海上保瞼に於ける毅疵危瞼

海 上 保 瞼 に 於 け る 毅 疵 危 瞼

久 木 久 一

一 二

三 四 職 疵 危 瞼 隅 の 意 報 閣

暇 疵 危 瞼 の 本 質

級 疵 危 瞼 免 貴 の 理 由

暇 疵 危 瞼 櫓 保 特 約 の 有 効 性

暇 庇 危 瞼 の 意 義

損 害 保 瞼 一 般 に 關 し て は 商 法 第 六 四 一 條 に ︑ 亦 海 上 保 険 に 就 て は 同 第 八 二 九 條 一 號 に ︑ ﹁ 保 瞼 ノ 目 的 ノ 性 質

若 ク ハ 蝦 疵 ﹂ 其 自 然 ノ 消 耗 : ⁝ 二 一 因 リ テ 生 シ タ ル 損 害 ﹂ は 保 瞼 者 の 填 補 責 任 外 な る 旨 の 規 定 が あ る ︒ 是 即 ち 蝕

に 謂 ふ 理 疵 危 瞼 に 謝 す る 保 瞼 者 の 冤 責 規 定 で あ る ︒ 然 ら ば 暇 疵 危 瞼 の 意 義 如 何 ︒ 具 艦 的 に は 如 何 な る 損 害 を 暇

疵 危 瞼 に 因 る 損 害 と 見 徹 す べ き か ︒ 保 瞼 の 目 的 た る 船 舶 積 荷 は 其 自 身 航 海 申 の 総 べ て の 危 瞼 に 封 し て 完 全 性 を

海 上 保 陰 に 於 け る 暇 疵 危 瞼 ⁝ ( 久 木 ) 三 九

〆 四 〇

保 持 し 得 ざ る は も と よ り 當 然 の こ と で あ つ て ︑ 保 瞼 は 一 面 こ の 物 的 不 完 全 性 に 封 す る 経 濟 的 補 完 作 用 を 爲 す も

の で あ る が ︑ 此 の 物 的 不 完 全 性 が 環 境 即 ち 外 部 的 諸 條 件 に 影 響 さ れ る に 因 り 顯 現 せ ら る べ き 程 度 に 依 り ︑ 通 常

保 瞼 の 保 護 を 得 ら る 瓦 場 合 と 然 ら ざ る 場 合 と が 生 す る こ と Σ な る の で あ る ︒ 保 瞼 の 目 的 の 航 海 上 の 環 境 換 言 す

れ ば ︑ 之 を 動 的 に 観 察 し て ︑ 其 の 外 部 的 諸 條 件 に 因 る 刺 戟 が 保 瞼 の 目 的 の 性 質 に 與 へ る 物 理 的 化 學 的 攣 化 即 ち

損 害 と な つ て 現 は れ る の で あ る が ︑ こ れ が 原 因 を 探 求 す る に 當 り ︑ 若 し そ の 外 部 的 諸 條 件 の 中 に 異 常 な も の が

存 在 す る 限 り ︑ こ れ を 抽 出 す る こ と に よ つ て 當 該 損 害 の 原 因 と 鶴 念 せ ら る ﹂ も の で あ る ︒ 之 に 反 し て ︑ 共 の 外

蔀 的 諸 條 件 が 通 常 豫 期 せ ら れ て ゐ る も の で あ つ て そ の 申 か ら 特 別 に 取 象 せ ら る べ き も の が な い と き に は ︑ 保 瞼

の 目 的 た る 船 舶 積 荷 の 質 的 量 的 の 攣 化 に よ り 嚢 生 し た 損 害 を そ の 物 の 性 質 的 な 損 害 と 考 へ ら れ て ゐ る の で あ

る ︒ 從 つ て 保 瞼 の 目 的 の 物 的 損 害 ば 如 何 な る も の で あ る に せ よ ︑ そ の 性 質 上 の 不 完 全 性 の 表 現 に 外 な ら な い の

で あ る が ︑ 只 其 の 表 現 の 爲 の 條 件 が そ の 航 海 環 境 の 異 常 性 に 依 り 特 色 づ け ら れ て ゐ る か 否 か に 依 り ︑ 之 を 性 質

'

的 な 損 害 と 然 ら ざ る も の と に 匝 別 さ れ る の で あ る ︒ 而 し て こ の 性 質 的 損 害 襲 生 の 可 能 性 は ︑ 保 瞼 の 目 的 の 特 に

海 上 保 瞼 に あ り て は 積 荷 の 航 海 上 の 普 通 の 危 瞼 に 封 抗 し 得 ざ る 性 質 上 の 脆 粥 性 (ぎ 津 旨 感 ) に 依 存 す る の で あ

つ て ︑ 斯 か る 脆 弱 性 を 有 つ 積 荷 の 運 逡 に 於 て は ︑ 當 該 航 海 上 の 環 境 に 適 懸 し 得 ら る べ き 相 當 の 保 護 的 塵 置 を 講

す る こ と を 必 要 と す る ︒ 若 し こ の 塵 置 に よ つ て そ の 積 荷 に 航 海 適 合 性 を 賦 與 し 得 た る と き は ︑ 必 然 的 に 稜 生 を

期 待 さ れ る 普 通 の 危 瞼 に は 封 抗 し 得 ら る 製 の で あ つ て ︑ 容 易 に そ の 性 質 的 脆 弱 性 の 曝 露 が あ り 得 な い の で あ

の

る ︒ こ の 保 護 的 虚 置 は も と よ り 保 瞼 の 目 的 の 脆 弱 性 を 除 去 す る も の で は な く ︑ 只 外 部 的 刺 戟 の 影 響 よ り 隔 離 せ

ん と す る に あ る の で あ る が ︑ そ れ は 完 全 に 目 的 を 達 し 得 ら る x も の で は な い ︒ 時 に は 斯 か る 廣 置 が 殆 ん ど 其 目

的 を 果 し 得 な い 場 合 も あ り 得 る ︒ 即 ち そ の 脆 弱 性 が 環 境 自 艦 に 無 關 係 で あ る か の 如 く ︑ ︒ 自 然 的 経 過 に 於 て 當 然

顯 現 さ れ て 來 る 場 合 が あ る の で あ る o

亦 保 瞼 の 目 的 の 性 質 的 脆 弱 性 に 封 す る 保 護 的 虚 置 は 絶 封 的 完 全 を 期 し 得 る こ と は 勿 論 不 可 能 の 事 で あ る が ︑

取 引 の 通 念 上 一 定 の 限 度 を 以 つ て 完 全 で あ る と 観 念 せ ら れ 慣 行 せ ら れ て ゐ る 場 合 に あ り て も ︑ 普 通 の 航 海 環 境

に 於 て 或 程 度 の 質 的 叉 は 量 的 の 攣 化 は 同 避 し 得 す ︑ 當 該 航 海 に 於 て は 當 然 期 待 さ れ 得 る も の で あ る と き は ︑ 斯

か る 性 質 的 損 害 は 自 然 の 消 耗 と 稻 さ れ て ゐ る ︒ 伯 然 の 消 耗 は か く の 如 く 性 質 上 脆 弱 性 を 有 す る 保 瞼 の 目 的 に 就

て の み 起 り 得 る の で は な く ︑ 特 に か ︑ る 脆 弱 性 を 有 せ ざ る ︑ 普 通 の 航 海 環 境 に 封 抗 し 得 る 保 瞼 の 目 的 の 場 合 に

も 起 る の で あ る ︒ 即 ち そ の 物 の 使 用 及 び 時 間 的 経 過 に 際 し て 嚢 生 し 得 る 損 害 で あ つ て 當 然 に 期 待 さ れ 得 る も の

で あ る ︒ 共 の 褒 生 が 必 然 的 で あ ゐ の 故 を 以 て 斯 く の 如 く 構 さ れ る ︒ ・

保 瞼 の 目 的 の 性 質 的 脆 弱 性 に 封 す る 保 護 的 慮 置 が ︑ 取 引 の 通 念 上 一 定 の 限 度 に 於 て 完 全 性 を 有 せ す ︑ そ の 爲

に 普 通 の 航 海 環 境 に あ り て も 容 易 に 其 の 脆 弱 性 を 曝 露 し 以 て 保 瞼 の 目 的 に 損 害 を 惹 起 せ し め た る 場 合 は ︑ こ れ

を 暇 疵 に 因 る 損 害 と 認 識 さ れ る ︒ 亦 保 瞼 の 目 的 の 一 般 的 性 質 上 普 通 の 航 海 環 境 に 封 抗 し 得 る 種 類 の 物 で あ る に

も 拘 は ら す ︑ 被 保 瞼 者 側 の 注 意 の 訣 如 に よ り そ の 性 質 を 脆 躬 化 し ︑ 普 通 の 航 海 環 境 に あ り て も 容 易 に そ の 脆 躬

海 上 保 陰 に 於 け る 暇 庇 危 瞼 ( 久 木 ) 四 一

●

四 二

性 の 爲 に 保 瞼 の 目 的 に 損 害 を 惹 起 せ し む る 場 合 に も ︑ 同 檬 に 毅 疵 的 損 害 で あ る と さ れ る ︒

之 を 要 す る に ︑ 保 瞼 の 目 的 の 性 質 暇 疵 並 に 自 然 の 消 耗 よ り 生 す る 損 害 は ︑ 共 の 特 質 と し て 第 一 に は 普 通 の 航

