合併における種類株主総会決議の要否 : ドイツ法 を参考に
著者 松尾 健一
雑誌名 同志社法學
巻 56
号 5
ページ 113‑158
発行年 2005‑01‑31
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000007536
一 一 三 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一
○ 九 三
︶
合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
︱
︱ ド イ ツ 法 を 参 考 に
︱
︱
松 尾 健 一
論
説
目 次 第 一 章 序 論 第 二 章 ド イ ツ に お け る 種 類 株 主 総 会 に 関 す る 規 制 第 一 節 ド イ ツ に お け る 優 先 株 の 発 行 第 二 節 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 の 要 否 第 三 節 同 意 決 議 の 要 件 お よ び 瑕 疵 あ る 同 意 決 議 第 三 章 合 併 に 関 す る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否 第 一 節 議 決 権 あ る 優 先 株 主 に よ る 種 類 決 議 第 二 節 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 種 類 決 議 第 三 節 不 公 正 な 割 当 比 率 に 対 す る 救 済 手 段 第 四 章 日 本 法 へ の 示 唆
第 一章
序 論 合 併 に お い て 数 種 の 株 式 を 発 行 し て い る 会 社 が 消 滅 会 社 と な る 場 合
︑ 各 種 類 の 株 式 に 割 り 当 て ら れ る 存 続 会 社 の 株 式 の 権 利 内 容 お よ び そ の 割 当 比 率 が
︑ 各 種 類 株 主 の 利 益 に 重 大 な 影 響 を 及 ぼ す
︒ そ こ で 商 法 三 四 六 条 は
︑ 合 併 に よ っ て あ る 種 類 の 株 主 に 損 害 を 及 ぼ す 場 合 に は
︑ 当 該 合 併 に つ い て
︑ 損 害 を 受 け る 種 類 の 株 主 の み に よ っ て 構 成 さ れ る 種 類 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ る 承 認 を 要 求 し て い る
︒ 合 併 に つ い て 種 類 株 主 総 会 決 議 が 要 求 さ れ る と い う こ と は
︑ 当 該 種 類 株 主 に 合 併 に 対 す る 拒 否 権 が 付 与 さ れ る こ と を 意 味 す る
︒ こ の 種 類 株 主 の 拒 否 権 は
︑ 合 併 遂 行 の 重 大 な 障 害 と な り う る
︒ そ れ ゆ え
︑ と り わ け 実 務 に お い て は
︑ ど の よ う な 場 合 に 合 併 に つ い て 種 類 株 主 総 会 の 開 催 が 要 求 さ れ る の か を 明 確 に す る こ と が 要 請 さ れ て い た
︒ し か し
︑ い か な る 場 合 に 合 併 に よ っ て 種 類 株 主 に 損 害 が 及 ぶ と い え る か に つ い て 学 説 は か な ら ず し も 一 致 し て い な か っ た
︒ そ の 結 果
︑ 会 社 が 数 種 の 株 式 を 発 行 し て い る 場 合 に は
︑ 種 類 株 主 総 会 に お け る 承 認 を え ず に 合 併 を 進 め る こ と は 事 実 上 困 難 で あ り
︑ 円 滑 な 組 織 再 編 の 妨 げ と な っ て い る と の 指 摘 が な さ れ て い た
︒ こ の よ う な 指 摘 を ふ ま え
︵ １
︶
︵ ２
︶
一 一 四 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一
○ 九 四
︶ 第 一 節 現 代 化 試 案 の 内 容 第 二 節 法 定 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否 第 三 節 種 類 株 主 の 利 益 保 護 の た め の 制 度 第 五 章 結 語
て
