イ ン パ ク ト と な っ て 国 内 法 制 の 改 善 が 図 ら れ て き た の で あ っ た︵_︶ 。 ま ず 第 一 に 、 国 連 は 、 世 界 人 権 宣 言 の 採 択 後 、 一 九 六 六 年 に 人 権 の 国 際 的 保 障 に 関 す る 二 つ の 条 約 を 採 択 し 、 一 九 七 六 年 に そ れ ぞ れ 国 際 人 権 規 約 Ａ 規 約 ︵ 社 会 権 規 約︵_︶ ︶ お よ び Ｂ 規 約 ︵ 自 由 権 規 約︵_︶ ︶ と し て 発 効 し た 。 日 本 は 一 九 七 九 年 に 両 方 の 条 約 に 加 入 し た が 、 締 約 国 が 人 権 保 障 を 即 時 に 実 施 す る 義 務 を 負 う 後 者 の 国 際 人 権 規 約 Ｂ 規 約 は 、 ﹁ す べ て の 児 童 は 、 人 種 、 皮 膚 の 色 、 性 、 言 語 、 宗 教 、 国 民 的 若 し く は 社 会 的 出 身 、 財 産 又 は 出 生 に よ る い か な る 差 別 も な し に 、 未 成 年 者 と し て の 地 位 に 必 要 と さ れ る 保 護 の 措 置 で あ っ て 家 族 、 社 会 及 び 国 に よ る 措 置 に つ い て の 権 利 を 有 す る 。 ﹂ ︵ 二 四 条 一 項 ︶ と 規 定 す る 。 当 該 規 定 の 成 立 過 程 を み る と 、 起 草 の 段 階 で は 非 嫡 出 子 の 権 利 に つ い て は 各 国 の 法 制 度 の 相 違 か ら 非 嫡 出 子 に 対 す る 差 別 撤 廃 に つ い て 明 文 の 規 定 を 盛 り 込 む と い う 提 案 は 採 択 さ れ な か っ た も の の 、 本 規 約 が 起 草 さ れ た 一 九 五 〇 年 代 か ら 六 〇 年 代 に か け て と は 異 な り 、 一 九 七 九 年 の 条 約 制 定 当 時 か ら 今 日 に か け て 各 国 で 嫡 出 子 と 非 嫡 出 子 の 法 的 地 位 の 平 等 化 に 対 す る 取 り 組 み が な さ れ て き た の で あ っ た 。 こ う し た 中 で 、 一 九 八 九 年 に Ｂ 規 約 人 権 委 員 会︵_︶ で 採 択 さ れ た 同 二 四 条 に つ い て の 一 般 的 意 見 で は 、 ﹁ 保 護 の 措 置 が 、 相 続 を 含 む あ ら ゆ る 分 野 に お け る す べ て の 差 別 、 特 に 国 民 で あ る 子 ど も と 外 国 人 で あ る 子 ど も と の 間 、 又 は 嫡 出 子 と 非 嫡 出 子 と の 間 の 差 別 を 除 去 す る こ と を 目 的 と す る こ と を 法 令 又 は 実 務 に よ っ て ど の よ う に 確 保 し て い る か を 示 す べ き で あ る ﹂ と し て 非 嫡 出 子 の 法 的 地 位 に つ い て の 問 題 性 を 指 摘 し 、 本 条 約 の 締 約 国 は こ れ に つ い て の 保 護 処 置 を 法 律 的 に も 実 務 的 に も ど の よ う に 保 障 し て い る か と い う こ と を 政 府 報 告 書 と し て 提 出 す る こ と が 述 べ ら れ て い る 。 こ の こ と は 、 同 条 項 が 非 嫡 出 子 に 対 す る 差 別 を 禁 止 す る 趣 旨 を 含 ん で い る と の 解 釈 を は っ き り と 明 示 し た も の と 考 え ら れ て い る︵_︶ 。 そ れ と と も に 、 Ｂ 規 約 二 条 で は 、 い か な る 差 別 も な し に ﹁ こ の 規 約 に お い て 認 め ら れ る 権 利 を 尊 重 し 及 び 確 保 す る ﹂ ︵ 一 項 ︶ こ と と 締 約 国 六

に 即 時 の 実 施 義 務 を 課 し て お り ︵ 二 項 ︶ 、 ま た 同 二 六 条 に お い て も 、 す べ て の 者 が 法 の 前 に 平 等 で あ り 、 ﹁ い か な る 差 別 も な し に 法 律 に よ る 平 等 の 保 護 を 受 け る 権 利 ﹂ が 保 障 さ れ る こ と を 規 定 し て い る 。 一 九 八 九 年 に は 国 連 総 会 で 児 童 の 権 利 条 約︵_︶ が 採 択 さ れ 、 国 際 社 会 に お い て 子 ど も の 権 利 保 障 が さ ら に 広 が る こ と に な っ た 。 本 条 約 は 、 子 ど も を 親 の 付 属 物 と し て と ら え る の で は な く 独 立 し た 人 格 を 有 す る 権 利 行 使 の 主 体 で あ る と の 考 え 方 に 基 づ く も の で ﹁ 世 界 の 子 ど も た ち の 権 利 章 典 で あ る ﹂ と も い わ れ て お り︵_︶ 、 日 本 は 一 九 九 四 年 に 加 入 し 一 五 八 番 目 の 締 約 国 と な っ た 。 