海 環 境 に 於 て 生 す る も の で あ る と 謂 ふ こ と ︑ 從 つ て こ れ を 以 て 外 部 的 損 害 で な く 内 部 的 損 害 (5 9 ヰ o ヨ ︒ 首 巽 ‑

§ 一 費 ヨ 茜 ρ び 暮 坤 ︒ ヨ ぎ 9 H旨 巴 牙 8 日 宕 ω三 ︒ 助 ) で あ る と ざ れ て ゐ る ︒ こ れ は 保 瞼 の 目 的 の 内 部 的 攣 化 に 重 鮎 を

置 き 之 を 張 調 し た も の と 謂 ふ こ と が 出 來 る が ︑ そ の 爲 に 保 瞼 の 目 的 ゐ 内 部 的 攣 化 に 外 部 的 條 件 の 作 用 せ る こ と

を 否 定 す る こ と 製 は な ら ぬ ︒ そ の 特 質 の 第 二 は 普 通 の 航 海 環 境 の 作 用 を 受 げ て も 損 害 獲 生 を 促 進 す る 内 在 的 素

因 を 有 す る こ と で あ り ︑ こ れ は 航 海 と 無 關 係 に 保 瞼 の 目 的 自 髄 に 内 在 せ る こ と で あ る ︒ そ し て こ の 内 在 的 素 因

が 損 害 と 結 び 付 き 取 象 さ れ て 暇 疵 危 瞼 と 呼 ば れ る ︒ そ の 特 質 の 第 三 は こ れ 等 の 損 害 は 性 質 上 の 脆 弱 性 の 顯 現 で

あ る こ と で あ る ︒ 即 ち 脆 弱 性 の 顯 現 其 自 艦 が 損 害 で あ つ て ︑ こ れ が 原 因 と な つ て 他 の 規 害 を 護 生 せ し め た る 場

合 に そ の 損 害 は 性 質 的 損 害 叉 は 暇 疵 的 損 害 で な い ︒ 之 を 例 ふ れ ば ︑ 漁 氣 を 含 め る 綿 花 の 自 然 獲 火 は 暇 疵 的 損 害

で あ る が こ れ が 爲 に 船 舶 の 焼 失 は 霰 疵 的 損 害 で な く ︑ 亦 船 舶 の 老 朽 摩 損 は 自 然 の 浩 耗 と し て 性 質 的 損 害 で あ る

が ︑ そ の 老 朽 個 所 よ り の 浸 水 沈 没 は 必 す し も 性 質 的 損 害 で は な い の で あ る ︒

今 具 艦 的 に 此 等 の 損 害 に 就 て 見 れ ば ︑ 先 づ 船 舶 に 就 て 謂 へ ば ︑ 堪 航 性 の 歓 如 と 自 然 の 消 耗 で あ る ︒ 堪 航 性

(o︒ $ ミ o 昌 霞 需 ω ︒︒℃ 塁 三 αq 9 ぴ 臣 けF ◎︒ 8 言 ︒耳 黄 寄 一け ) は も 乏 よ り 相 封 的 観 念 で あ つ て ︑ 當 該 航 海 の 普 通 危 瞼 に 封 抗 し 得

る 船 舶 の 欣 態 設 備 (鳴 窪 魯 ︒ 鶴 頴 直 三 窟 日 o 具 α ロ 塁 く ぎ ) の 完 全 性 を 意 味 す る の で あ る が ︑ そ の 訣 如 に 基 因 す る

̀

亀

損 害 は 毅 疵 的 損 害 で あ 働 ︒ 而 し て 共 の 堪 航 性 の 訣 如 は 潜 在 的 で あ る と 否 と を 問 は な い ︒ 潜 在 理 疵 (い 舞 ︒ 具 脅 や

6 ︒ 貫 ≦ ︒ 窃 ︒碧 冨 切) は 船 主 並 に 愼 重 な る 船 長 が 相 當 の 注 意 を 怠 ら な か つ た に も 拘 は ら す 近 代 船 舶 の 構 造 の 複 雑

化 の 爲 襲 見 し 難 き も の で あ つ て ︑ そ こ に 被 保 瞼 者 の 過 失 も 存 在 せ す ︑ 亦 班 疵 誰 明 の 困 難 の 故 を 以 て 之 を 藏 疵 と

認 む る こ と を 得 す と な す 者 あ れ ど ︑ 正 當 で は な い ︒

次 に 自 然 の 消 耗 (≦ ︑6 母 " 巳 言 葺 く 窪 更 か鴇 ﹀ げ ⁝ 欝 毒 ひq ) に 就 て 謂 へ ば ︑ 佛 蘭 西 白 耳 義 で は く 伽言 ω冬 は 男 ︒ 霞 辱

 のラる

誓 器 ( 腐 朽 ) と 匿 別 し て ≦ 8 宮 ︒ 只 ︒ と し て 認 め て ゐ な い ︒ 蓋 し そ れ は 損 害 磯 生 の 機 會 を 増 大 す る も の と し て

保 瞼 者 は 之 を 豫 見 し 薪 船 に 封 す る よ り 更 に 高 率 の 保 瞼 料 を 課 し て ゐ る の は ︑ 丁 度 生 命 保 瞼 に 於 て 保 瞼 料 は 被 保

の 瞼 者 の 年 齢 と 共 に 増 大 す る の と 同 檬 で あ る か ら で あ る と し て ゐ る ︒ 然 し 乍 ら ︑ 之 が 損 害 の 唯 一 の 原 因 で あ る 限

① か (憩 富 く 宵 島 9 ① ω け 冨 器 口 げ 6 碧 器 腎 宣 窟 昌 ① ︒ ロ 紆 一︑ 碧 聾 ⑦ ) 之 は く § 窟 ︒ 箕 o で あ り ︑ 假 令 共 の 損 害 が 如 何

b に 大 き く と も (7 ︒ ≦ ︒ く 窪 8 蕊 芽 轟 窪 ︒ ) そ の 性 質 を 攣 へ る も の で は な い ︒ 但 し こ れ を 普 通 の 海 難 と 匠 別 す る こ と

リビハ 

は 甚 だ 困 難 で あ る 場 合 が あ る ︒ 佛 蘭 西 の 實 際 は 猫 乙 に 於 け る と 同 様 に 之 を ≦ 8 鷲 ︒ 窟 o と し て 取 扱 つ て ゐ る ︒

猫 乙 で は そ の 損 害 は 老 朽 の 直 接 且 つ 避 け 難 き 結 果 (d 5 ヨ 犀 o 庁 ㌶ ρ 彗 く 臼 日 o 崖 凶島 ︒ 国 9 σq ︒ 山 魯 諺 げ 昌 島 凶 ￠ 濃 冒 砂Q ㌣

))   ユ

署 02 7 島 ∩ 冨 昌 O ︒ぼ 鎚 魯 ) で あ る と き は 之 を 聞 ︒ ω9 鑑 津 魯 鉱 誘 ・︒︒ 冨 号 昌 と し て ゐ る ︒ 英 法 で も 同 檬 で あ る ︒

積 荷 に 關 す る 性 質 的 叉 は 理 疵 的 損 害 に 就 て 見 れ ば ︑ 其 の 種 類 も 多 数 に 上 る で ゐ ら う が ︑ 物 の 簸 陥 よ り 生 す る

も の と し て 動 物 の 病 氣 ︑ 荷 造 の 不 充 分 ︑ 荷 造 材 料 の 不 良 ︑ 商 品 製 造 上 の 訣 陥 ︑ 品 質 粗 悪 等 に よ る 損 害 で 暇 疵 的

海 上 保 瞼 に 於 け る 暇 疵 危 陰 ( 久 木 ) , 四 三

︑

四 四

損 害 を 認 め ら れ 得 る も の と ︑ 取 61 の 通 念 上 相 當 の 注 意 が 梯 は れ て ゐ る に も 拘 ら す 物 の 一 般 的 性 状 よ り 來 る 脆 弱

性 の 爲 に 褒 生 す る 普 通 の 漏 損 破 損 の 如 き 自 然 の 消 耗 と 認 め ら れ る べ き 損 害 と 愛 質 ︑ 腐 敗 ︑ 攣 色 ︑ 徽 ︑ 錯 ︑ 汗 濡

自 然 嚢 火 ︑ 自 然 爆 襲 ︑ 動 物 の 艶 死 の 如 き ︑ そ の 航 海 の 長 期 叉 は 困 難 (と こ ︒ 轟 垢 霞 2 と p h註 ㈹ g 9 ぎ 器 ㈹ ︒ )

の 爲 に 容 易 に 起 り 得 る 性 質 的 な 損 害 が あ る ︒ 此 の 場 合 普 通 の 漏 損 破 損 の 如 き 自 然 の 消 耗 に 因 る 損 害 は ︑ 普 通 の

航 海 上 或 程 凌 期 待 さ れ て ゐ る の で あ る が ︑ 他 の 保 瞼 事 故 に 因 る 損 害 と の 旺 別 困 難 な 場 合 が 生 じ 得 る の で ︑ 猫 乙

拗 の 如 く 一 定 割 合 以 下 の 損 害 の み を 普 通 の 漏 損 又 は 破 損 と し ︑ 亦 多 歎 の 國 に 於 け る 員 責 歩 合 規 定 の 如 き も ︑ 一 定

割 合 以 下 の 損 害 を 普 通 の 漏 損 又 は 破 損 と せ る 趣 旨 を 含 む も の と 言 は ざ る を 得 す ︒

!

