取締役の注意義務違反の責任制限
著者 森田 章
雑誌名 同志社法學
巻 55
号 7
ページ 79‑116
発行年 2004‑03‑31
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000007508
は じ め に 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 責 任 に つ い て
︑ 一 定 の 控 除 額 を 除 い て 免 除 で き る と い う 責 任 制 限 の 制 度 が 導 入 さ れ た
︒ 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ る 責 任 制 限
︵ 二 六 六 条 七 項
︶︑ 定 款 授 権 規 定 上 の 取 締 役 会 決 議 に よ る 責 任 制 限
︵ 二 六 六 条 一 二 項
︶︑ お よ び 社 外 取 締 役 に 対 す る 定 款 規 定 上 の 責 任 制 限
︵ 二 六 六 条 一 九 項
︶ の 三 つ の 責 任 制 限 の 制 度 が 導 入 さ れ た
︒ 一 定 の 控 除 額 は
︑ 取 締 役 は 報 酬 等 の 四 年 分
︑ 代 表 取 締 役 は 六 年 分
︑ 社 外 取 締 役 は 二 年 分 と さ れ て い る
︵ 二 六 六 条 一 七 項
︑ 一 八 項
︶︒ 三 つ の 責 任 制 限 の 規 定 の 中 で 実 際 に 利 用 で き る の は 三 つ め の 定 款 規 定 上 の 責 任 制 限 だ け で あ る と 指 摘 さ れ て い る が
︑ そ も そ も な ぜ 報 酬 等 の 二 年 分
︑ 四 年 分
︑ 六 年 分 の 責 任 制 限 と な る の か さ っ ぱ り わ か ら な い の で あ る
︒ し か も
︑ こ の こ と に つ い て 改 正 さ れ る こ と も 難 し い と い わ れ て い る
︒
︵ １
︶
︵ ２︶
七 九 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 三 七
︶
取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
森 田
章
そ こ で
︑ 取 締 役 の 責 任 制 限 の 立 法 が な さ れ た 経 緯 を た ど り
︑ ア メ リ カ に お け る 取 締 役 の 責 任 制 限 の 考 え 方 を 参 考 に し な が ら
︑ わ が 国 の 規 定 の あ り 方 に 言 及 し
︑ そ の 解 釈 に お け る 提 言 を 試 み た い
︒ そ し て
︑ 理 論 的 に 現 行 法 の 責 任 軽 減 制 度 の 哲 学 的 問 題 点 を 明 ら か に し て
︑ 今 後 の 早 急 な 改 正 の 契 機 に な る こ と を 望 み た い
︒ こ こ で
︑ 言 葉 の 問 題 と し て
︑ 責 任 の 免 除 と は 原 則 と し て 責 任 発 生 後 の 責 任 の 一 部 免 除 を 含 む 免 除 を 意 味 す る も の し
︑ 責 任 制 限 と は
︑ 広 義 に お い て は 責 任 の 免 除 を 含 む が
︑ 狭 義 に は 運 送 契 約 中 に 条 約 等 に よ る 責 任 限 度 額 を 定 め る 場 合 の よ う に 事 前 に 責 任 限 度 を 定 め る 定 款 規 定 等 を 想 定 し た 概 念 と し て 使 用 す る こ と を 明 ら か に し て お き た い
︒ １．
責 任 制 限 規 定 の 立 法 の イ ニ シ ア チ ブ 学 界 に お い て は
︑ 取 締 役 の 責 任 制 限 に つ い て ア メ リ カ 法 の 展 開 を 跡 づ け た 論 文 が 公 表 さ れ て き た が
︑ 取 締 役 の 責 任 制 限 の 制 度 を わ が 国 に 直 ち に 導 入 す る と い う よ り も
︑ ア メ リ カ 法 の 展 開 を 冷 静 に 紹 介 す る と い う 状 態
で あ っ た︒ た だ し
︑ 急 激 な 主 張 で は な い が
︑ 立 法 論 と し て
︑ 取 締 役 の 責 任 免 除 の 要 件 が 厳 格 に す ぎ る と し て そ の 緩 和 を 主 張 す る 見 解
が 有 力 と な っ て き て い た︒
︵ １
︶ 自 民 党 の 商 法 改 正 案 骨 子 に お け る 取 締 役 の 責 任 緩 和 と 学 界 の 対 応 自 民 党 法 務 部 会
﹁ 商 法 に 関 す る 小 委 員 会
﹂ は
︑ 一 九 九 七 年 九 月 八 日
︑﹁ コ ー ポ レ ー ト
・ ガ バ ナ ン ス に 関 す る 商 法 等 改 正 試 案 骨 子
﹂ を 公 表 し た
︒ 基 本 的 な ス タ ン ス は
︑﹁ 日 本 経 済 の 国 際 化 に あ た っ て は
︑ 経 営 者 の 積 極 的 な 挑 戦 や
︵ ３
︶
︵ ４
︶
︵ ５
︶
︵ ６
︶
八
○ 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 三 八
︶
活 力 が 不 可 欠 で あ る た め
︑ 株 主 代 表 訴 訟 が 制 度 の 目 的 を 超 え て 必 要 以 上 に 経 営 マ イ ン ド を 萎 縮 さ せ る 要 素 に つ い て 改 善 す る
︒﹂ こ と が 盛 り 込 ま れ
︑ 具 体 的 に は
︑ 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 責 任 に つ い て
︑﹁ 定 款 の 定 め 又 は 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ る 減 免 を 認 め る
︒ た だ し
︑ 取 締 役 に 忠 実 義 務 違 反
︑ 犯 罪 行 為
︑ 故 意 又 は 重 過 失 が あ っ た 場 合 は
︑ 例 外 と す る
︒﹂
︵
Ⅱ
︵ ６
︶︶ こ と を 提 言 し た
︒ 責 任 の 減 免 と は
︑ 定 款 規 定 に よ る 責 任 の 制 限 お よ び 事 後 的 な 責 任 の 免 除 の 二 つ を 意 味 し て い る も の と 解 さ れ よ う
︒ 経 済 団 体 連 合 会 も
︑ 同 年 九 月 一 六 日 に
﹁ コ ー ポ レ ー ト
・ ガ バ ナ ン ス の あ り 方 に 関 す る 緊 急 提 言
﹂ を 公 表 し
︑ 監 査 機 能 の 強 化 と 株 主 代 表 訴 訟 制 度 の 見 直 し 等 を 提 言 す る 中 で
︑ 取 締 役 の 損 害 賠 償 責 任 に つ い て