本 条 約 は 、 第 二 条 一 項 で 、 ﹁ 締 約 国 は 、 そ の 管 轄 の 下 に あ る 児 童 に 対 し 、 児 童 又 は そ の 父 母 若 し く は 法 定 保 護 者 の 人 種 、 皮 膚 の 色 、 性 、 言 語 、 宗 教 、 政 治 的 意 見 そ の 他 の 意 見 、 国 民 的 、 種 族 的 若 し く は 社 会 的 出 身 、 財 産 、 心 身 障 害 、 出 生 又 は そ の 他 の 地 位 に か か わ ら ず 、 い か な る 差 別 も な し に こ の 条 約 に 定 め る 権 利 を 尊 重 し 、 及 び 確 保 す る 。 ﹂ と 規 定 し 、 第 三 条 で 子 ど も の 最 善 の 利 益 を 第 一 次 的 に 考 慮 す べ き こ と を 謳 っ て い る 。 本 条 約 の 起 草 過 程 に お い て も 婚 外 子 差 別 の 問 題 が と り 上 げ ら れ 、 ﹁ 嫡 出 で な い 子 に も 嫡 出 子 と 同 じ 権 利 を 与 え る べ し ﹂ と い う 趣 旨 の 提 案 が な さ れ た が 、 当 時 の 作 業 部 会 で は 自 国 の 国 内 法 と 相 容 れ な い 等 の 理 由 か ら コ ン セ ン サ ス が 得 ら れ ず 問 題 が 先 送 り さ れ る こ と に な っ た 。 し か し な が ら 、 そ れ と 同 時 に 、 ﹁ 一 九 八 六 年 に お け る 本 問 題 の 討 議 の 中 で 、 こ の 問 題 は 、 出 生 に 基 づ く 差 別 禁 止 の 原 則 を 確 立 し た 第 四 条 ︵ 現 二 条 ︶ に よ っ て 十 分 に カ バ ー さ れ る こ と が 、 す で に 明 ら か ﹂ で あ る と 認 識 さ れ て い た︵_︶ 。 ま た 一 九 七 九 年 に 国 連 で 採 択 さ れ 、 日 本 が 一 九 八 五 年 に 加 入 し た 女 子 差 別 撤 廃 条 約︵_︶ は 、 ﹁ 締 約 国 は 、 婚 姻 及 び 家 族 関 係 に 関 わ る す べ て の 事 項 に つ い て 女 性 に 対 す る 差 別 を 撤 廃 す る た め の す べ て の 適 当 な 措 置 を と る も の と し 、 特 に 男 女 の 平 等 を 基 礎 と し て 次 の こ と を 確 保 す る 。 ﹂ ︵ 一 六 条 一 項 ︶ と 規 定 し 、 同 ︵ ｄ ︶ 項 で ﹁ 婚 姻 し て い る か 否 か を 問 わ ず 、 児 童 に 関 す る 事 項 に つ い て の 親 と し て の 同 一 の 権 利 お よ び 責 任 、 あ ら ゆ る 場 合 に お い て 、 児 童 の 利 益 は 至 上 で あ る 。 ﹂ 七

と 規 定 し て い る 。 本 条 約 に お い て も 、 そ の 起 草 過 程 に お い て 婚 外 子 差 別 の 問 題 が 取 り 上 げ ら れ て い た が 、 子 ど も の 差 別 の 問 題 は 本 条 約 の 範 囲 外 で あ る と の 意 見 や 、 児 童 の 権 利 条 約 の 起 草 作 業 が 行 わ れ て い る こ と を 理 由 と し て 削 除 さ れ た 。 し か し な が ら 、 婚 外 子 に 対 す る 差 別 は 、 婚 外 子 を 出 産 し た 女 性 に 対 す る 差 別 と 表 裏 一 体 で あ る と 考 え ら れ 、 婚 外 子 差 別 の 廃 止 は 同 ︵ ｄ ︶ 号 で 要 請 さ れ て い る と 考 え る こ と が で き︵_︶ 、 現 に 女 子 差 別 撤 廃 委 員 会 で も 取 り 上 げ ら れ て き た︵_︶ 。 こ の よ う に 、 日 本 が 批 准 ・ 加 入 し た 国 際 人 権 に 関 す る 諸 条 約 は 、 婚 外 子 差 別 の 禁 止 を 締 約 国 に 義 務 付 け 、 国 内 の 法 整 備 を 継 続 的 に 要 求 す る も の で あ る 。 国 際 社 会 で は 、 嫡 出 家 族 保 護 の 伝 統 が 強 く て 平 等 化 を 図 る 法 改 正 が 実 現 し て い な い 国 も あ る が 、 配 偶 者 や 嫡 出 子 の 権 利 と の 調 整 を 図 り な が ら 、 間 違 い な く 嫡 出 子 ／ 非 嫡 出 子 の 区 別 を 是 正 し て 平 等 化 に 向 か っ て い る も の と 考 え ら れ る 。 わ が 国 に お い て も 、 締 約 当 事 国 と し て 、 こ れ ら の 人 権 条 約 を 意 識 し な が ら 婚 外 子 差 別 の 是 正 に つ い て の 議 論 が な さ れ て き た の で あ る 。 だ が 、 日 本 政 府 は 当 該 事 項 に つ い て 国 際 的 に も 法 的 責 任 を 負 い な が ら 、 長 い 間 、 政 策 的 な 決 断 が で き ず に い た の で あ っ た 。 ㈢ 国 際 社 会 か ら の 日 本 政 府 へ の 批 判 こ の よ う な 日 本 政 府 の 姿 勢 に つ い て 国 連 の Ｂ 規 約 人 権 委 員 会 は 、 一 九 九 三 年 ︵ 第 三 回 ︶ 、 一 九 九 八 年 ︵ 第 四 回 ︶ に 引 き 続 き 、 二 〇 〇 八 年 に 同 条 約 四 〇 条 一 項 ︵ ｂ ︶ に 基 づ い て 日 本 政 府 か ら 提 出 さ れ た 第 五 回 報 告 に 対 す る 検 討 を 行 い 、 わ が 国 に お け る 婚 外 子 差 別 の 是 正 に つ い て 以 下 の よ う な 最 終 見 解 を 採 択 し た︵_︶ 。 ﹁ ! 委 員 会 は 、 嫡 出 で な い 子 が 国 籍 の 取 得 、 相 続 権 及 び 出 生 登 録 に 関 し 差 別 を さ れ て い る こ と に 懸 念 を 再 度 表 明 す る 。 ︵ Ｂ 規 約 第 二 条 ︵ ︶ 、 第 二 四 条 及 び 第 二 六 条 ︶ 。 締 約 国 は 、 そ の 法 制 度 か ら 、 国 籍 法 第 三 条 、 民 法 第 九 〇 〇 八