次 に 航 海 の 長 期 化 即 ち 渥 延 に 基 く 積 荷 の 品 質 悪 化 は 性 質 的 損 害 な り や 否 や に 就 て 見 る に ︑ 英 國 で は 假 令 其 の

航 海 逞 延 が 保 瞼 事 故 に 因 る も の で あ つ て も ︑ 之 が 爲 に 積 荷 の 品 質 悪 化 に よ る 損 害 は 性 質 的 損 害 と し て 認 め て お

ラ りリイ  ユ

リ ︑ 濁 乙 に あ り て も 海 上 保 瞼 定 則 の 解 繹 上 幻 ぎ 窪 は 同 檬 の 見 解 を 述 べ て ゐ る ︒ 然 し 乍 ら 猫 乙 商 法 ( 第 八 二 一

リヘヘへ

條 三 號 ) は 保 瞼 事 故 の 爲 航 海 が 著 し く 逞 延 せ る と き は (雪 σq ・ ≦ α ぎ 牙 7 < 窪 N α σq ︒ 賊 丹 ≦ 一具 ) 之 を 性 質 的 損 害 と し

励 て 取 扱 つ て ゐ な い ︒ 即 ち 著 し き 逞 延 に 於 て 其 の 例 外 を 劃 し て ゐ る ︒ 之 は 佛 蘭 西 の 學 者 が ︑ 止 む を 得 ざ る 避 難

(男 O 一勤 07 0 hO ﹁O 伽 0) に よ る 航 海 遅 延 に 限 り ︑ こ れ が 爲 の 積 荷 の 損 害 を 性 質 的 損 害 と 見 徹 さ な い の と 同 様 で あ る ︒ 然

れ ど も 佛 蘭 西 の 積 荷 誰 券 ( 第 五 條 ) は こ れ を 性 質 的 損 害 と し て 取 扱 つ て ゐ る ︒ 之 を 要 す る に ︑ 各 國 の 規 定 學 読

に 多 少 の 差 異 が あ る と し て も ︑ 航 海 遅 延 が 普 通 豫 測 し 得 ら る ﹂ が 如 き 場 合 に あ り て は ︑ 斯 か る 損 害 は 普 通 の 航

・海 環 境 に 於 て 生 す る 性 質 的 損 害 で あ る と 認 む べ き で あ り ︑ 亦 そ の 遅 延 が 通 當 豫 測 し 得 ら れ ざ る も の 換 言 せ ば 異

常 的 な も め で あ る 限 り 之 を 保 瞼 事 故 と し て 取 上 げ ︑ そ の 損 害 も 亦 斯 か る 保 瞼 事 故 に 因 る も の と し て 性 質 的 損 害

と 見 倣 さ 野 る を 理 論 上 至 當 と す べ き で あ る ︒

以 上 保 瞼 の 目 的 の 性 質 暇 疵 自 然 の 浩 耗 に 因 る 損 害 に 就 て 一 慮 の 読 述 を な し た の で あ る が ︑ こ れ 等 の 事 故 は 性

格 的 に は 一 鷹 各 別 に 考 慮 せ ら る べ き で あ る が ︑ そ の 法 律 的 實 際 的 取 扱 に 於 て は 殆 ん ど 匠 別 せ ら る べ き 理 由 を 見

出 し 得 な い も の と し て ︑ 蝕 で は 一 括 し て 理 疵 危 瞼 の 名 稽 に 於 て 取 扱 ふ ふ こ と ﹂ す る ︒ 事 實 猫 乙 に 於 て は Z 碧 ㌣

島 6 冨 切 窃 9 藻 8 冨 犀 と し ︑ 佛 白 で は ≦ 8 冒 ︒ 鷺 ・ を 以 て 一 括 し 亀 英 法 で は ぎ 冨 器 蕊 ￡ 8 9 露 ε 器 と し て

取 扱 は れ て ・ゐ る ︒ ︑ ︑

) ,

(4) (3)(2)(

(6)(5)

﹀ 苫 ︒ 三 阜 ○ 昌 寓 箇 } δ H 諺 毎 き o ρ = 一 廿 国 窪 ● < o ピ 目 ℃ 唱 ・ 譲 い .

反 醤 今 村 有 海 上 保 瞼 論 一 九 三 頁

家 需 3 d δ 犀 § 費 ぎ ① 矯 {o ヨ o コ H 噌 ℃ ・ N い い .

U 碧 ず ♂ ↓ 量 ま 島 ① 費 o 犀 昌 声 門 三 § o 噛 楠 ヨ o 象 4 δ § ・ 同 く ℃ 7 出 刈 .

空 ℃ q ﹂ o ℃ ・ 9 4 で ● 凝 ↑

oe ヨ o o 降 費 ︒︒ 髄 簿 ≦ ぎ 犀 巴 ヨ 巳 o P d 3 津 目 箇 昏 ぎ ① 2 脅 o 随梓 津 く 邑 8 ヨ ● H 目 讐 ℃ ・ 目 お ●

QQ ヨ ㊦ ￠ H ﹂ o い 9, 紹 舞 碧 8 ψ ヨ 帥 婦 団臼 冒 o ㎝ ℃ ℃ ℃ . 起 ㌣ ω ・

U 陣 二 ざ ロ L 8 ・ ︒ 罫 . ︑

閃 骨 0 3 0 勺 ・ o }￡ ℃ ︒ 温 い ・

海 上 保 瞼 に 於 け る 蝦 疵 危 瞼 ( 久 木 ) 四 五

︑

四 六

●

ω ㈲ ﹀ 暮 巳 伽 L 三 α ・ら や O o ㌍ o 罵

㈲ 団 島 8 霊 8 9︒ 凶器 自 ︑婁 霞 き 8 ヨ 巴 昏 ま ㎝ 月 ︒ ︒ 弓 9 同 鷺 ◎︒ " ﹀ 亭 目 ↑

圃 再 o 黒 ︒︒ き ︾ = σ・ ︒ 夢 ︒ ぎ ︒ u ︒ ・ 齢・ ︒ ゴ ︒ ︒, ︒ 舞 彦 § ぴ・ 甲 ・, ︒ 島 ξ § 為 事

ゆ u ︒ 壽 q・ も ︑魯 ・ ︒・ 舞 § 轟 ﹁ 三 ヨ ︒ 碧 ピ 一 ︒ 旨 ︑9 ヤ ω 9︒ や

唄 ≧ 市 u ︒ 鼻 Q︒ 8 ・ ︒ 邑 ︒ 冨 ﹁ = 茜 ︒・ 出 ︒ 象 お § σq 窪 誌 ◎︒ 9 即

03 客 9 ﹃ 凶︒ ︒ H 扇 ロ § 8 卜 8 ㈱ い い ( ・︒ ) (5

哺 安 葺 u 島 幻 § 乙 ⑦ 吋 ︒︒ ・ ︒ 悉 旨 冨 量 叩 bd 鮎 ﹂ H ● ￠ 目 ︒ い ρ 剛 冨 ξ .ζ 賢

覧

二 蝦 疵 危 瞼 の 本 質

損 害 原 因 と し て の 保 瞼 の 目 的 の 性 質 理 疵 並 に そ の 自 然 の 浩 耗 は ︑ 商 法 第 八 一 六 條 に 謂 ふ ﹁ 航 海 に 關 す る 事

故 ﹂ に 属 す べ き も の な り や 否 や ︑ 換 言 す れ ば 毅 疵 危 瞼 に 海 上 危 瞼 的 性 質 を 認 め 得 べ き や 否 や に 關 し ︑ 之 を 否 定

す る 読 と 肯 定 す る 読 と が あ る ︒ 前 読 は 概 ね 通 読 と し て 認 め ら れ て ゐ る が ︑ 共 の 主 張 す る と こ ろ は 暇 疵 危 瞼 は 航

海 に 關 係 な き 事 故 で あ る と し ︑ 叉 は そ れ は 偶 然 の 事 故 に 非 す と な し , 或 ひ は 外 來 的 事 故 に 非 す と な す も の Σ 様

で あ る ︒ 以 下 此 等 の 諸 貼 に 就 て 吟 味 し つ ﹂ ︑ 暇 疵 危 瞼 の 本 質 を 明 か に し て 見 よ う ︒

n 先 づ 第 叫 の 黙 に 就 て 見 る に ︑ 白 の ︒︒ 日 ︒ 旦 ︒ 旨 は ﹁ 海 上 保 瞼 契 約 本 來 の 目 的 は ︑ 被 保 瞼 者 を し て 海 上 航 海 の 出

5

司

來 事 か ら 冤 れ し め ん と す る に あ る ︒ 然 る に 暇 疵 は 航 海 そ の も の に は 何 等 關 係 な く ︑ 反 つ て 完 全 に 之 か ら 猫 立 し

た も の で あ る ︒ (O ♪ ♂ ξ 8 箕 o 鷺 P 一a 昌 傷 o ︒︒ ︒ 鎚 窪 碧 げ 窪 卸 冨 轟 乱 σq 騨 ユ o 昌 亀 ? 日 0 9 ρ ︒ 昌 ︒ ︒︒ 貯 矯 謡 o o 暮 罠 岸 ρ 8 ‑