﹁ 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 損 害 賠 償 責 任 に つ き
︑ 定 款 で 責 任 額 の 上 限 を 規 定 で き る よ う に す る
︒ ま た
︑ 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ っ て 個 々 の 案 件 に つ い て 責 任 を 免 除
・ 軽 減 で き る よ う に す る
︵ 監 査 役 全 員 の 承 認 を 得 て
︑ 監 査 役 会 が 総 会 に 提 案
︶﹂ こ と を 提 言 し た
︒
こ の 商 法 改 正 の 立 法 提 案 よ り 前 に︑ 自 己 株 式 取 得 に 関 し て 議 員 立 法 に よ る 商 法 改 正 が 行 わ れ た が
︑ 議 員 立 法 に 対 す る 法 制 審 議 会 レ ベ ル で の 商 法 学 者 の 反 発 が 強 か っ た
︒ こ の こ と を 配 慮 し て
︑ 今 回 の 提 言 は
︑ 試 案 骨 子 を 公 表 し て 意 見 表 明 の 機 会 を 与 え る も の で あ っ た か ら
︑ 議 員 立 法 で あ る が 故 の 強 い 反 対 は 収 ま っ た よ う で あ る
︒ し か し て
︑ 取 締 役 の 責 任 制 限 に 関 す る 改 正 提 案 内 容 に 対 す る 学 界 の 対 応 に は 一 部 き わ め て 厳 し い も の が あ っ た
︒ 株 主 代 表 訴 訟 制 度 研 究 会 は
︑ 従 前 か ら 経 済 界 が 主 張 し て き た 代 表 訴 訟 提 訴 要 件 の 厳 格 化 等 の 問 題 に 関 心 を 持 ち
︑ 研 究 を 続 け て き た 商 法
・ 民 事 訴 訟 法
・ 民 法 の 研 究 者 が 組 織 し た も の で あ る が
︑ 自 民 党 案 の 株 主 代 表 訴 訟 に つ い て 意
︵ ７︶
︵ ８
︶
︵ ９
︶
八 一 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 三 九
︶
見 を 表 明 し た
︒ 研 究 会 の 基 本 的 な ス タ ン ス は 次 ぎ よ う で あ る
︒ す な わ ち
︑﹁ 株 主 代 表 訴 訟 制 度 は
︑ 株 式 会 社 に お け る コ ー ポ レ ー ト
・ ガ バ ナ ン ス の 重 要 な 支 柱 に 一 つ で あ り
︑ そ の 機 能 を 安 易 に 減 殺 さ せ る べ き で は な い
︒﹂ と の 立 場 か ら
︑ 要 約 す る と 次 の よ う に 意 見 を 述 べ た
︒ す な わ ち
︑﹁ 定 款 の 定 め ま た は 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ っ て 取 締 役 の 責 任 を 減 免 す る こ と を 認 め る 自 民 党 案
Ⅱ
︵ ６
︶ に 対 し て は
︑ 仮 に そ の よ う な 手 続 き を 認 め る に せ よ
︑ 事 前 的
・ 包 括 的 な 減 免 を 認 め る こ と は 適 切 で な く
︑ す で に 発 生 し た 個 別 的
・ 具 体 的 な 責 任 の 減 免 に 限 る べ き で あ る と の 意 見 が 大 勢 を 占 め た
︒
⁝ も っ と も
︑ 法 律 で 定 め ら れ た 一 定 限 度 内 の 一 部 免 責 で あ れ ば
︑ 事 前 的
・ 包 括 的 に 定 款 で 定 め る こ と が 認 め ら れ て も よ い
︑ と い う 意 見 も 有 力 で あ っ た
︒ し か し
︑ 責 任 限 度 額 を 法 定 す る 方 法 と の 優 劣 を 論 議 す る 必 要 が あ る と い う 意 見 も あ っ た
︒ こ れ に 対 し
︑ 株 主 総 会 の 特 別 決 議 で
︑ 個 別 的
・ 具 体 的 な 責 任 を 減 免 す る 場 合 に は
︑ 取 締 役 の 責 任 に 関 す る 十 分 な 情 報 が 開 示 さ れ る こ と が 最 低 の 条 件 と な る
︒ さ ら に
︑ 少 数 派 株 主 を 保 護 す る た め
︑ 少 数 派 株 主 に 拒 否 権 を 賦 与 し た り
︑ 決 議 要 件 の 加 重
︑ 決 議 に 裁 判 所 の 関 与 を 求 め る こ と が 考 え ら れ る
︒ 定 款 の 定 め に よ る に せ よ
︑ 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ る に せ よ
︑ 取 締 役 の 責 任 を 減 免 し た た め 債 権 者 が 害 さ れ る こ と の な い よ う な 措 置 を 講 ず る 必 要 が あ る
︒﹂
︑ と 主 張 し た
︒ 学 者 は
︑ 研 究 成 果 に 基 づ き 立 法 提 言 を ど し ど し す れ ば よ い と 思 っ て い る が
︑ 研 究 会 を 組 織 し て 発 言 す る と い う の は そ の 趣 旨 が 必 ず し も よ く わ か ら な い
︒ 大 き な テ ー マ に つ い て 分 担 研 究 を 行 う と い う の は よ く わ か る が
︑ た と え ば
︑ こ と の 本 質 か ら で は な く
︑ こ の よ う な 意 見 が 大 勢 を 占 め た と い う 多 数 決 の よ う な 主 張 の 仕 方 は い か が な も の か と 思 う
︒ こ の こ と は さ て お く と し て
︑ 研 究 会 は
︑ 商 法 二 六 六 条 五 項 の 定 め に よ っ て
︑ 総 株 主 の 同 意 が な け れ ば 取 締
︵
︶ １０
八 二 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四
○
︶
役 の 責 任 の 免 除 は で き な い と い う こ と に 対 し て は
︑ こ れ を 緩 和 す る こ と は で き な い と い う こ と に は な ら な い と い う 点 で は 意 見 は 一 致 し て い る よ う で あ る
︒ 事 後 的 に 株 主 総 会 の 特 別 決 議 で 個 別 的
・ 具 体 的 な 責 任 の 減 免 を 認 め る こ と に つ い て は 原 則 賛 成 の よ う で あ り
︑ 責 任 制 限 に つ い て は 反 対 が 大 勢 を し め た が
︑ 一 定 限 度 内 の 一 部 免 責 を 定 款 等 に よ っ て 事 前 に 責 任 を 減 免 す る こ と に つ い て も 賛 成 す る 見 解 が 有 力 で あ っ た と い う こ と に な ろ う
︒ ま た 別 の 学 者 グ ル ー プ が