条 四 号 及 び 出 生 届 に ﹁ 嫡 出 ﹂ で あ る か 否 か を 記 載 し な け れ ば な ら な い と す る 戸 籍 法 第 四 九 条 一 項 一 を 含 め 、 嫡 出 で な い 子 を 差 別 す る 条 項 を 除 去 す る べ き で あ る 。 ﹂ こ れ は 、 同 委 員 会 が 、 一 九 九 三 年 に 行 わ れ た 第 三 回 の 日 本 政 府 の 報 告 に 対 す る ﹁ 懸 念 ﹂ か ら 、 一 九 九 八 年 の ﹁ 法 律 の 改 正 の た め に 必 要 な 措 置 を と る こ と を 勧 告 す る ﹂ こ と を 経 て 、 再 度 の 懸 念 を 表 明 し つ つ ﹁ 嫡 出 で な い 子 を 差 別 す る 条 項 を 除 去 す る べ き ﹂ で あ る と し て 、 締 約 国 で あ る わ が 国 に 対 し て 具 体 的 な 法 改 正 の 指 針 を 示 し た も の で あ っ た 。 加 え て 、 国 際 人 権 規 約 Ａ 規 約 、 児 童 の 権 利 条 約 、 女 性 差 別 撤 廃 条 約 に 基 づ く 報 告 制 度 に よ る 各 委 員 会 の 審 議 に お い て も 繰 り 返 し 厳 し い 指 摘 を 受 け 婚 外 子 差 別 に つ い て の 是 正 を 求 め ら れ て い た の で あ る︵_︶ 。 日 本 政 府 は 、 婚 外 子 差 別 に 関 す る 条 約 上 の 履 行 義 務 に つ い て 、 国 際 社 会 か ら こ の よ う な 要 求 が な さ れ て い た の で あ っ た 。 二 つ の 事 案 の 共 通 性 ㈠ 婚 外 子 差 別 事 件 の 審 査 基 準 わ が 国 に お け る 最 高 裁 判 所 の グ ロ ー バ ル 化 の 兆 候 を 検 討 す る 本 稿 の 目 的 と の 関 係 で 取 り 上 げ た 婚 外 子 に 関 す る 二 つ の 事 案 は 、 そ れ ぞ れ 相 続 制 度 と 国 籍 制 度 が 問 題 と な っ て お り 、 そ の 平 等 保 護 が 争 わ れ た も の で あ る 。 そ れ に つ い て 、 一 九 九 五 年 に 最 高 裁 大 法 廷 で 審 判 さ れ 合 憲 の 決 定 が な さ れ た 前 者 の 法 定 相 続 差 別 事 件 ︵ 二 〇 一 三 年 に 同 じ く 法 定 相 続 差 別 事 件 に お い て 最 高 裁 判 所 が 違 憲 の 決 定 を 下 し た 事 案 と 区 別 す る た め 、 本 稿 に お い て は 、 以 下 、 そ れ ぞ れ を ﹁ 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 ﹂ お よ び ﹁ 二 〇 一 三 年 大 法 廷 違 憲 決 定 ﹂ と 表 記 し て 論 じ て い く こ と と す る 。 ︶ に お け る 多 数 意 見 は 、 そ も そ も 法 律 婚 主 義 を 採 用 し て い る 現 行 の 相 続 制 度 は 、 ﹁ 立 法 府 の 合 理 的 な 裁 量 判 断 に ゆ だ ね ら れ て い る ﹂ も の で あ 九

!!!!!!!! !!!!!!!!!!!!!!!!! !!!!!!!! !!!!!!!!!!!!!!!!!!! !!!!!!!!!!!!!!!!!!! !!!!!!!!!!!!!!!!!!! !! !! !! !! !! !! !! !! り 、 本 件 の 民 法 九 〇 〇 条 四 号 但 書 前 段 の 規 定 は 、 ﹁ 立 法 理 由 に 合 理 的 な 根 拠 が あ り 、 か つ 、 そ の 区 別 が 右 立 法 理 由 と の 関 連 で 著 し く 不 合 理 な も の で な く 、 い ま だ 立 法 府 に 与 え ら れ た 合 理 的 な 裁 量 判 断 の 限 界 を 超 え て い な い ︵ 波 線 部 分 は 筆 者 に よ る 強 調 。 以 下 、 同 じ 。 ︶ と 認 め ら れ る 限 り︵_︶ ﹂ 、 憲 法 に 反 す る も の で は な い と す る 審 査 基 準 の 枠 組 み に よ っ て 判 断 し た︵_︶ 。 多 数 意 見 は 、 平 等 保 護 に 関 す る 緩 や か な 合 理 的 根 拠 の 基 準 ︵ 合 理 性 の 基 準 ︶ を 採 用 し た の で あ っ た 。 そ れ に よ る と 、 嫡 出 子 と 非 嫡 出 子 の 法 定 相 続 分 の 区 別 は 、 ﹁ 法 律 婚 の 尊 重 と 非 嫡 出 子 の 保 護 の 調 整 を 図 っ た も の ﹂ で あ り 、 か か る 立 法 目 的 自 体 に は 合 理 的 な 根 拠 が あ っ て 、 非 嫡 出 子 に 嫡 出 子 の 二 分 の 一 と す る 区 別 が 立 法 目 的 と の 関 連 で 著 し く 不 合 理 な も の で は な い と 判 断 し た の で あ る 。 