め ・ ヨ 冨 餅需 ヨ 窪 二 昌 9 鴇 口 魯 昌 ρ )﹂ と な つ て ゐ る ︒ , こ の 論 は 明 か に U 璽 舞 隻 昌 の 論 を 受 縫 い だ も の で ︑ 同 氏 も 大 艦 前 者

と 同 様 の 言 を な し ︑ 鼓 に 理 疵 の 特 質 が あ る (O ︑8 け ヨ 0 ヨ ① 冨 ︒ ︒ ε = ︒ B 蚕 ∩ 傍巴 ︒・︒ .) と 彊 調 し て ゐ る の で あ る ︒

も と よ り 保 瞼 の 目 的 の 脆 躬 性 は 航 海 そ の も の か ら 猫 立 し て ゐ る こ と は 明 か で あ る が ︑ 之 が 損 害 を 嚢 生 せ し む

る に 於 て ︑ 始 め て 損 害 原 因 と し て の 危 瞼 ど 稻 し 得 る も の で あ つ て ・ 空 窟 昌 の 謂 へ る 如 価 ・ ﹁ 毅 疵 は 航 海 前 に

(9︒ 暮 o コ 2 H 碧 く o巻 ㈹ ︒) 存 在 し ︑ 航 海 に 因 り 獲 展 せ し め ら れ た も の で あ る ﹂ 限 り ︑ 航 海 に 關 す る 事 故 と 稽 す 惹 に

何 等 の 不 都 合 は 存 し な い の で あ る ︒ 盗 難 は 航 海 中 船 内 の 乗 客 叉 は 船 員 に よ り 行 は れ る こ と も あ る が ︑ 陸 上 よ り

來 り て 強 奪 さ れ る こ と も あ る ︒ 何 れ に し て も 共 に 航 海 に 關 し て の 事 故 で あ る 窯 に は 漁 る と こ ろ が な い の と 同 様

で あ る ︒ ︑

第 二 に 問 題 と す る と こ ろ は ︑ 理 疵 危 瞼 は 偶 然 の 事 故 に 非 す と な す も の に し て ︑ 即 ち 航 海 に 關 す る も の で あ る

鮎 は 一 慮 之 を 認 識 す る と 雌 も ︑ 危 瞼 の 本 質 た る 偶 然 性 の 訣 如 を 主 振 す る も の で あ つ て ︑ 多 数 有 力 な る 學 者 の 採

る 所 で あ る 茄 ︑ 果 し て 偶 然 性 を 訣 く も の で あ る か ︒ 危 瞼 の 偶 然 性 は 襲 生 の 可 能 性 の み を 意 昧 し な い ・ 假 令 麺 の

襲 生 が 必 然 で あ つ て も ︑ そ の 損 害 の 範 園 に 豫 測 さ れ 得 る 確 定 性 を 有 し な い 場 合 ︑ 即 ち 危 瞼 の 程 度 の 不 明 も 偶 然

性 の 一 内 容 を な す ︒ 亦 危 瞼 の 獲 生 が 必 然 で 其 の 程 度 も 確 定 し て ゐ て も ︑ 其 の 嚢 生 σ 時 期 の 不 確 定 も 亦 危 瞼 の 偶

海 上 保 瞼 に 於 け る 毅 疵 危 陰 ( 久 木 ) 四 七

一

四 八

然 性 た る を 失 は な い の で あ る ︒ こ の 意 味 に 於 て 暇 疵 危 瞼 を 考 察 す る に ︑ 自 然 の 消 粍 は そ の 獲 生 の 必 然 性 は 認 め

得 る と し て も ︑ そ の 損 害 の 範 團 が 確 定 せ ざ る 限 り に 於 て 偶 然 的 事 故 た る を 失 は な い ︒ 保 瞼 の 目 的 の 性 質 袈 疵 は

必 然 的 に 損 害 を 獲 生 ぜ し む る も の で な く 亦 そ の 損 害 の 範 團 も 豫 め 確 定 し た も の で は な い 9 從 つ て そ の 偶 然 嬉 故

た る の 性 質 を 失 は な い の で あ る ︒ 故 に 理 疵 危 瞼 を 以 て 偶 然 な る 事 臨 に 非 す と な す は ︑ 置 ハに 誤 り た る 観 察 ど 言 は

ざ る を 得 な い ︒

最 後 に 暇 疵 危 瞼 は 外 來 的 事 故 に あ ら ざ る を 以 て 航 海 に 關 す る 事 故 と は 謂 ひ 難 い と す る も の で あ つ て ︑ ﹀ ヨ ?

巳 " の 謂 ふ 如 く ︑ .︑2 9 坤 o ヨ 8 9 ヨ 匙 魯 ヨ 濃 ︒ ︾ げ 9 ︒韓 蹄 匹 ざ 幽 3 ヨ ぎ け︒ ヨ 巴 曾 8 目 噂 o の試 o 昌 .︑ は こ の 意 味 で あ り ︑

の 亦 村 瀬 博 士 が こ の 暇 疵 危 瞼 に 關 し ﹁ 危 瞼 の 他 働 的 な る こ と に 關 し 鹸 く る ﹂ と こ ろ あ り と な し ︑ 更 に 詳 し く は 佐

々 博 士 が ︑ ﹁ 蓋 し 危 瞼 は 他 働 的 な ら ざ る べ か ら す に 拘 ら す ︑ 本 條 ( 第 三 九 六 條 ) の 示 す が 如 き 原 因 は 自 動 的 と

の 謂 ふ べ く ︑ 自 動 的 の も の は 偶 然 性 蓋 然 性 を 有 せ す ︑ 從 つ て 保 瞼 の 性 質 に 反 す る を 以 て な り ︒ ﹂ と 謂 ふ も ︑ 其 の

主 張 す る と こ ろ 同 一 で あ る ◎

撫 て 論 者 の 謂 ふ 如 く ︑ 暇 疵 危 瞼 は 他 動 性 に 於 て 欠 く と こ ろ あ り や ︒ 既 に 述 べ た 如 く ︑ 理 疵 危 瞼 と 雌 も 航 海 環

・ 境 に 封 し 全 然 無 關 係 と 言 ふ に あ ら ず ︒ 只 他 の 危 瞼 に あ り て は 保 瞼 の 目 的 に 影 響 す ぺ き 環 境 即 ち 外 部 的 條 件 の 異

常 性 を 取 象 す る こ と に よ り 暇 疵 危 瞼 と 匠 別 せ ら る べ き の み ︒ 船 舶 の 自 然 の 浩 耗 は 風 波 の 作 用 を 除 外 し て は 成 立

せ す ︑ 石 炭 の 自 然 稜 火 そ の 他 性 質 的 又 は 暇 疵 的 損 害 は 航 海 歌 態 と 切 り 離 し て 稜 生 し 得 ざ る と こ ろ ︑ 從 つ て 或 論

わ 者 は 其 の 性 質 よ り も 寧 ろ 歌 態 に 因 る も の と し て ︑ そ の 外 部 的 諸 條 件 を 重 観 す る に 於 て お や で あ る ︒ 亦 自 動 的 と ︑ は 同 膿 何 を 意 味 す る か ︒ 保 瞼 契 約 の 闘 係 者 鞄 る 被 保 瞼 者 叉 は 保 瞼 契 約 者 の 招 來 的 事 故 の 意 な り や ︑ ・叉 は 特 別 な

ノ

る 外 部 的 條 件 よ り の 刺 戟 な く し て 稜 生 せ る 損 害 の 意 な ρ や 不 明 で は あ る が ︑ 若 し 前 者 の 意 に 解 す れ ば ︑ 關 係 者

の 故 意 叉 は 重 大 な る 過 失 に 因 る も の は ︑ 或 ひ は 論 者 の 謂 ふ 通 り 偶 然 性 蓋 然 性 を 認 め 難 く 保 瞼 の 性 質 に 反 す る か

も 知 れ ぬ が ︑ こ れ を 暇 疵 危 瞼 と し て 論 す る に 適 當 で な く ︑ 輕 過 失 と す れ ば 事 故 の 偶 然 性 を 害 ふ も の と は 断 ぜ ら

れ す ︒ 亦 後 者 の 意 に 解 す れ ば ︑ 既 に 述 べ た 如 く ︑ 磯 疵 危 瞼 は 偶 然 性 に 欠 く と こ ろ な け れ ば ︑ そ の 言 の 當 ら ざ

る ︑ 敢 へ て 贅 言 を 要 せ す ◎

以 上 要 す る に ︑ 暇 疵 危 瞼 は 危 瞼 の 本 質 距 る 偶 然 性 に 欠 く る と と ろ 無 く ︑ 航 海 に 無 關 係 の 事 故 と も 稽 し 難 く ︑

商 法 第 八 一 六 條 に 謂 ふ 航 海 に 關 す る 事 故 と 認 め ︑ 以 て 之 に 海 上 危 瞼 性 を 賦 與 し 得 る に 何 等 の 躊 躇 す べ き と こ ろ

恥 は な い の で あ る ︒ ・

(4)(3)(2》(1

(5)

ω ヨ o ︒ 鴇 o 話 脚 封 一鼻 2 巷 す 耐" o ℃ ・ 〇 一∫ ℃ 唱 ・ H 増 山 N ◎o .