︑ 自 民 党 の
﹁ コ ー ポ レ ー ト
・ ガ バ ナ ン ス に 関 す る 商 法 等 改 正 試 案 骨 子
﹂ に 対 し て 意 見 を 表 明 し た
︒ 自 民 党 案
Ⅱ
︵ ６
︶ に つ い て は
︑ 一 部 賛 成 で き な い と し て 次 の よ う に い う
︒ す な わ ち
︑﹁ 定 款 の 定 め に よ る 事 前 の 責 任 の 減 免 の う ち
︑﹃ 責 任 の 免 除
﹄ は 注 意 義 務 違 反 の 行 為 に つ い て の 抑 止 効 を 完 全 に 失 わ せ る の で 賛 成 で き な い
︒ 責 任 限 度 額 の 定 め に よ る
﹃ 責 任 の 限 定
﹄ は
︑ 株 主 総 会 の 判 断 に よ り 認 め て も よ い
︒ 株 主 総 会 特 別 決 議 に よ る 事 後 の 減 免 に つ い て は
︑ 後 進 の 経 営 者 の 経 営 意 欲 を 萎 縮 さ せ な い た め に
︑ 認 め て よ い と い う 意 見 と
︑ 判 決 に よ る 責 任 の よ う に 確 定 し た 責 任 の 減 免 を 認 め て も 経 営 に 対 す る 効 果 は 期 待 で き ず
︑ 減 免 を 認 め る べ き で な い と す る 意 見 に 分 か れ た
︒﹂ と い う
︒ こ ち ら の グ ル ー プ は
︑ 事 後 的 な 免 責 に つ い て は 意 見 の 一 致 が な く
︑ 事 前 の 責 任 限 定 に つ い て は
︑ 全 責 任 の 免 除 は 認 め な い が 責 任 制 限 に は 一 致 し て 賛 成 し て い る
︒ 学 者 の 意 見 表 明 と し て
︑ 次 の よ う な 主 張 が あ っ た
︒ ま ず
︑ 定 款 に よ る 責 任 の 減 免 に つ い て
﹁ 責 任 免 除 は 認 め ず
︑ た と え ば 一
︱ 三 年 間 の 報 酬 額
︵ 株 主 代 表 訴 訟 に 期 待 さ れ る 違 法
・ 不 当 行 為 の 抑 止 機 能 を 損 な わ な い 程 度 の 金 額
︶ 以 上 の 金 額 を 上 限 と す る 責 任 制 限 に す べ き で あ る
︒﹂ と し
︑ 株 主 総 会 決 議 に よ る 責 任 の 減 免 に つ い て は
﹁ 総 会 特 別 決 議 に よ る 事 後 的 か つ 個 別 的 な 取 締 役 の 責 任 の 減 免 は
︑ 基 本 的 に は 認 め る 方 向 で 議 論 す べ き で あ る
︒﹂ と い う
︒ こ の
︵
︶ １１
︵
︶ １２
︵
︶ １３
八 三 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 一
︶
立 場 は
︑ 責 任 制 限 を 認 め る だ け で な く 事 後 的 な 責 任 免 除 を 認 め る 点 で
︑ 責 任 の 緩 和 を 最 も 広 く 認 め る 見 解 と い う こ と に な ろ う
︒ た だ
︑ こ の 主 張 に お い て
︑ な ぜ 報 酬 額 の 一
︱ 三 年 が
︑ 株 主 代 表 訴 訟 に 期 待 さ れ る 違 法
・ 不 当 行 為 の 抑 止 機 能 を 損 な わ な い こ と に な る の か に つ い て は 説 明 し て い な い
︒
︵ ２
︶ 企 業 統 治 に 関 す る 商 法 等 の 改 正 案 要 綱 自 民 党 政 務 調 査 会 法 務 部 会 商 法 に 関 す る 小 委 員 会 は
︑ 平 成 一 一 年 四 月 一 四 日 に
﹁ 企 業 統 治 に 関 す る 商 法 等 の 改 正 案 要 綱
﹂ を 公 表 し た
︒ そ こ で
︑ 株 主 代 表 訴 訟 に 関 し て
︑ き わ め て 注 目 す べ き 主 張 が な さ れ て い る
︒ す な わ ち
︑﹁ 企 業 社 会 内 の 私 的 紛 争 に 公 権 力 の 仲 裁 を 求 め る
﹃ 株 主 代 表 訴 訟 制 度
﹄ に つ い て も 合 理 的 な 位 置 づ け を す る 商 法 等 の 改 正 を 行 う べ き
﹂ こ と で あ る
︒ そ し て
︑ 具 体 的 に は
︑ 第 五 取 締 役 等 の 損 害 賠 償 責 任 の 軽 減 に お い て
︑﹁ 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 損 害 賠 償 責 任 は
︑ 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ り
︑ 取 締 役 の 報 酬 の 二 年 分 を 限 度 と し て 軽 減 す る こ と が で き る も の と す る
︒ た だ し
︑ 取 締 役 が そ の 職 務 を 行 う に つ き 悪 意 若 し く は 重 大 な 過 失 が あ っ た と き 又 は 取 締 役 の 責 任 と な る 行 為 が 犯 罪 と な る と き は
︑ こ の 限 り で は な い も の と す る
︒﹂ と し
︑ 監 査 役 会 な い し 監 査 役 の 同 意 が 必 要 で あ る と し た
︒ こ れ は
︑ 商 法 二 六 六 条 五 項 の 特 例 と し て 位 置 づ け て お り
︑ 責 任 の 免 除 を 念 頭 に 置 い て こ れ を 軽 減 す る と い う 方 向 で 位 置 づ け た の で あ ろ う
︒ 趣 旨 と し て
︑ 次 の こ と が 明 ら か に さ れ て い る
︒ す な わ ち
︑﹁ 現 行 法 で は
︑ 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 責 任 を 減 免 す る に は
︑ 総 株 主 の 同 意 を 必 要 と し て い る た め
︑ 大 多 数 の 株 主 が
︑ 取 締 役 の 責 任 を 軽 減 す る こ と が 相 当 と 考 え る 場 合 で あ っ て も
︑ 事 実 上
︑ 責 任 の 軽 減 は 不 可 能 と な っ て い る
︒ こ う し た 状 況 の 下
︑ 取 締 役
︵
︶ １４
八 四 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 二
︶
に 対 す る 高 額 の 損 害 賠 償 が 請 求 さ れ て お り
︑ 経 営 の 萎 縮 を 招 い て い る 現 状 が あ る
︒ そ こ で
︑ 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 責 任 を 軽 減 す る た め の 要 件 を 緩 和 す る こ と と し
︑ 軽 減 の 要 件
・ 手 続 き を 定 め る こ と と す る