合 理 性 の 基 準 か ら し て も 立 法 府 に 与 え ら れ た 合 理 的 な 裁 量 判 断 の 限 界 を 超 え た 差 別 で あ る と は い え ず 、 憲 法 一 四 条 一 項 に 反 す る も の で は な い と 判 示 し た の で あ っ た︵_︶ 。 だ が 、 大 西 勝 也 裁 判 官 の 補 足 意 見 ︵ 同 調 ・ 園 部 逸 夫 裁 判 官 ︶ お よ び 千 種 秀 夫 裁 判 官 ・ 河 合 伸 一 裁 判 官 の 補 足 意 見 も と も に 多 数 意 見 と 同 じ く 合 理 性 の 基 準 の 下 で 判 断 し た も の で あ る が 、 非 嫡 出 子 の 相 続 分 を め ぐ る 諸 事 情 は 大 幅 に 変 容 し て 制 定 当 時 有 し た 合 理 性 は 次 第 に 失 わ れ つ つ あ り 、 ﹁ そ の 立 法 理 由 と の 関 連 に お け る 合 理 性 は 、 か な り の 程 度 に 疑 わ し い 状 態 に 立 ち 至 っ た も の ﹂ と の 見 解 を 示 し 、 裁 判 所 が 違 憲 を 宣 言 す る 可 能 性 を 示 唆 し て い た 。 こ れ に 対 し て 、 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 に お け る 中 島 敏 次 郎 裁 判 官 他 四 名 ︵ 大 野 正 男 裁 判 官 ・ 高 橋 久 子 裁 判 官 ・ 尾 崎 行 信 裁 判 官 ・ 遠 藤 光 男 裁 判 官 ︶ に よ る 反 対 意 見 は 、 憲 法 一 四 条 一 項 の 規 定 は ﹁ 個 人 の 尊 厳 と い う 民 主 主 義 の 基 本 的 理 念 に 照 ら し て 、 こ れ に 反 す る よ う な 差 別 的 取 扱 い を 排 除 す る 趣 旨 ﹂ で あ る こ と を 前 提 と し て 、 当 該 規 定 に よ る 嫡 出 子 と 非 嫡 出 子 と の 法 定 相 続 差 別 に つ い て の 合 理 性 判 断 は 、 ﹁ 財 産 的 利 益 に 関 す る 事 案 に お け る よ う な 単 な る 合 理 性 の 存 否 に よ っ て な さ れ る べ き で は な く 、 立 法 目 的 自 体 の 合 理 性 及 び そ の 手 段 と の 実 質 的 関 連 性 に つ い て よ り 強 い 合 理 性 の 存 否 が 検 討 さ れ る べ き で あ る ﹂ と し て 、 厳 格 審 査 の 基 準 と 合 理 性 の 基 準 と の 中 間 的 な ﹁ 実 質 的 な 合 理 的 関 連 性 の 基 準 ﹂ 一 〇

︵ ﹁ 厳 格 か つ 合 理 的 な 基 準 ﹂ ︶ で 本 件 に 臨 む こ と を 主 張 し た の で あ る︵_︶ 。 そ し て 、 婚 姻 の 尊 重 ・ 保 護 と い う 立 法 目 的 は 、 制 定 当 時 な ら ば と も か く と し て も 、 そ の 後 の 社 会 状 況 の 変 化 等 を 勘 案 す れ ば 、 ﹁ 少 な く と も 今 日 の 社 会 の 状 況 に は 適 合 せ ず 、 そ の 合 理 性 を 欠 く と い わ ざ る を 得 な い ﹂ も の で あ り 、 相 続 に お い て 非 嫡 出 子 を 差 別 す る こ と は 、 ﹁ 個 人 の 尊 重 及 び 平 等 の 原 則 ﹂ に 反 し 、 立 法 目 的 と 手 段 と の 間 に 実 質 的 関 連 性 を 失 っ て い る と し て 、 当 該 規 定 の 違 憲 を 導 く の で あ っ た 。 他 方 、 二 〇 〇 八 年 の 国 籍 法 違 憲 判 決 に お け る 多 数 意 見 も 、 国 籍 は 国 家 の 構 成 員 と し て の 資 格 で あ り 、 国 籍 の 得 喪 に 関 す る 要 件 を 定 め る に 当 た っ て は そ れ ぞ れ の 国 の 事 情 や 種 々 の 要 因 を 考 慮 す る 必 要 が あ り 、 こ れ を ど の よ う に 定 め る か に つ い て は ﹁ 立 法 府 の 裁 量 判 断 ﹂ に ゆ だ ね る 趣 旨 の も の で あ る と し な が ら も 、 ﹁ 立 法 目 的 に 合 理 的 な 根 拠 が 認 め ら れ な い 場 合 、 又 は そ の 具 体 的 な 区 別 と 上 記 の 立 法 目 的 と の 間 に 合 理 的 関 連 性 が 認 め ら れ な い 場 合 ﹂ に は 、 日 本 国 籍 の 取 得 に 関 す る 法 律 の 要 件 に よ っ て 生 じ た 区 別 が 合 理 的 理 由 の な い 差 別 的 取 扱 い と な り 憲 法 一 四 条 一 項 違 反 と 判 断 さ れ る こ と を 明 示 し 、 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 と 同 じ く 合 理 性 の 基 準 を 採 用 し て 憲 法 適 合 性 の 判 断 に の ぞ ん だ の で あ っ た 。 