d 曾 冒 乙 亘 ↓ 話 張 告 o 臼 o 剛け 8 ヨ ヨ o ﹁o 芭 ヨ 費 三 ヨ o 讐 件o 菖 ' < ♂ ℃ ・ い 翼 ・

口 昼 o 昼 o ℃ 零 o 剛梓 . ℃ . 凝 9

例 へ ば ︑ 松 本 蕪 治 博 士 保 瞼 法 九 七 頁 田 中 耕 太 耶 博 士 保 瞼 法 講 義 要 領 一

松 波 仁 凶 耶 博 士 新 日 本 商 法 九 六 三 頁 久 川 武 三 海 上 保 険 要 論 一 七 二 頁

村 瀬 春 雄 博 士 保 険 全 集 五 七 七 頁

海 上 保 瞼 に 於 け る 暇 疵 危 瞼 ( 久 木 ) 一 五 ー 六 頁

四 九

O

/

(8) ()(6)

佐 々 穆 博 士 保 瞼 ⁝法 講 義 三 九 頁

角 田 総 火 災 保 瞼 六 四 頁

同 観 が 加 藤 由 作 博 士 海 上 危 険 論 二 〇 三 頁

瀬 戸 彌 三 次 博 士 海 上 保 瞼 髄 系 ( 被 保 瞼 者 の 据 保 義 務 篇 ) 四 〇 一 頁

今 村 有 前 掲 日 八 五 頁

三 鍛 疵 危 瞼 免 責 の 理 由 三 八 五 頁 五 〇

〆

保 瞼 の 目 的 の 性 質 毅 疵 自 然 の 消 耗 に 因 る 損 害 即 ち 暇 疵 危 瞼 に 封 す る 保 瞼 者 菟 責 の 規 定 は 既 に 古 く よ り 存 在

し ︑ 一 五 六 〇 年 の 9 号 彗 8 牙 切 謬 き ( 第 五 〇 條 ) ︑ 一 五 八 二 年 の O ︒ 口 言 § 畠 .﹀ 奪 ︒閉 ( 第 一 五 條 ) ︑ 十 六 世 紀

頃 の 〇 三 山 ︒ 昌 自 ︒ 冨 目 窪 ( 第 五 章 第 八 條 ) ︑ 一 六 八 一 年 の O 乙 昌 き 8 山 ︒ ド 日 葺 琴 ( 第 三 冊 第 六 巻 第 二 九 條 ) に

之 を 見 る の み な ら す ︑ 今 日 に 於 て も 佛 商 法 ( 第 三 五 二 條 ) を 始 め ︑ 猫 乙 商 法 ( 第 八 二 一︑ 條 ) 英 國 海 上 保 瞼 法

( 第 五 五 條 ) 伊 太 利 商 法 ( 第 四 三 條 ・ 第 六 剛 五 條 ∀ 其 の 他 各 國 法 に 規 定 さ れ ︑ 亦 其 の 實 際 に 於 て も 我 國 で は 船

ハ 

舶 普 通 保 瞼 約 款 第 三 條 七 號 ︑ 積 荷 普 通 約 款 第 三 條 五 號 に ︑ 佛 蘭 西 船 舶 誰 券 第 四 條 二 號 ︑ 同 積 荷 誰 券 第 五 條 に 叉

わ 猫 乙 海 上 保 瞼 定 則 第 五 八 ・ 九 條 第 八 六 條 に そ れ み ＼ 同 趣 旨 の 規 定 を 有 し て ゐ る ︒

斯 く の 如 く ︑ 最 疵 危 瞼 に 封 し 今 日 に 至 る も 各 國 に 於 て 保 瞼 者 の 菟 責 を 規 定 し 之 を 肯 定 し て ゐ る の は 如 何 な る

理 由 に 擦 る も の で あ る か " 學 者 の 読 く と こ ろ 各 々 其 の 理 由 を 異 に し 蹄 一 す る と こ ろ が な い が ︑ 以 下 各 設 を 紹 介

ノ

' 〆 ρ

し で 私 見 を 述 べ て 見 た い と 思 ふ ︒

理 疵 保 瞼 に 封 す る 保 瞼 者 免 責 の 理 由 と し て 第 一 に 論 す べ き は ︑ そ の 海 上 危 瞼 的 性 質 の 欠 訣 に 之 を 求 む る も の

で あ る ︒ 暇 疵 危 隙 を 海 上 危 瞼 の 範 聴 よ り 拉 し 去 る ︒︒ ヨ ・ 窃 冨 δ の 論 は 既 に 述 べ た が ︑ 鼓 で は 更 に U 伽q・ 冒 鴇島 昌 の

の 言 を 聴 く こ と に す る ︒ 理 疵 の 特 質 を 述 べ て 後 曰 く ︑ ﹁ こ の 鐵 に 就 き 航 海 の 箪 な る 事 實 (冨 ︒︒ ぎ 眉 ♂ 隷 謬 山 o 一 騨 昌 ㌣

< 貫 鑑 8 ) と 該 航 海 の 出 來 事 (諄 騨 8 崔 ・ 暮 ︒︒ ﹂ ︒ ∩ 9 酋 ︒ 昌 ミ 黄 巴 o 昌 ) と を 混 同 し て は な ら ぬ ︒ 保 瞼 者 は 普 通 法 に 擦

れ ば 航 海 の 軍 な る 事 實 に よ り 被 保 瞼 物 件 に 與 へ ら れ た る 損 害 を 員 捲 は し な い ︒ 例 へ ば ︑ 多 少 航 海 が 長 び い た 爲

の 軍 な る 故 障 や ︑ 此 の 航 海 申 に 生 す る 船 舶 叉 は 船 用 品 の 債 値 の 減 少 の 如 き で あ る ︒ こ れ 等 の 損 害 は 航 海 の 偶 然

事 故 (ら O ω O 即 oD { O 円 R 剛̀ oo 5P 即 H 凶門 一昌 P O qo ) で も な け れ ば そ の 偶 然 事 故 の ̀結 果 で も な い ︒ 契 約 當 事 者 は 之 を 既 に 豫 測 し て

ゐ た の で あ り ︑ 亦 海 上 航 海 の 普 通 の 出 來 事 と し て 先 づ 以 て 豫 測 す る の が 當 然 で あ る ︑ L と ︒ 即 ち 同 氏 の 所 論 は

蝦 疵 危 険 菟 責 の 理 由 を そ の 異 質 性 即 ち 海 上 危 瞼 性 の 否 定 に 置 き ︑ 斯 か る 損 害 は 豫 定 す べ き も の と し て ゐ る ︒ 此

の の 読 は ︒︒ 日 9 の 批 難 せ る 如 く ︑ 暇 疵 危 瞼 免 責 は 海 上 保 瞼 に し か 成 立 し 得 す ︑ 他 の 保 瞼 の 場 合 に も 同 様 免 責 規 定

を 有 す る が 之 等 に 遮 す る 理 由 と は な り 難 い ︒ 亦 既 に 述 べ た 如 く ︑ 海 上 保 瞼 者 は 航 海 が 原 因 と し て の 危 瞼 の み な

ら す 航 海 を 現 場 と せ る 危 瞼 を も 澹 保 す る も の で あ つ て ︑ 從 つ て 海 上 危 瞼 性 の 否 定 は 成 立 し 得 な い ︒

海 上 危 険 性 を 否 定 す る 冤 責 理 由 の 第 二 は ︑ 海 上 危 瞼 を 狭 議 に 解 し ︑ 海 上 保 瞼 者 の 員 憺 す る 危 瞼 は 本 來 は 海 固

有 の 危 瞼 (男 ・亀 ︒・ 魚 匪 ・ Q︒ 紹 ) で あ る と し ︑ 之 を 擾 張 し て も 少 く と も 海 上 に 於 け る 外 來 的 原 因 に よ る 危 瞼 で あ る

海 上 保 瞼 に 於 け る 級 批 危 瞼 ⁝ ( 久 木 ) ︑ 五 一

五 二

と す る こ と に よ り ︑ 外 來 的 原 因 に よ ら ざ る 危 瞼 に 封 し て は 保 瞼 者 は 責 任 を 員 憺 す べ き も の に 非 す と す る 理 由 に

基 く も の で あ る ︒ = ︒凱 .ω 宕 野 鴇 の 唄 o﹁ 二 の 色 碧 ︒・ ・ は 保 瞼 者 の 捲 保 す る 危 瞼 の 第 一 に 団 o 邑 ︒・ ︒ 臨 窪 ︒ ︒・窪 を 掲 げ ︑

順 次 其 の 員 捲 危 瞼 を 追 加 し て 今 日 の 形 式 を 備 へ た も の で あ つ て ︑ 保 瞼 者 の 責 任 は そ の 列 學 危 瞼 叉 は 之 に 類 似 の

の 危 瞼 に 限 定 さ れ ︑ そ れ 等 以 外 の 危 瞼 に 關 し て は 保 瞼 者 の 當 然 員 憺 す べ き と こ ろ と は な ら な い の で あ る ︒ そ し て

こ れ 等 の 危 瞼 は 外 來 的 の も の で あ つ て 内 部 的 な も の は 排 斥 さ れ て ゐ る ︒ 即 ち 理 疵 危 瞼 は 海 上 危 瞼 と 見 な い で あ