︒﹂ と し て い る
︒ 改 正 案 要 綱 は
︑ 第 六 定 款 変 更 に よ る 取 締 役 等 の 損 害 賠 償 責 任 の 軽 減 に お い て
︑﹁ 会 社 は
︑ 定 款 を も っ て
︑ 取 締 役 会 の 決 議 に よ り
︑ 取 締 役 の 報 酬 の 二 年 分 を 限 度 と し て
︑ 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 損 害 賠 償 責 任 を 軽 減 す る こ と が で き る 旨 を 定 め る こ と が で き る
︒ た だ し
︑ 取 締 役 が そ の 職 務 を 行 う に つ き 悪 意 若 し く は 重 大 な 過 失 が あ っ た と き 又 は 取 締 役 の 責 任 と な る 行 為 が 犯 罪 と な る と き は
︑ こ の 限 り で は な い も の と す る
︒﹂ と し た
︒ こ の 場 合
︑ 定 款 変 更 議 案 を 提 出 す る た め に 監 査 役 会 な い し 監 査 役 の 同 意 が 必 要 で あ る と し た
︒
改 正 要 綱 第 六 の 趣 旨 は
︑ 第 五 と 同 様 と し て い る
︒ こ の 定 款 に よ る 責 任 制 限 に 関 す る 改 正 案 要 綱 は
︑ 改 正 試 案 骨 子 に お い て 提 案 さ れ て い た 定 款 に よ る 責 任 制 限 と 比 較 す る と
︑ か な り 大 き な 変 更 が な さ れ た よ う に 思 わ れ る
︒ そ れ は
︑ 試 案 骨 子 で 示 さ れ た 定 款 に よ る 責 任 制 限 と い う 概 念 で は な く
︑ 要 綱 は 定 款 授 権 に 基 づ く 取 締 役 会 の 決 議 に よ る 責 任 免 除 と し た こ と で あ る
︒ こ こ に お い て
︑ 定 款 規 定 に よ る 事 前 的 な 責 任 制 限 で は な く
︑ 事 後 的 な 責 任 の 免 除 な い し 軽 減 の 範 疇 へ と 議 論 が 移 行 し
︑ そ の 担 い 手 と し て 取 締 役 会 が 機 能 す る と い う 提 案 に な っ た の で あ る
︒ こ れ に は
︑ 事 後 的 な 免 責 し か 認 め な い と す る 株 主 代 表 訴 訟 研 究 会 の 影 響 が あ っ た と い え る の か も し れ な い
︒ し か し な が ら
︑ こ の 自 民 党 の 要 綱 案 に 対 し て も
︑ 株 主 代 表 訴 訟 研 究 会 は
︑ 次 の よ う に 批 判 的 な 見 解 を 明 ら か に し た
︒ す な わ ち
︑﹁ 事 後 的 責 任 制 限 を 認 め る と し て も
︑ 少 な く と も 株 主 総 会 の 特 別 決 議 を 要 求 す べ き こ と は も ち ろ ん
︑ よ り 重 い 決 議 要 件 等 も 考 え ら れ よ う
︒ ま た
︑ 会 社 債 権 者 を 害 す る よ う な 責 任 制 限 は 許 さ れ な い
︒ 責 任 制 限 に は 限 度
︵
︶ １５
八 五 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 三
︶
額 を 設 け る べ き で あ る が
︑ 要 綱 の よ う に 単 に 二 年 間 の 報 酬 を 限 度 と す る と い う の で は
︑ 報 酬 の 意 義 が 明 ら か で な い し
︑ 限 度 が 緩 く な り す ぎ る 恐 れ が あ る
︒
⁝ 定 款 に よ る 事 前 的
・ 包 括 的 な 取 締 役
・ 監 査 役 の 責 任 制 限 の 取 締 役 会 へ の 授 権 は
︑ 事 後 的 責 任 制 限 と 比 べ て
︑ 具 体 的 な 責 任 発 生 の 事 情 等 を 考 慮 せ ず に 決 議 さ れ
︑ そ の 将 来 持 ち 得 る 意 味 を 十 分 理 解 し て 決 議 が な さ れ る と い い が た い た め
︑ 株 主 の 予 想 を 超 え て 免 責 の 範 囲 が 広 が る 恐 れ が あ っ て 認 め が た い と い う の が 研 究 会 の 大 勢 で あ っ た
︒
⁝ 報 酬 の 二 年 分 と い う 責 任 制 限 の 限 度 の 定 め 方 の 問 題 も
︑ 事 後 的 制 限 の 場 合 よ り さ ら に 深 刻 で あ る
︒ 仮 に 報 酬 を 基 準 と す る 限 度 の 定 め 方 を 行 う の で あ れ ば
︑ 報 酬 概 念 を 非 常 に 広 く と り
︑ 報 酬 の 徹 底 的 な 開 示 を 求 め ざ る を 得 な く な る が
︑ こ れ は 取 締 役 の 報 酬 に 関 す る 法 制 を 大 幅 に 変 更 す る こ と に つ な が ろ う
︒ こ の ほ か に
︑ 取 締 役 会 に 具 体 的 な 責 任 軽 減 の 決 定 権 を 与 え た こ と に よ る 影 響 に も 問 題 が あ り 得 る し
︑ そ れ に 監 査 役 の 同 意 が 必 要 と さ れ な い こ と も 疑 問 で あ る
︒﹂ と 指 摘 し た
︒ あ る 学 説 は
︑ 要 綱 第 五 に 対 し て
︑﹁ 賠 償 責 任 を 零 に 近 い も の に し て し ま え ば
︑ 責 任 の も つ 取 締 役 の 不 注 意 な 行 為 を 抑 止 す る と い う 効 果 が 否 定 さ れ る が
︑ 少 な く と も 報 酬 の 二 年 分 の 責 任 は 負 う こ と に す る の で あ れ ば そ の よ う な 抑 止 的 効 果 も 期 待 で き よ う
︒ し か し な が ら
︑ 第 一 に
︑ い つ の 段 階 で 総 会 決 議 を す る の か と い う 問 題 が あ る
︒ 要 綱 で は と く に 明 確 に は さ れ て い な い が
︑ 総 会 の 招 集 通 知 に 責 任 の 内 容 や 軽 減 理 由 を 記 載 す る こ と に な っ て い る か ら 取 締 役 の 責 任 が 具 体 的 に な っ た 段 階 で あ る こ と は 明 か で あ る
︒ そ れ な ら ば
︑ 裁 判 所 に よ る 確 定 判 決 が 下 さ れ た 場 合 を 主 に 考 え て い る の で あ ろ う か
︒ し か し
︑ 確 定 判 決 が 出 た 後 で は
︑ 原 告 株 主 が 強 制 執 行 を 求 め て く る の で あ り
︑ そ の 停 止 は 法 的 に 無 理 で あ る と い え る
︒
⁝ 第 二 に
︑ 取 締 役 が 職 務 を 行 う に つ き 悪 意 も し く は 重 大 な 過 失 が あ っ た と き 又 は 取