そ し て 、 国 籍 法 三 条 一 項 の 制 定 当 時 に お い て は 、 出 生 後 の 日 本 国 籍 の 取 得 に あ た っ て わ が 国 と の 密 接 な 結 び つ き を 意 図 す る 立 法 目 的 と そ の 要 件 と し て 認 知 と 準 正 を 設 け た こ と と の 間 に は 一 定 の 合 理 的 関 連 性 は あ っ た が 、 そ の 後 の 国 内 的 、 国 際 的 な 社 会 的 環 境 等 の 変 化 を 勘 案 す る と 今 日 で は も は や 立 法 目 的 と の 間 に 合 理 的 関 連 性 を 見 い だ す こ と が で き な い と し て 、 当 該 条 項 が 憲 法 一 四 条 一 項 に 反 す る と の 判 断 を 下 し た の で あ っ た︵_︶ 。 泉 徳 治 裁 判 官 に よ る 補 足 意 見 は 、 多 数 意 見 が 立 法 目 的 と 手 段 と の 間 の 関 連 性 の 点 か ら 違 憲 を 導 い て い る の は 同 裁 判 官 と 基 本 的 な 判 断 の 枠 組 み を 共 通 に す る も の で あ り 、 国 籍 法 三 条 一 項 の 適 用 に つ い て も 共 通 の 同 じ 趣 旨 か ら 日 本 国 籍 が 与 え ら れ る と し て い る の で 多 数 意 見 に 同 調 す る と し た も の の 、 憲 法 適 合 性 の 審 査 基 準 に つ い て は 、 厳 格 か つ 合 理 的 一 一

!!! !!! !!!! !!! !!! !!! !!! !!!!!!!!!!!!!!!!!!! !!!!!!!!!!!!!!!!!!! !!!!!!!!!!!!!!!!!!! !! !! !! !! な 基 準 を 主 張 し た 。 そ の 理 由 と し て 、 国 籍 法 三 条 一 項 が ﹁ 日 本 国 籍 の 付 与 に 関 し 、 非 嫡 出 子 で あ る と い う 社 会 的 身 分 と 、 日 本 国 民 で あ る 親 が 父 で あ る と い う 親 の 性 別 に よ り 、 父 に 生 後 認 知 さ れ た 非 嫡 出 子 を 差 別 す る も の で あ る こ と ﹂ を 挙 げ 、 こ れ は 憲 法 一 四 条 一 項 が 差 別 禁 止 事 項 と し て 列 挙 す る ﹁ 社 会 的 身 分 ﹂ と ﹁ 性 別 ﹂ で あ る ゆ え に 、 そ れ が 同 項 に 違 反 し な い と い う た め に は 強 度 の 正 当 化 事 由 が 必 要 で あ っ て 、 ﹁ 立 法 目 的 が 国 に と り 重 要 な も の で あ り 、 こ の 立 法 目 的 と 、 ﹃ 父 母 の 婚 姻 ﹄ に よ り 嫡 出 子 た る 身 分 を 取 得 す る こ と を 要 求 す る と い う 手 段 と の 間 に 、 事 実 上 の 実 質 的 関 連 性 が 存 す る こ と ﹂ が 必 要 で あ る と 述 べ て い る 。 こ れ に つ い て 学 説 で は 、 憲 法 一 四 条 一 項 に 列 挙 さ れ た 事 由 は 単 な る 例 示 規 定 で は な く 、 こ こ で い う と こ ろ の ﹁ 社 会 的 身 分 ︵so cial statu s ︶ ﹂ と は 、 ﹁ 人 が 社 会 に お い て 一 時 的 で は な く 占 め て い る 地 位 で 、 自 分 の 力 で は そ れ か ら 脱 却 で き ず 、 そ れ に つ い て 事 実 上 あ る 種 の 社 会 的 評 価 が 伴 っ て い る も の ﹂ と 解 さ れ 、 嫡 出 子 ／ 非 嫡 出 子 は 自 ら 変 え ら れ な い 属 性 に よ る も の で あ る か ら こ れ に あ た り︵_︶ 、 厳 格 審 査 の 基 準 ま た は 厳 格 な 合 理 性 の 基 準 が 適 用 さ れ る と い う の が 通 説 と な っ て い る︵_︶ 。 し か し な が ら 、 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 お よ び 二 〇 〇 八 年 国 籍 法 違 憲 判 決 の そ れ ぞ れ の 事 案 に お い て よ り 厳 し い 審 査 基 準 で 判 断 す る こ と を 主 張 す る 補 足 意 見 や 反 対 意 見 が 存 す る も の の 最 高 裁 は 婚 外 子 差 別 に つ い て は ﹁ 合 理 性 の 基 準 ﹂ を 共 通 の 審 査 基 準 と し て 一 貫 し て 採 用 す る の で あ っ た 。 そ し て 、 こ れ を 先 例 と し て と ら え 二 〇 一 三 年 大 法 廷 違 憲 決 定 へ と 引 き 継 が れ て い く の で あ る︵_︶ 。 こ こ で 注 目 さ れ る こ と は 、 婚 外 子 差 別 の 憲 法 適 合 性 に つ い て は 最 高 裁 判 所 が 形 式 的 な 判 断 の 枠 組 み と し て の 審 査 基 準 と し て 合 理 性 の 基 準 を と っ て い る も の の 、 実 質 的 な 判 断 の 枠 組 み と し て は 、 国 内 的 お よ び 国 際 的 な 社 会 状 況 や 法 的 環 境 等 の 変 化 を 立 法 事 実 と し て 勘 案 し て 結 論 を 導 い て い こ う と す る 手 法 で あ る 。 憲 法 適 合 性 の 審 査 基 準 の 峻 別 と い う よ り は 、 立 法 事 実 の 変 遷 理 論 に 軸 足 を 置 い て 実 質 的 に 事 案 の 解 決 を は か ろ う と す る も の で あ り 、 そ れ は 最 高 裁 に お け る 次 の よ う な 議 論 か ら 読 み と る こ と が で き る の で あ る 。 一 二