つ て ︑ こ の 意 味 に 於 て 保 瞼 者 の 責 任 か ら 除 外 さ れ て ゐ ろ の で あ る ︒ 亦 白 耳 義 に 於 て は ︑ 一 八 七 四 年 の 商 法 第 一

の 八 條 ( 一 般 保 瞼 に 關 す る 規 定 ) に 關 し ︑ 上 院 委 員 會 の 報 告 は ﹁ 保 険 は 反 封 の 特 約 な き 限 り 物 の 暇 疵 に 因 り 直 接

生 じ た る 損 失 損 害 に 封 し 責 任 を 員 は す ︒ 本 條 は 契 約 當 事 者 の 意 患 に 基 い 流 も の で あ る ︒ 保 瞼 の 目 的 と す る と こ

ろ は 被 保 瞼 者 に 封 し 外 部 的 原 因 叉 は 少 く と も 保 瞼 の 目 的 に 關 係 な き 原 因 よ り 來 る 偶 然 の 危 険 を 保 誰 す る も の で

あ つ て ︑ 被 保 瞼 者 に 樹 し 保 瞼 の 填 補 の 方 法 に ポ リ そ の 財 産 の 暇 疵 (牙 臨8 ε 8 剛岳 ︒︒) の 賠 償 を 許 與 せ ん と す る も の

で は な い ︒ ﹂ と し て ゐ る ︒ そ の 趣 旨 亦 同 檬 で あ る ︒ 既 に 述 べ た 通 り ︑ 保 瞼 の 封 照 た る 危 瞼 か ら 理 疵 危 瞼 を 内 部 的

の 理 由 に よ つ て 排 斥 タ る こ と は 許 さ れ ぬ こ と で あ り ︑ 偶 然 は 内 部 外 部 を 問 は す 等 し く 吾 人 の 経 濟 生 活 に 影 響 す

る も の で あ り ︑ 保 瞼 は こ の 偶 然 の 危 険 か ら 吾 人 を 離 脱 せ し め ん と す る と こ ろ に 意 味 を 持 つ ︒ 亦 暇 疵 危 瞼 を 海 上

D 危 瞼 の 範 疇 に 入 れ 乍 ら ︑ 其 の 内 部 的 理 由 に ょ り 保 瞼 者 の 責 任 よ り 除 外 せ ん と す る の は ︑ 即 ち 被 保 瞼 者 の 員 澹 と

＼

す る の は 被 保 瞼 者 に し て そ の 危 瞼 の 稜 生 を 支 配 し 得 る 限 り に 於 て 意 味 を 持 つ が ︑ 然 ら ざ る 場 合 に あ り て は 斯 る

'馬

︑

ノ

臓 別 の 要 は な い ︒

暇 疵 危 瞼 免 責 理 由 の 第 二 と し て 主 張 す る と こ ろ は ︑ 暇 疵 危 瞼 を 被 保 瞼 者 の 過 失 と 認 め る に よ り 其 菟 責 の 根 擦

を 見 出 さ ん と す る も の で あ る ︒ 零 窟 旨 は 暇 疵 危 瞼 冤 責 を 規 定 せ る 佛 商 法 第 三 五 二 條 は ︑ 被 保 瞼 者 自 身 の 招 來 事

故 冤 責 を 規 定 せ る 第 三 五 一 條 並 に そ の 使 用 人 た る 船 長 船 員 の 悪 意 過 失 を 冤 責 せ る 第 三 五 三 條 と 共 に ︑ 同 一 の 理

念 よ り 生 れ た も の と し て ︑ ﹁ 危 瞼 に 關 し て 締 結 さ れ た 射 倖 契 約 が あ り ︑ 爾 當 事 者 は 僥 倖 を 賭 け る べ き で 之 を 修

正 す る 爲 に 何 事 を も な す ぺ き で な い ︒ 被 保 瞼 者 は 彼 の 行 爲 に よ り 契 約 上 豫 測 し 得 た 危 陰 を 原 因 と す る 損 害 の 填

の 補 を 求 む る こ と は 出 來 ぬ ︒ 彼 は 自 身 損 害 填 補 の 原 因 を 創 造 し て 保 瞼 者 の 利 釜 を 害 し て は な ら ぬ ︒ ﹂ と 言 ぴ ︑ 亦

﹁ 保 瞼 の 目 的 の 損 失 損 害 は そ れ 自 身 に 潜 在 す る 暇 疵 よ り も 生 じ 得 る ︒ そ こ に 被 保 瞼 者 の 過 失 が あ り ︑ そ の 過 失

は 物 が 破 壌 叉 は 海 損 を 受 け る 様 宿 命 づ け ら れ て ゐ る 歌 態 に あ る そ の 物 の 性 質 に 於 て 成 立 す る の で あ る ︒ 實 を 謂

へ ば ︑ 斯 か 曳 る 過 失 は 眞 に 輕 微 な も の で あ る ︒ 然 し 悪 意 の 観 念 が 全 然 存 在 し な く と も ︑ そ れ は 依 然 と し て 被 保

瞼 者 の 行 爲 で あ つ て ︑ 被 保 瞼 者 は そ の 物 の 出 來 事 に 就 き 責 任 が あ る ︒ 彼 は 航 海 か ら 生 じ な い 損 害 に 封 す る 填 補

を 主 張 す る 課 に は 行 か ぬ ︒ そ こ に は 海 の 危 瞼 が な い ︒ ﹂ と し 為 ・ 暇 疵 危 瞼 は 被 保 瞼 者 の 輕 過 失 で あ り ・ 保 瞼 契

約 に 射 倖 契 約 性 あ る を 以 て 智 識 均 等 の 原 則 か ら 毅 疵 危 瞼 に 封 す る 保 瞼 者 冤 責 の 理 由 を 見 出 さ ん と す る に あ る の

で あ る ︒ と れ は 保 瞼 契 約 を 以 て 射 倖 契 約 (O ︒ 暑 舞 藻 暮 ︒ 冨 ) と 見 る 佛 民 法 ( 第 一 九 六 四 條 ) の 規 定 よ り 打 立 て

ら れ た 議 論 で あ り ︑ 保 瞼 契 約 の 射 倖 性 に 就 て は 吾 人 は 賛 成 し 得 な い か ら こ の 論 を 探 る を 得 な い が ︑ 過 失 に 就 て

海 上 保 険 に 於 け る 殺 疵 危 隙 ( 久 木 ) ・ . 五 三

五四

︑))  ハ エユユ

は 行 爲 者 自 身 其 の 結 果 に 責 任 を 有 す べ き 鮎 を 認 め 得 る ︒ 然 し 乍 ら ︑ 猫 乙 佛 蘭 西 白 耳 義 の 如 く ︑ 過 失 は 輕 過 失 と

ララ

雄 も 保 瞼 者 の 冤 責 理 由 と な る 國 に 於 て は 兎 も 項 英 吼 叉 は 我 臨 の 如 く ︑ 輕 過 失 を 以 て 保 瞼 者 の 菟 責 器 と せ ざ

る 國 に 於 て は 此 の 理 由 は 成 り 立 ち 得 な い こ と は 明 か で あ る ︒ 而 し て 亦 暇 疵 に し て 被 保 瞼 者 の 過 失 と 認 あ 得 べ き

も の に 就 て は こ の 理 論 も 成 り 立 ち 得 る が ︑ 蝦 疵 危 瞼 必 し も 被 保 瞼 者 の 過 失 に よ り て の み 生 じ 得 る も の と は 言 ひ

勘 得 な い ︒ 被 保 瞼 者 が 取 引 の 通 念 上 相 當 と 認 め ら る べ き 注 意 を 怠 ら ざ る 場 合 に あ り て も 危 瞼 は 磯 生 し 得 る ︒ 斯 か

る 場 合 に 伺 且 つ 被 保 瞼 者 の 過 失 を 認 め る こ と は ︑ 被 保 瞼 者 に と り 酷 に 失 す る の み な ら す 亦 至 當 で も な い ︒

ゆ 最 後 に ︑ 理 疵 危 瞼 免 責 の 理 由 と し て は ︑ 鍛 疵 危 瞼 は 其 の 焚 生 の 蓋 然 性 が 比 較 的 確 實 で あ つ て ︑ 之 を 豫 測 し 得 恥 ら れ る か ら で あ る と な す ︒ ・U § 甘 昌 は 謂 き ︒ ﹁ 最 疵 即 ち 被 保 瞼 物 件 の 欠 陥 的 叉 は 特 に 脆 弱 的 性 質 よ り 生 す る 危 陰

は ︑ 完 全 に 保 瞼 の 封 照 と は な り 得 る (忘 臨 璋 弩 ① 韓 ︒・島 8 宮 一げ 一8 傷 .婁 霞 碧 ︒ ①・ )︒ 然 し 乍 ら ︑ 保 瞼 契 約 が 豫 測 し 得

ざ る 損 害 の 獲 生 に 野 し 向 け ら れ て ゐ る も の で あ り ︑ 殺 疵 は 殆 ん ど 確 實 と は 謂 ひ 得 な い こ と し て も 容 易 に 起 り 得

る 損 害 (傷 ︒日 日 お ⑦ 狽 ︒ σ 菩 一︒ ) の 原 因 を な す も の で あ る か ら ︑ 當 然 に は 保 瞼 の 中 に と り 入 れ ら れ で ゐ な い ︒ 更 に