八 六 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 四
︶
締 役 の 責 任 の 原 因 と な る 行 為 が 犯 罪 と な る と き と い う 例 外 条 項 は 適 切 で あ ろ う か と い う 問 題 が あ る
︒﹂ と し
︑ 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ る 軽 減 で は 機 動 的 な 処 理 は 難 し い こ と を 指 摘 し て い る
︒ 要 綱 第 六 に 対 し て は
︑﹁ い く ら 定 款 の 授 権 が あ っ て も
︑ こ の 種 の 判 断 を 完 全 に 取 締 役 会 の 裁 量 と し て し ま う わ け に は い か な い か ら で あ る
︒ 要 綱 で は 取 締 役 会 が 軽 減 決 議 を し た と き は
︑ 最 初 に 招 集 さ れ る 株 主 総 会 で の 報 告 を 要 求 し て い る が
︑ こ れ は
︑ 株 主 が 取 締 役 会 の 判 断 に つ い て 争 う こ と を 可 能 に し た も の と 理 解 す る こ と が で き る
︒﹂
︑ と 指 摘 し て
︑ 取 締 役 会 の 判 断 に 係 ら し め る こ と に 賛 意 を 表 明 し た
︒ し か し な が ら
︑ 定 款 授 権 規 定 に 基 づ い て 取 締 役 が 責 任 制 限 を 決 議 す る 場 合
︑ そ の 時 期 は 一 体 い つ に な る の か と い う 事 後 免 責 の 本 質 に 関 わ る 問 題 を 抱 え 込 ま ざ る を 得 な く な る も の と 思 わ れ る
︒ 学 説 に お い て は
︑﹁ 株 主 総 会 で あ れ 取 締 役 会 で あ れ
︑ 会 社 機 関 が そ の 裁 量 に よ り 責 任 軽 減 の 決 定 を な す 場 合 に は
︑ 裁 判 所 の 判 断 と の 先 後 関 係 が 問 題 と な る
︒ 取 締 役 が 一 定 額 の 損 害 賠 償 責 任 を 負 う と い う 判 決 が 確 定 し た 後 に
︑ 株 主 全 員 一 致 以 外 の 方 法 で 責 任 を そ の 額 よ り も 軽 減 す る こ と を 認 め る と
︑ 勝 訴 判 決 に 基 づ く 強 制 執 行 が 宙 に 浮 い て し ま い か ね な い
︒ し た が っ て
︑ そ の 場 合 に は
︑ 責 任 軽 減 で は な く て
︑ 別 に 補 償 を 決 定 す る も の と せ ざ る を 得 な い の で は な い か
︒﹂ と 指 摘 す る も の が あ っ た
︒ ま た
︑ 学 説 に お い て は
︑ 要 綱 が 報 酬 の 二 年 分 と す る 根 拠 が 何 な の か に つ い て 懲 罰 的 な 意 味 合 い な の か ど う か と 問 題 を 提 起 し
︑ さ ら に は 取 締 役 が そ の 職 務 を 行 う に つ き 悪 意 又 は 重 大 な 過 失 が な か っ た と き は 商 法 二 六 六 条 第 一 項
﹁ 五 号 の 行 為 に 関 し て 会 社 が 蒙 り た る 損 害 額 は
︑ 取 締 役 が そ の 行 為 を 開 始 し た 後 取 締 役 で あ っ た 期 間 の 職 務 の 対 価 と し て 得 た 利 益 の 総 額 を 上 回 ら な い も の と み な す
﹂ と す べ き で あ る と 主 張 す る も の が あ っ た
︶︒ 以 上 の 他 に
︑ 取 締
︵
︶ １６
︵
︶ １７
︵
︶ １８
八 七 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 五
︶
役 の 責 任 の 軽 減 に 関 し て
︑﹁ 会 社 に ど ん な に 莫 大 な 損 害 が 生 じ た 場 合 で も
︑ 一 定 額 に 責 任 を 限 定 で き る の は
︑ 株 主
︑ 特 に 少 数 派 株 主 や 会 社 債 権 者 の 保 護 を 考 え る と 納 得 が い く も の で は な い
︒﹂ と し て
︑ 責 任 軽 減 に 反 対 し
︑
⁝ 定 款 授 権 に 基 づ く 取 締 役 会 決 議 に よ る 軽 減 に 対 し て は
︑ 株 主 の 権 限 と の 関 係 で 行 き す ぎ で あ る す る も の も あ っ た
︒ こ れ な ど は
︑ こ の こ と を 考 え る に は 見 逃 し て は な ら な い と 思 わ れ る ア メ リ カ に お け る 法 展 開 等 に 全 く 言 及 せ ず
︑ 独 自 の 信 念 を 述 べ た に す ぎ な い と い え よ う
︒
︵ ３
︶ 議 員 立 法 と し て の 商 法 改 正 法 案 か ら 責 任 軽 減 規 定 の 誕 生 へ 自 民 党
︑ 保 守 党
︑ 公 明 党 の 与 党 三 党 は
︑ 二
〇
〇 一 年 五 月 三
〇 日 に 商 法 等 の 改 正 案 を 国 会 に 提 出 し た
︒ 同 法 案 は
︑ 取 締 役 の 責 任 制 限 に つ い て
︑ 株 主 総 会 決 議 を も っ て 行 う も の
︑ 定 款 の 授 権 規 定 に よ る 取 締 役 会 決 議 を も っ て 行 う も の
︑ お よ び
︑ 社 外 取 締 役 に つ い て 定 款 の 規 定 を も っ て 行 う も の の 三 つ の 類 型 を 提 案 し た
︒ こ の 法 案 に 対 し て
︑ 上 記 の 株 主 代 表 訴 訟 研 究 会 は 意 見 を 表 明 し た
︒ 法 案 は
︑ 二 六 六 条 各 号 に お い て 責 任 制 限 の 最 高 額 を 報 酬 額 の 二 年 分 と し て 具 体 化 さ せ た が
︑ こ れ に 対 し て 研 究 会 は 二 年 分 と い う 限 度 の 定 め 方 が 不 十 分 で あ り
︑ 在 職 期 間 が 長 い 取 締 役 は そ れ に 応 じ て も っ と 長 い 期 間 の 限 度 に し て も よ い
︑ と し た
︒ 第 一 の 類 型 に 対 し て は
︑ 法 案 で は
︑ 二 六 六 条 柱 書 に お い て 事 後 免 責 の 株 主 総 会 決 議 は
︑ 普 通 決 議 と し て い た が
︑ 同 研 究 会 は こ れ を 特 別 決 議 に す べ き で あ る と 主 張 し た
︒ 同 研 究 会 は
︑ 第 二 の 類 型 の 免 責 制 度 に つ い て
︑ 法 案 で は
︑ 株 主 の 議 決 権 の 二