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上 の 婚 姻 を し た こ と に よ っ て わ が 国 と の 密 接 な 結 び 付 き の 存 在 を 示 す も の と み る こ と に つ い て は 、 国 籍 法 三 条 一 項 の 規 定 が 設 け ら れ た 当 時 の 社 会 通 念 や 社 会 的 状 況 の 下 に お い て は 日 本 国 民 で あ る 父 と の 家 族 生 活 を 通 じ た 相 応 の 理 由 が あ っ た も の と 認 定 し た 。 ま た 、 当 時 の 諸 外 国 に お け る 国 籍 法 制 の 傾 向 を か ん が み て も 、 同 項 の 規 定 が 認 知 に 加 え て 準 正 を 日 本 国 籍 取 得 の 要 件 と し た こ と に は 、 立 法 目 的 と の 間 に 一 定 の 合 理 的 関 連 性 が あ っ た と の 理 解 を 示 し た 。 し か し な が ら 、 そ の 後 の わ が 国 に お け る 社 会 的 、 経 済 的 環 境 等 の 変 化 に 伴 っ て 、 夫 婦 共 同 生 活 の 在 り 方 を 含 む 家 族 生 活 や 親 子 関 係 に 関 す る 意 識 も 一 様 で は な く な っ て き て お り 、 今 日 で は 、 出 生 数 に 占 め る 非 嫡 出 子 の 割 合 が 増 加 す る な ど 、 家 族 生 活 や 親 子 関 係 の 実 態 も 変 化 し 多 様 化 し て き て い る と 立 法 事 実 の 変 化 を 認 定 し て 違 憲 判 断 を 下 し た の で あ る︵_︶ 。 そ し て 学 説 で は 、 法 定 相 続 規 定 に 関 す る 婚 外 子 差 別 に つ い て も 、 か か る 実 質 的 な 判 断 枠 組 み を 根 拠 と し て 是 正 が な さ れ る 可 能 性 が 指 摘 さ れ て お り︵_︶ 、 最 高 裁 は 次 に み る 二 〇 一 三 年 の 大 法 廷 違 憲 決 定 を 裁 判 官 の 全 員 一 致 で 導 い た の で あ っ た 。 ㈢ 二 〇 一 三 年 九 月 四 日 の 法 定 相 続 差 別 最 高 裁 違 憲 決 定 へ の 影 響 わ が 国 に お け る 最 高 裁 判 所 に よ る 法 令 違 憲 の 判 断 は 、 二 〇 〇 八 年 国 籍 法 違 憲 判 決 以 来 五 年 ぶ り 九 件 目 の こ と で あ っ た 。 ﹁ 嫡 出 で な い 子 の 相 続 分 は 、 嫡 出 で あ る 子 の 相 続 分 の 二 分 の 一 と す る ﹂ と い う 婚 外 子 の 法 定 相 続 差 別 の 根 拠 と な っ て い る 民 法 九 〇 〇 条 四 号 但 書 前 段 の 規 定 は 、 一 八 九 八 年 に 制 定 さ れ た 旧 民 法 に 由 来 す る も の で 、 第 二 次 世 界 大 戦 後 に 誕 生 し た 日 本 国 憲 法 の 下 で も こ れ ま で 是 正 さ れ ず 一 一 七 年 間 も 続 い て き た の で あ る 。 し か も 、 民 法 と い う 基 本 的 な 法 律 関 係 を 定 め る 法 律 の 条 文 そ の も の を 違 憲 と す る も の で 、 そ の 社 会 的 影 響 は 極 め て 多 岐 に わ た る も の と 指 摘 さ れ て い る︵_︶ 。 最 高 裁 判 所 は 、 こ れ ま で 憲 法 一 四 条 一 項 の 憲 法 適 合 性 の 判 断 基 準 に つ い て は 、 ﹁ 事 柄 の 性 質 に 応 じ た 合 理 的 な 根 拠 一 七

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!! !!! !! !! !!! !! !! !!! !! !! !!! !! !! !!! !! !! !!! !! !! !!! !! !! !!! !! ! !!! ! !! !!! !! !!! !! !!! !! !!! !! !!! 変 遷 す る も の で も あ る か ら 、 そ の 定 め の 合 理 性 に つ い て は 、 個 人 の 尊 厳 と 法 の 下 の 平 等 を 定 め る 憲 法 に 照 ら し て 不 断 に 検 討 さ れ 、 吟 味 さ れ な け れ ば な ら な い 。 ﹂ 最 高 裁 は 、 相 続 制 度 を ど の よ う に 定 め る か は 種 々 の 事 柄 を 総 合 的 に 考 慮 し た 上 で の 立 法 府 の 合 理 的 な 裁 量 判 断 に ゆ だ ね ら れ て い る と し て 、 一 九 四 七 ︵ 昭 和 二 二 ︶ 年 の 民 法 改 正 に よ る 当 該 規 定 の 制 定 当 時 の 憲 法 適 合 性 と 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 の 合 憲 判 断 に つ い て 言 及 し 、 嫡 出 子 と 嫡 出 で な い 子 ︵ 非 嫡 出 子 ︶ の 法 定 相 続 分 を ど の よ う に 定 め る か と い う こ と に つ い て は 、 そ れ ぞ れ の 国 の 伝 統 、 社 会 事 情 、 国 民 感 情 等 を 総 合 的 に 考 慮 し て 決 せ ら れ る べ き も の で あ り 、 ま た 、 こ れ ら の 事 柄 は 時 代 と 共 に 変 遷 す る も の で も あ る か ら 、 そ の 定 め の 合 理 性 に つ い て は 、 ﹁ 個 人 の 尊 厳 と 法 の 下 の 平 等 ﹂ を 定 め る 憲 法 に 照 ら し て 検 討 さ れ な け れ ば な ら な い と い う も の で あ る︵_︶ 。 そ し て 、 一 九 四 七 年 民 法 改 正 以 降 の 立 法 事 実 の 変 遷 等 に つ い て 、 こ れ ま で 最 高 裁 に お け る 事 案 で 論 じ ら れ て き た 事 柄 を 詳 細 に 列 挙 し 、 こ れ ら に つ い て の 総 合 的 な 判 断 が 必 要 で あ り 、 そ れ と と も に 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 が 考 慮 事 情 と し て い る 遺 言 に よ る 指 定 が な い 場 合 の 法 定 相 続 分 の 定 め の 補 充 性 に つ い て 、 ① 嫡 出 子 と 嫡 出 で な い 子 の 法 定 相 続 分 を 平 等 と す る こ と も 何 ら 不 合 理 で は な く 、 ② 遺 言 に よ っ て も 侵 害 し 得 な い 遺 留 分 に つ い て は 当 該 規 定 は 明 確 な 法 律 上 の 差 別 と い う べ き で あ り 、 ③ 当 該 規 定 の 存 在 自 体 が そ の 出 生 時 か ら 嫡 出 で な い 子 に 対 す る 差 別 意 識 を 生 じ さ せ か ね な い こ と を 理 由 と し て 、 当 該 規 定 が 補 充 的 に 機 能 す る 規 定 で あ る こ と は そ の 合 理 性 判 断 に お い て 重 要 性 を 有 し な い と 断 じ て 、 次 の よ う に 違 憲 の 結 論 を 導 く の で あ っ た 。 ﹁ 本 件 規 定 の 合 理 性 に 関 連 す る 以 上 の よ う な 種 々 の 事 柄 の 変 遷 等 は 、 そ の 中 の い ず れ か 一 つ を 捉 え て 、 本 件 規 定 に よ る 法 定 相 続 分 の 区 別 を 不 合 理 と す べ き 決 定 的 な 理 由 と し 得 る も の で は な い 。 し か し 、 昭 和 二 二 年 民 法 改 正 時 か ら 二 〇

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と に な り 法 に 内 在 す る 普 遍 的 な 要 請 か ら も 問 題 と な る こ と を 理 由 と し て 、 関 係 者 間 の 法 律 関 係 が そ の よ う な 段 階 に 至 っ て い な い 事 案 で あ れ ば 、 本 決 定 に よ り 違 憲 無 効 と さ れ た 当 該 規 定 の 適 用 を 排 除 し た 上 で 法 律 関 係 を 確 定 的 な も の と す る の が 相 当 で あ る と 判 示 し た︵_︶ 。 す な わ ち 本 決 定 の 違 憲 判 断 は 、 上 告 人 の 相 続 の 開 始 時 か ら 本 決 定 ま で の 間 に 開 始 さ れ た 他 の 相 続 に つ い て 確 定 的 な も の と な っ た 法 律 関 係 に 影 響 を 及 ぼ す も の で は な い と 判 示 し た の で あ る︵_︶ 。 ㈣ 若 干 の 検 討 こ の よ う に 同 じ 婚 外 子 の 法 定 相 続 分 差 別 に つ い て 最 高 裁 が 合 憲 の 判 断 を 下 し た 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 は 、 二 〇 〇 八 年 国 籍 法 違 憲 判 決 を 経 て こ の た び の 二 〇 一 三 年 大 法 廷 違 憲 決 定 へ と 導 か れ た の で あ る 。 婚 外 子 の 法 定 相 続 差 別 に つ い て は 、 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 以 降 も 最 高 裁 で 議 論 が な さ れ 、 五 件 の 事 案 に お い て︵_︶ 、 本 決 定 を 引 用 し て 合 憲 の 判 断 が 下 さ れ て き た 。 こ の 五 件 に は 、 全 て に 当 該 規 定 を 違 憲 と す る 旨 の 反 対 意 見 が 付 さ れ て お り 、 補 足 意 見 の 内 容 も 立 法 事 実 の 変 化 を 根 拠 と し て 極 め て 違 憲 に 近 い も の が あ っ た 。 そ も そ も 裁 判 官 の 反 対 意 見 に つ い て は 、 ﹁ 司 法 判 断 の 内 容 を 向 上 さ せ る こ と に 貢 献 す る と と も に 、 司 法 判 断 及 び 法 の 発 展 を 理 解 す る 一 助 と な る も の で あ る 。 