若 ㌧ 保 瞼 者 が 當 然 被 保 瞼 物 の 暇 疵 に 責 任 を 持 つ と せ ば 油 虞 る べ き 被 保 瞼 者 側 の 訴 備 が 大 い に 存 在 す る こ と Σ な

ら う ︑ ﹂ と ︒ ︒嚇 ヨ 9 も 亦 暇 疵 危 瞼 排 斥 の 眞 の 理 由 は そ の 危 瞼 の 實 現 が 絵 り に 容 易 で あ り ︑ 儒 に 保 瞼 訴 儒 を 生 じ 易

的 い と 謂 ふ 簡 軍 な 理 由 に 之 を 求 め て ゐ る ︒ 私 も 大 禮 此 の 設 に 賛 成 せ ん と す る も の で あ る ︒ 即 ち ︑ 暇 疵 は 保 瞼 の 目

納 に 内 在 し 容 易 に 損 害 獲 生 の 可 能 性 の あ る 貼 は 他 の 危 瞼 と 大 い に 事 情 を 異 に す る に よ P ︑ 若 し 保 瞼 者 が 此 の 危

■

1

瞼 を 引 受 く る と き は 高 率 の 保 瞼 料 を 要 求 す る こ と を 必 要 と す る ︒ 若 し 普 通 の 保 瞼 料 を 以 て 此 の 危 瞼 を 憺 保 す べ

̀●)19

き も の と せ ば ︑ そ れ 丈 保 瞼 者 の 填 補 責 任 を 増 大 ず る を 以 て f あ る ︒ さ れ ば こ の 場 合 瀬 戸 博 士 の 如 く ︑ 保 瞼 者 保

護 の 目 的 に あ る と な す は 一 慮 の 理 由 と な る ︒

(15)(t4)(13)(12)(II)(Io)(9)(8)(7)(6)(5)(4)(3)(2)(1)

改 正 積 荷 普 通 約 款 第 三 條 一 ︒ 二 號

英 謹 雰 に は 特 別 に 斯 か る 規 定 を 有 し 得 な い o

U 鼠 9 乙 旨 鳩 0 7 6 5 ℃ . い ・︒ ↑

Qっ ヨ 3 0 ℃ ・ 〇 三 や 騎 0 9

空 琴 ﹂ ρ ● 勉 ・ O . Qっ . 謡 ↑

oQ ≡ 3 0 7 9 4 暑 ● ま や い α N

加 藤 由 作 博 士 前 掲 二 〇 四 頁

閑 首 ︒ 3 0 ㍗ 葺 ・℃ ℃ ● 認 導

密 ℃ 臼 ♂ o ℃ . 6 団叶 ̀ ℃ . 頓 い .

匡 ● ρ 甲 ゆ ◎︒ N 国 ( 夢 ﹀ 雪 U ・ Q︒ . 伽 い ω ・

O ︒ 餌 0 9 8 ヨ ヨ 臼 8 " 碧 3 ω 鴇 . ・

H ﹂o 凶︒・ 阜 ︒ ︒・ 9 き 律 齢 c︒ 這 g   o 盆 タ お o ︒︒ 8 0 瓦 ︒ 暮 ① 霧 ち ﹁ ﹃

寓 9︒ , H 轟 ﹀ ︒ 丹﹂ 港 9 細 い い ( い )●

商 法 第 八 二 九 條 第 一 號 後 段

ω ヨ 象 矯 o ㍗ 6 M￡ で ・沁 α 騨 今 村 有 前 揚 ︻ 八 八 ー 九 頁

海 上 保 険 に 於 け る 毅 批 危 瞼 ( 久 木 )

五 五

(i9)(18>(i7》C16)

今 村 有 前 掲 一 八 五 頁

d 善 ⁝ o ジ o や o 凶齢 己 ℃ ℃ ● 轟 い 穿 a い .

oQ 諺 魚 ℃ o ℃ . 住 件こ 唱 ・ N ひ 9

瀬 戸 彌 三 次 博 士 前 掲 三 八 七 頁

四 鍛 庇 危 瞼 憺 保 特 約 の 有 効 性

̀ 五 六

疵 環 危 瞼 は ︑ 既 に 述 べ た 通 り ︑ 各 國 の 法 律 並 に 約 款 は 原 則 的 に 之 を 保 瞼 者 の 填 補 責 任 よ り 排 斥 し て ゐ る の で

あ る が ︑ 若 し 保 瞼 者 が 之 に 反 し 暇 疵 危 瞼 憺 保 の 特 約 を な し た る 場 合 に は ︑ 其 の 特 約 は 有 効 な り や 否 や と の 問 題

が 起 る ︒ こ れ に 樹 す る 同 答 は ︑ 暇 疵 危 険 の 海 上 危 瞼 性 の 有 無 並 に と れ に 封 す る 法 律 の 冤 責 規 定 が 強 行 性 を 有 す

る や 否 や に よ り 決 定 せ ら れ る も の で あ る ︒ .

毅 疵 危 瞼 に 海 上 危 瞼 性 を 認 め 得 る 鮎 に 於 て は ︑ 既 に 述 べ た 通 ・り で あ つ て 更 め て 紫 設 を 必 要 と し な い ︒ 從 つ て

鼓 で は 法 の 冤 責 規 定 が 強 行 性 を 有 す る や 否 や を 吟 味 す れ ば 足 り る ︒

の 今 日 少 歎 の 學 者 を 除 き ︑ 商 法 第 八 二 九 條 の 理 疵 危 瞼 冤 責 規 定 を 以 て 強 行 規 定 と 解 す る も の は な い ︒ 蓋 し ︑ 蝦

疵 危 瞼 冤 責 の 理 由 は 既 に 述 ぺ た 通 り 保 険 技 術 上 の 問 題 で あ つ て ︑ 之 が 捲 保 の 爲 に 被 保 瞼 者 に 特 別 の 不 當 利 得 を

得 さ し む る も の に も あ ら ず ︑ 亦 保 瞼 者 に 特 別 に 損 害 を 與 へ る も の で は な い ︒ 故 に 之 を 公 釜 規 定 と 解 し 強 行 性 を

賦 與 す る 課 に は 行 か ぬ か ら で あ る ︒ 然 れ ど も ︑ 堪 航 性 欠 如 に よ る 暇 疵 危 瞼 に 關 し て は ︑ 蓮 邊 契 約 上 法 は 特 約 を

'

ワ

な し た る 時 と 錐 も 自 己 の 過 失 船 員 其 の 他 使 用 人 の 悪 意 又 は 重 過 失 叉 は 船 舶 の 不 堪 航 に 因 り 生 じ た 損 害 の 賠 償 を

わ 冤 れ す と の 船 主 の 責 任 は 公 盆 規 定 な る に 依 り ︑ 之 が 冤 責 を 規 定 せ る 第 八 二 九 條 二 號 の 規 定 も 同 様 こ の 情 榊 を 貫

わ か ざ る 可 か ら す と の 理 由 に 依 φ ︑ こ の 冤 責 規 定 を 公 釜 規 定 と 齊 傲 し て 反 封 の 特 約 を 許 さ す と す る 者 あ れ ど ︑ こ

れ は 保 瞼 の 精 紳 即 ち 天 理 に よ り 人 間 の 蒙 む る 損 害 を 悪 意 を 以 て す る 特 別 な 場 合 を 除 き ︑ 人 爲 的 維 濟 的 方 法 に よ

り 調 整 せ ん と す る 要 請 に 背 反 し そ の 精 紳 を 滅 却 せ る も の に し て ︑ 吾 人 の 探 ら ざ る と こ ろ で あ る ︒

の 亦 或 學 者 は 暇 疵 危 瞼 に つ き 被 保 瞼 者 の 過 失 (貯 三 ︒) な き 限 り そ の 特 約 は 有 敷 で あ る と し て ゐ る が ︑ 過 失 殊 に

輕 過 失 は 事 故 の 偶 然 性 の 一 内 容 で あ り ︑ 之 が 爲 に 保 瞼 者 が 墳 補 責 任 を 員 憺 す る こ と あ り と て 何 等 公 釜 に 反 す る

も の で は な い ︒ 況 ん や ︑ 悪 意 に 因 り 生 じ た る 損 害 に 非 ざ る 限 塾 ︑ 重 大 な る 過 失 に 因 り 生 じ た る 損 害 を も 填 補 ず

の べ き 特 約 を 有 敷 と 認 む る に 於 て を や ︒

更 に 亦 各 國 の 法 律 に 於 て も 一 定 の 場 合 に 暇 疵 危 瞼 の 捲 保 を 認 む る 以 上 ︑ そ の 特 約 を 反 公 釜 的 び も の と 見 て 共

の 無 敷 を 主 張 す る を 得 す ︒ 即 ち ︑ 船 舶 積 荷 の 自 然 の 消 耗 は 各 國 の 法 律 に 於 て 一 定 割 合 を 以 て 璃 疵 潰 害 と 認 め し

む る 冤 責 歩 合 に 關 す る 規 定 ︑に 封 し て ︑ 佛 商 法 , の 如 く 冤 責 歩 合 を 越 へ た る 損 害 よ り そ の 歩 合 額 丈 必 す 控 除 す る 場