〇 分 の 一 以 上 の 異 議 が あ れ ば 取 締 役 の 免 責 は 認 め ら れ な く な る と し て い る が
︑ 実 際 に 異 議 は 成 立 し に く く
︑ 事 前 免 責 制 度 を 採 用 す る の で あ れ ば
︑ 社 外 取 締
︵
︶ １９
︵
︶ ２０
︵
︶ ２１
八 八 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 六
︶
役 に 関 す る 定 款 規 定 に 基 づ く 直 接 免 責 の 制 度 の み と す べ き で あ ろ う
︑ と 主 張 し た
︒ 同 研 究 会 は
︑ 事 後 的 な 免 責 し か 認 め ら な い と 主 張 し て き た の に
︑ あ っ さ り と 事 前 的 な 責 任 制 限 を 認 め る 第 三 の 類 型 の 提 案 を の ん だ の は な ぜ な の で あ ろ う か 興 味 深 い
︒ 同 研 究 会 は
︑ ま た
︑ 第 二 の 類 型 の 免 責 に つ い て
︑﹁ 定 款 規 定 に 基 づ い て さ ら に 取 締 役 会 が
︑ き わ め て 抽 象 的
・ 一 般 的 な 要 件 の 下 で
︑ 幅 広 い 裁 量 に よ り 具 体 的 な 免 責 額 を 決 定 す る こ と と し て い る が
︑ こ れ は さ ら に 疑 問 が 多 い
︒﹂ と し て
︑ 事 前 的 な 免 責 と 理 解 し て い る よ う で あ る が
︑ そ の 趣 旨 が 必 ず し も 明 ら か で な い
︒ 定 款 規 定 を 定 め る の は 事 前 で あ る と い え る が
︑ 責 任 の 判 断 は 事 後 に な さ れ る の が 通 常 で は な い の だ ろ う か
︒ 事 後 に な さ れ る 以 上
︑ 取 締 役 会 は
︑ 当 該 免 責 に 関 し て 十 分 慎 重 な 判 断 を な す も の と 期 待 さ れ る か ら
︑ 取 締 役 会 の そ の 判 断 の 不 当 性 を 事 前 に 予 測 し て 批 判 す る こ と は 妥 当 で は な い
︒ 臨 時 国 会 で は
︑ 民 主 党 が 大 幅 修 正 を 求 め て き て
︑ 与 党 は
︑ こ れ に 応 じ て 相 当 譲 歩 さ せ ら れ た こ と か ら
︑ 成 立 し た 法 律 は い ろ い ろ な 問 題 点 を 含 ん で い る と い う
︒ ２．
民 事 責 任 の 恐 怖 に よ る 法 の 実 現
︵ １
︶ わ が 国 の 議 論 の 限 界 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 責 任 の 軽 減 は
︑ わ が 国 で は 株 主 代 表 訴 訟 と の 関 連 で 議 論 さ れ て き た と い え よ う
︒ 自 民 党 法 務 部 会
﹁ 商 法 に 関 す る 小 委 員 会
﹂ も
︑ 経 営 者 の 積 極 的 な 挑 戦 や 活 力 が 不 可 欠 で あ る た め
︑ 株 主 代 表 訴 訟 が 制 度 の 目 的 を 超 え て 必 要 以 上 に 経 営 マ イ ン ド を 萎 縮 さ せ る 要 素 に つ い て 改 善 す る た め に
︑ 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 責 任 に つ い
︵
︶ ２２
︵
︶ ２３
八 九 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 七
︶
て
︑﹁ 定 款 の 定 め 又 は 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ る 減 免 を 認 め る
︒ た だ し
︑ 取 締 役 に 忠 実 義 務 違 反
︑ 犯 罪 行 為
︑ 故 意 又 は 重 過 失 が あ っ た 場 合 は
︑ 例 外 と す る
︒﹂ と い う 提 案 を し た し
︑ 経 済 団 体 連 合 会 も
︑ 監 査 機 能 の 強 化 と 株 主 代 表 訴 訟 制 度 の 見 直 し 等 を 提 言 す る 中 で
︑ 取 締 役 の 損 害 賠 償 責 任 に つ い て
﹁ 取 締 役 の 会 社 に 対 す る 損 害 賠 償 責 任 に つ き
︑ 定 款 で 責 任 額 の 上 限 を 規 定 で き る よ う に す る
︒ ま た
︑ 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ っ て 個 々 の 案 件 に つ い て 責 任 を 免 除
・ 軽 減 で き る よ う に す る
︵ 監 査 役 全 員 の 承 認 を 得 て
︑ 監 査 役 会 が 総 会 に 提 案
︶﹂ こ と を 提 言 し た
︒
こ の よ う な 提 言 に 対 し て
︑ 株 主 代 表 訴 訟 研 究 会 な る 団 体 が
︑ 取 締 役 の 責 任 軽 減 に 対 し て 強 く 反 対 の 意 見 を 表 明 し た の で あ る
︒ こ の 研 究 会 の 認 識 は
︑﹁ 今 日 に お い て
︑ 株 主 代 表 訴 訟 は 会 社 法 の ル ー ル を 取 締 役 に 遵 守 さ せ る た め の も っ と も 有 効 な 手 段 に な っ て い る と 言 っ て も 過 言 で は な い
︒
⁝ わ が 国 に お け る
﹃ 株 主 代 表 訴 訟 の 脅 威
﹄ を 過 度 に 強 調 す べ き で な い
︒ 提 訴 件 数 は 安 定 し て き て い る し
︑ 現 実 に 取 締 役 の 責 任 が 認 め ら れ た ケ ー ス は
︑ 悪 質 な 違 法 行 為 が な さ れ た 場 合 が ほ と ん ど で あ る
︒ 経 営 判 断 原 則 が ほ ぼ 確 立 し た こ と も あ り
︑ 単 な る 過 失 に よ り 責 任 が 認 め ら れ る こ と は ほ と ん ど な い
︒
⁝ 被 告 と さ れ る こ と 自 体 が 苦 痛 で あ る と い う の は
︑ 残 念 な が ら 法 治 国 家 で あ る 以 上
︑ 我 慢 し て い た だ か ざ る を 得 な い
︒ 理 由 の な い 訴 訟 の 被 告 と さ れ る 危 険 が あ る の は
︑ 別 に 会 社 取 締 役 や 監 査 役 に 限 ら れ た こ と で は な く
︑ す べ て の 国 民 に 共 通 す る 問 題 で あ る
︒﹂ と い う 考 え 方 に よ っ て い る よ う で あ り
︑ 株 主 代 表 訴 訟 制 度 に 大 き な 期 待 を か け て い る と い え よ う
︒ し か し
︑ こ の 考 え 方 に 賛 成 で き な い
︒ た し か に 株 主 代 表 訴 訟 制 度 は