反 対 意 見 の 表 明 は 、 全 体 の 議 論 の 質 を 高 め る 。 そ し て 、 少 数 で あ る 反 対 意 見 が 、 時 間 を 経 て 多 数 意 見 へ と 成 長 す る こ と が 少 な く な い の で あ る︵_︶ 。 ﹂ と い わ れ る 。 そ の よ う な 意 味 に お い て 、 本 稿 で は 、 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 に お け る 中 島 敏 次 郎 裁 判 官 他 四 名 に よ る 反 対 意 見 が そ の 後 の 婚 外 子 差 別 の 事 案 で 引 き 継 が れ 本 決 定 の 骨 子 と な り 全 員 一 致 の 法 廷 意 見 を 導 い た も の と 注 目 す る 。 そ の 理 由 は 、 二 〇 一 三 年 大 法 廷 違 憲 決 定 に お い て は 、 形 式 的 な 判 断 枠 組 み と し て 一 九 九 五 年 大 法 廷 決 定 が 相 続 制 度 自 体 の 合 理 性 の 審 査 に 終 始 し た の と は 異 な り 、 婚 外 子 の 尊 厳 ・ 平 等 を 中 心 に 据 え て 憲 法 適 合 性 を 審 査 し て お り 、 実 質 的 に は ﹁ 厳 格 な 合 理 性 の 基 準 ﹂ を 採 用 し て い る と 二 二

考 え る 余 地 が あ る と と も に︵_︶ 、 こ こ で は 実 質 的 な 判 断 枠 組 み と し て 二 〇 〇 八 年 国 籍 法 違 憲 判 決 と 同 様 に 国 際 社 会 の 動 向 を 意 識 し た 立 法 事 実 の 変 遷 理 論 を 採 用 し て 違 憲 判 断 を 導 い て い る か ら で あ る︵_︶ 。 そ れ ゆ え 、 こ の た び の 大 法 廷 違 憲 決 定 の 意 義 は 、 最 高 裁 が 婚 外 子 差 別 の 是 正 が 世 界 的 な 趨 勢 と な っ て い る と と も に 個 人 の 尊 重︵_︶ と 家 族 の 普 遍 性 を 当 該 規 定 の 合 理 性 を 支 え る 立 法 事 実 と し て 認 識 し て 違 憲 判 断 を 下 し た こ と で あ り 、 こ れ ま で の 判 例 の 積 み 重 ね を 経 て 国 際 的 な 法 的 環 境 を も 憲 法 九 八 条 二 項 の 精 神 に よ り 国 内 法 的 な 効 力 と し て と り 入 れ る 手 法 を 確 立 し た こ と に あ る と 考 え ら れ る︵_︶ 。 す な わ ち 、 二 〇 〇 八 年 国 籍 法 違 憲 判 決 の 多 数 意 見 で も 違 憲 判 断 の 根 拠 と し て 前 述 の 国 際 人 権 規 約 Ｂ 規 約 や 児 童 の 権 利 条 約 を 挙 げ て い た が 、 二 〇 一 三 年 大 法 廷 違 憲 決 定 で は 、 婚 外 子 に 関 す る こ れ ら の 条 約 の 履 行 状 況 等 に つ い て 、 ﹁ 平 成 五 年 に 自 由 権 規 約 委 員 会 が 、 包 括 的 に 嫡 出 で な い 子 に 関 す る 差 別 的 規 定 の 削 除 を 勧 告 し 、 そ の 後 、 上 記 各 委 員 会 が 、 具 体 的 に 本 件 規 定 を 含 む 国 籍 、 戸 籍 及 び 相 続 に お け る 差 別 的 規 定 を 問 題 に し て 、 懸 念 の 表 明 、 法 改 正 の 勧 告 等 を 繰 り 返 し て き た ﹂ と し て 、 日 本 政 府 に 対 し て 条 約 の 履 行 を 迫 る 国 際 社 会 の 状 況 を 立 法 事 実 と し て 認 定 し た の で あ っ た 。 最 高 裁 で は 小 法 廷 に お け る 個 々 の 裁 判 官 が 補 足 意 見 や 反 対 意 見 の 中 で 言 及 し た こ と は あ っ た が 、 大 法 廷 に お い て 裁 判 官 全 員 一 致 の 法 廷 意 見 と し て 取 り 上 げ た こ と は 初 め て で 画 期 的 な こ と で あ り︵_︶ 、 こ の よ う な 判 断 手 法 を 裁 判 所 が 採 用 す る こ と は 、 婚 外 子 差 別 の 事 案 の み な ら ず 他 の 人 権 に 係 わ る 事 柄 の 解 決 に と っ て も 大 き な 影 響 を 及 ぼ す も の と 考 え ら れ る︵_︶ 。 た だ し 、 こ の た び の 二 〇 一 三 年 大 法 廷 違 憲 決 定 に よ っ て わ が 国 に お け る 婚 外 子 差 別 が す べ て 解 消 さ れ た 訳 で は な く 、 国 連 の 各 委 員 会 が 指 摘 す る よ う に い く つ か の 問 題 が 残 さ れ て お り 、 こ の 点 に つ い て 次 に 検 討 し て い く こ と と し た い 。 ︵ 未 完 ︶ ︵ ︶ 許 末 恵 ﹁ 英 国 に お け る 非 婚 の 父 の 法 的 地 位 ︵ 一 ︶− 非 婚 の 父 に よ る 親 責 任 の 取 得 を め ぐ っ て− ﹂ 青 山 法 学 論 集 四 七 巻 一 号 ︵ 二 〇 二 三