合 を 除 き ︑ 大 多 数 の 國 は 斯 か る 場 合 に 於 て は 共 同 海 損 の 場 合 と 共 に 損 害 額 全 部 を 員 憺 す る も の と な す 例 外 は ︑

他 穐 瞼 爽 生 の 際 に 於 け る 暇 疵 危 瞼 の 保 瞼 者 員 憺 を 規 定 せ る も の と 謂 は ざ る を 得 す ︒ こ れ 即 ち ︑ 保 瞼 者 の 暇 疵 危

瞼 冤 責 の 一 般 原 則 に 關 す る 例 外 規 定 と 認 む る こ と が 出 來 る ︒

海 上 保 瞼 に 於 け る 殺 疵 危 瞼 ( 久 木 ) 五 七

‑ 五 八

さ れ ば 白 耳 義 商 法 は 暇 疵 危 瞼 冤 責 を 規 定 す る に 當 り ﹁ 反 封 ノ 特 約 ナ キ 限 り (レ 8 ︒ 凶霧 曾 ω9 巳 薗 ユ ︒ 昌 8 具 雷 ‑

のつ

ぎ )﹂ と 謂 ふ 語 句 を 挿 入 し そ の 特 約 の 有 効 性 を 認 め て ゐ る ︒ 亦 佛 蘭 西 の 碩 學 国 日 ・ 噌 一﹃q ︒ 昌 も ﹁ 物 の 暇 疵 よ り 生 す

る 損 失 は 本 來 の 意 味 の 海 上 危 瞼 で な い と し て も ︑ 特 約 を 以 て (噂 碧 毎 冨 2 ⑦ ω 窟 6 芝 ) 定 め ら る Σ 限 り ︑ 保 瞼 者

の は 之 に 封 し 責 任 を 員 憺 す る に 何 等 の 妨 げ あ る こ と な し ﹂ と 述 べ ︑ 一 般 に 其 の 特 約 の 有 効 を 疑 は な い の で あ る ︒

而 し て 其 の 特 約 は 明 示 (︒ × 冒 ︒￠ りρ 遷 ω牙 晋 茎 ︒7 ) さ れ る を 要 す る や 亦 獣 示 的 (旦 喜 身 ︒日 窪 丹㌔ け断 ロ ω9 ≦ ︒ 一σq 窪 傷 ) た

ラ る を 要 す べ き か ︒ 英 海 上 保 瞼 法 第 三 三 條 第 三 項 は 不 堪 航 に 就 き 明 示 の 特 約 を 要 す れ ど ︑ 第 五 五 條 第 二 項 C の 蝦 (

疵 危 瞼 に 就 て は 特 に 突 箕 6 器 の 語 を 用 ひ す ︒ 亦 佛 の ∪ 婁 碧 隻 P U 彗 冒 昌 亦 白 の ︒︒ 日 8 ψ § ︒・ 猫 の 閑 犀 鍵 も 獣 示

鋤 的 で あ る こ と に 差 支 へ な し と し て ゐ る ︒ 亦 我 國 に 於 て も 瀬 戸 博 士 は 同 意 見 で あ る ︒ 私 見 も 之 を 認 む れ ど ︑ 軍 に

保 瞼 者 が 最 疵 的 事 實 を 承 知 し 居 る の 理 由 を 以 て 獣 示 の 特 約 あ り と な す は 早 計 に し て ︑ 保 瞼 者 の 軍 な る 知 了 は

紛 ︒励 § 魯 の 指 摘 す る 如 く ︑ 暇 疵 の 結 果 に 因 る 損 害 の 損 大 の 承 認 (︾ 8 ︒ 讐 陣 けδ δ 号 一︑ 濃 磐 碧 葺 8 含 幣 ρ 器 ﹁伽 ︒・島 彗 n

自 ︒ 8 ξ 8 冒 ︒ 冒 ⑦) に 外 な ら す ︒ 當 事 者 の 意 思 が 飴 程 明 白 な ら ざ る 限 り , 妄 り に 之 を 付 度 す べ き に あ ら す ︒ 要

は 事 實 問 題 で あ る ︒

斯 く の 如 ぐ ︑ 毅 疵 危 瞼 携 保 の 特 約 は 有 効 で あ り ︑ こ の 特 約 は 明 示 又 は 獣 示 を 以 て 行 ひ 得 る が ︑ 以 下 斯 か る 特

約 の 實 際 に 就 て 見 よ う ︒

船 舶 保 瞼 に 於 て は 古 來 よ り 行 は れ て ゐ る 修 繕 費 屯 よ り の 新 奮 交 換 費 (累 O dく hO 噌 O 一畠 ) の 控 除 に 就 て 之 を 行 は

瞬

禽 1

ざ る 特 約 は ︑ 自 然 の 消 耗 に 封 す る 保 険 者 責 任 の 員 捲 を 定 め た も の で あ り ︑ 亦 英 の 冒 9 § 舞 8 Ω 碧 器 米 の b " 7

ら

窪 什 α 亀 ①︒ 富 紳 ま σq 一断 ㈹ 窪 n ︒ 6冨 蕩 ︒ 亦 我 船 舶 普 通 保 険 約 款 第 三 條 七 號 の 規 定 の 如 き は ︑ 理 疵 的 損 害 の 員 措 を 明 示

せ る も の に し て ︑ 何 れ も 保 瞼 者 の 環 疵 危 瞼 捲 保 の 特 約 で あ る ︒ か

更 に 積 荷 保 険 に 於 て は ︑ 我 國 の 無 制 限 分 損 捲 保 や 英 の H昌 2 鷺 鼠 く ︒ 亀 唱 窪 ︒窪 けお ︒ は そ の 例 で あ り ︑ 亦 英 國

に 於 け る ︑︑ 国 亀 o 昌 2 旨 .︑ 6 冨 器 ︒ と 稻 さ れ て ゐ る 特 約 は ︑ 積 込 ま れ た る 時 の 数 量 と 陸 揚 さ れ た と き の 歎 量 上 の

差 額 を ︑ 自 然 の 減 量 を 控 除 す る こ と な し に 保 瞼 者 の 填 補 す る も の で あ つ て ︑ 漏 損 破 損 其 の 他 損 害 を 蒙 り 易 き 商

品 に 封 し て 積 荷 の 性 質 的 損 害 と 然 ら ざ る 損 害 と の 割 合 を 定 む る こ と な く ︑ そ の 何 れ に 封 し て も 保 瞼 者 の 責 任 を

員 澹 し 得 る 如 く 定 め た も の で あ る ︒

(6)(5)(4)(3)(2)(監

(8) (7)

青 木 徹 二 博 士 海 商 法 論 三 四 五 頁

商 法 第 七 三 九 條 ,

片 山 義 勝 博 士 海 商 法 麺 義 三 九 〇 頁 松 波 仁 一 郎 博 士 日 本 海 商 法 一 二 八 〇 頁

即 団 9 μ 6 器 昌 2 ズ o ロ 碧 ♂ ︑寄 a 蒜 ◎ o 島 c 一門 8 ヨ ヨ o 周o 芭 匂 ℃ ・ い い Qq ● ‑

松 本 丞 ⁝ 治 博 士 保 隙 法 九 七 頁 .

免 貴 歩 合 設 定 の 趣 旨 は 暇 疵 危 瞼 の 程 度 決 定 と の み 見 る べ き で な く ︑ 僅 少 損 害 に 劉 す る 保 陰 者 貢 据 の 煩 雑 回 趣 並 に 非 保 瞼

事 故 に 因 る 損 害 の 員 櫓 回 避 の 月 的 を 併 ぜ 持 つ こ と は 謂 ふ 迄 も な い o

(δ 畠 o ら の 8 已 ヨ 臼 8 噂 舞 ﹁. ム b ◎o ●

○ & o 山 0 8 ヨ 旨 2 8 ℃ 窪 ﹁o × M 勉 さ 以Q◎ ● ︑

海 上 保 瞼 に 於 け る 暇 疵 危 瞼 ( 久 木 ) ︒ 五 九

﹂

.

膨

︑ f

● "

P 聰

(15)(14)(13)(12)(II)(10)(り)

ノ

閾6 ︒ 鐸 ξ も 節 き 参 ・ ﹃§ 8 卑 8 箕 ﹃ 譲 巴 ・・ σ・ 吋 婁 ︒ ・ ℃ ・ 'い β ︼) ① ︒・ 智 臼 炉 ︒ や ︒ 昌 ̀ ℃ ・ 器 い ・

u ・︒ 昌 ㎞︒ 七 ℃ ・ ︒ ﹃ ℃ 占 9

Q︒ 目 o 象 ︒ 屋 2 ≦ 冒 冨 言 9 0 蒔 ︒ ℃ ・ ︒ ゴ や お 轟 .

匹 門 器 ﹁ 鳩 9︒ ● 帥 ● O ・ q︒ ・ 械 ︒︒ い ● ・︑

瀬 戸 彌 三 次 博 士 前 褐 三 九 〇 頁

o亀 導 o 計 名 ・ 鐸 己 ℃ ・ ミ ナ 同 氏 は 獣 示 の 特 約 を 認 め ず 0

1︑9

雛 ﹁

● ﹂

}

嘱

ノ '

六 〇 ︑

( 昭 和 十 七 年 六 月 二 十 ・一 日 )

﹁ 隔

' ,

, .

1 O

幽 ! ノ'