︑ 法 の 実 現 に お け る 私 人 の 役 割 を 重 視 す る こ と に つ な が る が
︑ 司 法 の 助 力 を 受 け な く て も 会 社 と 株 主 と 経 営 者 と の 間 の 問 題 で あ る な ら ば 会 社 と い う 団 体 の 私 的
︵
︶ ２４
九
○ 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 八
︶
自 治 に お い て 法 を 実 現 す る こ と も で き る の で は な い か
︒ つ ま り
︑ 株 主 代 表 訴 訟 制 度 よ り も 社 外 取 締 役 や 社 外 監 査 役 制 度 を 機 能 さ せ る こ と の 方 が 有 効 で は な い か と も 考 え る こ と が で き る か ら で あ る
︒ さ ら に い え ば
︑ 取 締 役 の 責 任 制 限 は
︑ 株 主 代 表 訴 訟 の 対 策 と し て 論 じ ら れ る こ と が 多 い が
︑ は た し て そ の よ う な 立 論 だ け で 本 当 に い い の か 疑 問 で あ る
︒ た と え ば
︑ 敵 対 的 な 企 業 買 収 な ど に よ っ て
︑ 新 し い 支 配 者 が 会 社 の 経 営 権 を 獲 得 し た と き に
︑ 前 経 営 者 の 過 失 を く ま な く 調 べ 上 げ て 責 任 を 洗 い ざ ら い 追 及 す る と い う よ う な こ と が 行 わ れ た と き に
︑ 前 経 営 者 は 過 失 を 否 定 で き な け れ ば 新 規 事 業 投 資 等 の 失 敗 な ど に つ き 無 制 限 に 責 任 を 負 わ な け れ ば な ら な い の か と い う 問 題 も あ り 得 る よ う に 思 わ れ る か ら で あ る
︒ た し か に
︑ Ａ Ｌ Ｉ は
︑ 強 行 法 規 に よ る 責 任 免 除 規 定 を 採 用 せ ず
︑ 責 任 制 限 さ れ る べ き で あ る と の 立 場 を 明 ら か に し た だ け で あ る が
︑ な お
︑ 議 論 の 余 地 は あ り 得 る よ う に 思 わ れ る
︒ つ ま り
︑ こ の よ う な 場 合 の 取 締 役 の 責 任 制 限 は 株 主 の 合 意 に 基 づ く と い う 制 約 の 下 に 置 か れ る こ と と は な る が
︑ 会 社 の 新 し い 支 配 者 が 常 に 旧 経 営 者 の 責 任 を 無 制 限 に 追 及 で き る と い う 考 え 方 に 対 し て 一 定 の 歯 止 め に な る よ う に 思 わ れ る
︒
︵ ２
︶ 取 締 役 を 民 事 責 任 の 恐 怖 か ら 解 放 す る Ａ Ｌ Ｉ の 見 解 注 意 義 務 に つ い て の 責 任 制 限 は
︑ 株 主 代 表 訴 訟 が 会 社 業 務 の 分 別 あ る 経 営 の 促 進 と い う 抑 止 的 効 果 を 有 し て い る こ と を 減 少 さ せ る だ ろ う こ と は 否 定 で き な い
︒ し か し な が ら
︑ こ の 結 論 そ れ 自 体 が 相 対 的 に ほ と ん ど 重 要 性 を 語 っ て い な い
︒ な ぜ な ら
︑ こ の よ う な 無 制 限 の 責 任 の 恐 怖 が 会 社 役 員 に そ の 意 思 決 定 に お い て 過 度 に リ ス ク 回 避 的 に さ せ る こ と と な り
︑ そ れ ゆ え 社 会 の 不 経 済 を も た ら す 可 能 性 が 存 在 す る か ら で あ る
︒ 株 主 代 表 訴 訟 が 注 意 義 務 の 強 制
︵
︶ ２５
︵
︶ ２６
九 一 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 四 九
︶
に 向 け て な す 純 粋 の 貢 献 も
︑ 独 立 の 取 締 役 制 度
︑ 会 社 支 配 権 の 市 場
︑ 仲 間 か ら の プ レ ッ シ ャ ー
︑ お よ び 公 的 開 示 と い う 代 替 的 な 要 因 に 依 拠 し て い る
︒ Ａ Ｌ Ｉ 提 案 の 七．
一 七 条 の 背 後 に あ る 政 策 判 断 は
︑ 経 営 決 定 の 質 を 確 保 さ せ る と い う 目 的 に つ い て
︑ 訴 訟 よ り も 会 社 の ア カ ウ ン タ ビ リ テ イ そ の 他 の 要 因 に よ り 大 き な 信 頼 を 置 く べ き こ と で あ る
︑ と し て
︑ 株 主 代 表 訴 訟 制 度 の 弊 害 除 去 を 目 的 と し て
︑ 取 締 役 の 責 任 制 限 制 度 の 採 用 に 踏 み き っ た の で あ る
︒ 詳 し い 内 容 は
︑ 後 述 す る
︒ こ の よ う な 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 に つ い て の 責 任 を 制 限 す る と い う 考 え 方 は
︑ ア メ リ カ の 判 例 上 は 全 く 議 論 さ れ て こ な か っ た よ う で あ る
︒ た だ し
︑ デ ラ ウ エ ア ー 会 社 の 株 主 は
︑ 契 約 主 体 と し て 基 本 定 款 に お い て 公 序 等 に 反 し な い 場 合 に コ モ ン ロ ー と 異 な る ル ー ル を 定 め る こ と が で き る と い う 趣 旨 の 判 例 は 存 在 し た
︒ し か し な が ら
︑ こ れ だ け で は 判 例 法 上 の 根 拠 だ と は い え ず
︑ 判 例 法 上 の 根 拠 を 求 め る と す れ ば
︑ 似 た よ う な コ ン テ ク ス ト で 責 任 制 限 を 認 め る 信 託 法 の
や 代 理 法 の
等 が あ げ ら れ る と い う
︒ ア メ リ カ の 学 説 に お い て は
︑ 取 締 役 の 責 任 制 限 の 提 案 は
︑ コ ナ ー ド 教 授 の 一 九 七 二 年 の 論 文
が 最 初 で あ る と い わ れ て い る︒
︵ ３
︶ ア イ ゼ ン バ ー グ 教 授 の 見 解 ア メ リ カ に お い て 定 款 等 に よ っ て 取 締 役 の 責 任 制 限 を 認 め る 州 法 が 多 く 出 現 し た こ と に 関 し て
︑
ア イ ゼ ン バ ー グ 教 授 は︑ 論 文 を 発 表 し て
︑ 興 味 深 い こ と に 次 の こ と を 指 摘 し て い る
︒ す な わ ち
︑ ア メ リ カ に お い て
︑ 取 締 役 の 注 意
︵
︶ ２７
︵
︶ ２８
︵
︶ ２９
︵
︶ ３０
︵ ３︶１
︵
︶ ３２
九 二 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 五
○
︶
義 務 の 程 度 が こ こ 十 年 ほ ど で か な り 上 昇 し た こ と が 経 験 的 に い え る
︒ 今 日 の 取 締 役 は
︑ 自 ら の 責 任 に よ り 注 意 深 く な り
︑ 無 能 な Ｃ Ｅ Ｏ を 交 代 さ せ た り
︑ 会 社 の 構 造 に 対 す る 関 心 が 増 大 し
︑ 議 題 の 設 定 や 会 社 の 戦 略 に 対 し て 積 極 的 に な っ て い る
︒ か な り は っ き り し て い る こ と は
︑ 取 締 役 の 民 事 責 任 の 恐 怖 が 増 大 し た わ け で は な い こ と で あ る
︒ た し か に
︑ Ａ Ｌ Ｉ の コ ー ポ レ ー ト
・ ガ バ ナ ン ス の 原 理 に お い て は
︑ 取 締 役 の 注 意 義 務 に 関 し て
︑ 合 理 的 基 準 で は な い が 合 目 的 基 準 で 責 任 を 審 査 す る こ と と し た し
︑ 経 営 判 断 原 則 の 適 用 を 受 け る た め の 条 件 を 明 ら か に し た
︒ し か し
︑ 他 方 で は
︑ 取 締 役 の 会 社 等 に 対 す る 注 意 義 務 違 反 の 責 任 を 免 除 す る デ ラ ウ エ ア 州 の 一
〇 二 条
︵ ｂ
︶ 項
︵ 七
︶ 号 を 典 型 と す る 責 任 制 限 立 法 が 普 及 し た
︒ こ れ ら の 責 任 制 限 の 規 定 に は 例 外 が 定 め ら れ て い る の で こ れ ら を 勘 案 し た と し て も
︑ 民 事 責 任 の 恐 怖 は ド ラ ス チ ッ ク に 低 下 し た
︒ そ れ な の に 取 締 役 の 注 意 の 程 度 が 上 昇 し た の で あ る
︒ ア イ ゼ ン バ ー グ 教 授 は
︑ こ の 理 由 に つ い て
︑ 取 締 役 の 報 酬 に 株 式 な い し 株 式 選 択 権 が 用 い ら れ る よ う に な っ た こ と な ど に も 言 及 し な が ら
︑ 結 論 と し て は 取 締 役 と し て の 社 会 的 規 範 が 変 化 し た か ら だ と 一 応 の 説 明 を し て い る
︒ た だ し
︑ こ れ は エ ン ロ ン 事 件 よ り も 前 に 書 か れ た 論 文 で あ り
︑ こ の 事 件 後 も 同 じ こ と が い え る か ど う か と い う 問 題 は あ る よ う に 思 わ れ る
︒ 私 見 で は
︑ 機 関 投 資 家 が コ ー ポ レ ー ト ガ バ ナ ン ス に 介 入 す る こ と が 増 大 し
︑ そ の 際 に 社 外 取 締 役 が 矢 面 に 立 た さ れ る よ う で あ り
︑ こ の こ と が 社 外 取 締 役 の 自 ら の 役 割 を 目 覚 め さ せ た の で は な い か と 思 わ れ る
︒ さ ら に い え ば
︑ 連 邦 証 券 取 引 所 法 上 の 規 制 に よ っ て
︑ コ ー ポ レ ー ト
・ ガ バ ナ ン ス に 関 し て
︑ 取 締 役 会 に 監 査 委 員 会
︑ 指 名 委 員 会
︑ 報 酬 委 員 会 を を 有 し て い る か ど う か
︑ あ る の な ら 何 回 開 催 し た か
︑ そ の 機 能 は 何 か
︑ 取 締 役 会 は ト ー タ ル で 何 回 開 催
九 三 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
︵ 一 八 五 一
︶
さ れ た か な ど の 情 報 が
︑ 株 主 の 年 次 総 会 の 委 任 状 説 明 書 に お い て 開 示 を 要 求 さ れ て い る こ と に も 留 意 す べ き で あ ろ う
︒ い ず れ に せ よ 民 事 責 任 の 恐 怖 を 与 え る こ と に よ っ て 法 を 実 現 さ せ る と い う 方 法 は
︑ Ａ Ｌ Ｉ の 考 え 方 で 見 た よ う に
︑ 今 や 万 能 で な く
︑ む し ろ 弊 害 が 多 い よ う な の で あ る
︒ ３．
取 締 役 の 民 事 責 任 の 制 限 を 認 め る 政 策 的 理 由
︵ １
︶ 会 社 法 は 契 約 法 で あ っ て 自 由 に 合 意 で き る コ ー ヒ ー 教 授 に よ る と
︑ ア メ リ カ で は 訴 訟 社 会 の 弊 害 が 著 し く な っ て お り
︑ こ の こ と が 会 社 法 に も 影 響 を 与 え て お り
︑ 過 半 数 の 州 法 に お い て
︑ 一 九 八 六 年 以 降 に 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 に 盾 を 与 え る 法 規 定 の 立 法 化 が 行 わ れ た
︒ そ れ の 最 初 は
︑ デ ラ ウ エ ア ー 会 社 法 一
〇 二 条
︵ ｂ
︶ 項
︵ 七
︶ 号 で あ り
︑ 株 主 は 基 本 定 款 変 更 に よ っ て コ モ ン ロ ー 上 の 注 意 義 務 責 任 を 免 除 お よ び 軽 減 す る こ と を 認 め る 規 定 で あ る
︒ こ の 考 え 方 は
︑ 会 社 法 を 契 約 の 束 と 見 る こ と で 知 ら れ て い る 学 界 に お い て 重 要 性 を 増 し て き て い る 会 社 法 観 ー 会 社 法 の 定 款 規 定 に よ る 代 替 を 認 め る 規 定 は
︑ 契 約 モ デ ル に す ぎ ず 株 主 は 自 由 に こ れ を 変 更 で き る ー か ら
︑ コ モ ン ロ ー と 異 な る 規 定 を 採 用 で き る と い う の で あ る
︒ し か も
︑ 同 教 授 に よ る と
︑ Ａ Ｌ Ｉ は
︑ コ ー ポ レ ー ト
・ ガ バ ナ ン ス の 最 初 の デ イ ス カ ッ シ ョ ン
・ ド ラ フ ト か ら
︑ 責 任 免 除 の 定 款 規 定 を 認 め る 州 法 規 定 が な く て も
︑ 株 主 は 定 款 変 更 に よ っ て 通 常 の 過 失 責 任 に つ い て 少 な く と も 責 任 限 度 額 を 定 め る こ と は で き る も の と し て い た と い う
︒
︵
︶ ３３
︵
︶ ３４
︵
︶ ３５
九 四 取 締 役 の 注 意 義 務 違 反 の 責 任 制 限
同 志 社 法 学 五 五 巻 七 号
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