︑ あ ら か じ め 定 款 に 定 め た 場 合 に は 三 四 六 条 に も と づ く 種 類 株 主 総 会 決 議 を 不 要 と す る こ と が で き る よ う
︑ 法 改 正 を 提 言 す る も の も あ っ た
︒ 平 成 一 五 年 一
〇 月 二 二 日 に 公 表 さ れ た
﹁ 会 社 法 制 の 現 代 化 に 関 す る 要 綱 試 案
﹂ に お け る 三 四 六 条 に 関 す る 改 正 提 案 で は
︑ あ ら か じ め 定 款 に そ の 旨 の 定 め を お い た 場 合 に は
︑ 三 四 六 条 に 基 づ く 種 類 株 主 総 会 決 議 を 要 し な い も の と す る こ と を 認 め る と さ れ て い る
︒ こ の 改 正 提 案 は
︑ 前 述 の 実 務 か ら の 指 摘 や 立 法 提 言 に 応 え る も の で あ る と 解 さ れ る
︒ し か し
︑ 他 の 法 定 種 類 株 主 総 会 に 関 す る 規 制 と の 整 合 性 が あ る か
︑ 従 来 の 学 説 と の 関 係 に お い て 正 当 と い え る も の で あ る か
︑ あ る い は 改 正 が な さ れ た と し て 種 類 株 主 に は な お 相 当 な 自 衛 手 段 が あ る と い え る か と い っ た 観 点 か ら の
︑ 改 正 提 案 の 内 容 に 関 す る 検 討 は か な ら ず し も 十 分 に は な さ れ て い な い よ う に 思 わ れ る
︒ 本 稿 は
︑ こ れ ら の 観 点 か ら 改 正 提 案 に つ い て 批 判 的 に 検 討 を 試 み る も の で あ る
︒ 検 討 に あ た っ て 本 稿 で は ド イ ツ 法 を 参 照 す る
︒ ド イ ツ で は
︑ そ れ ま で さ ま ざ ま な 法 律 に 散 在 し て い た 組 織 再 編 に 関 す る 諸 規 定 が
︑ 組 織 変 更 法 と い う 単 一 の 法 律 に ま と め ら れ 一 九 九 五 年 に 施 行 さ れ た
︒ 同 法 で は
︑ 合 併 を は じ め と す る 組 織 再 編 行 為 に 関 す る 種 類 株 主 総 会 に 関 す る 規 定 が 整 備 さ れ
︑ そ こ で は 議 決 権 を 有 す る 種 類 株 主 の み が 種 類 株 主 総 会 決 議 を な し う る も の と さ れ て い る
︒ こ れ に よ れ ば 議 決 権 な き 種 類 株 主 は
︑ も は や 合 併 等 に つ き 種 類 株 主 総 会 決 議 を 行 え な い よ う に み え る
︒ し か し ド イ ツ の 学 説 の な か に は
︑ 株 式 法 の 規 定 の 解 釈 を 通 じ て
︑ な お 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 種 類 株 主 総 会 決 議 が 要 求 さ れ る 場 合 が あ る と 説 く も の が あ る
︒ こ の よ う な ド イ ツ に お け る 議 論 を 詳 細 に み る こ と に よ っ て
︑ 先 に 述 べ た 観 点 か ら わ が 国 に お け る 種 類 株 主 総 会 に 関 す る 改 正 提 案 を 検 討 す る た め の 有 益 な
︵ ３
︶
一 一 五 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
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○ 九 五
︶
示 唆 が え ら れ る も の と 思 わ れ る
︒ 検 討 の 順 序 は 以 下 の と お り で あ る
︒ ま ず ド イ ツ に お け る 優 先 株 の 発 行 状 況 と
︑ 優 先 株 主
に よ る 種 類 株 主 総 会 決 議 に 関 す る 規 制 を 概 観 す る︵ 第 二 章
︒︶ つ ぎ に 組 織 再 編 行 為 の う ち 合 併 を と り あ げ て
︑ ド イ ツ で は 合 併 に 関 す る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否 に つ い て ど の よ う な 規 定 が お か れ
︑ ど の よ う に そ れ が 解 釈 さ れ て い る の か を み る
︒ そ こ で は
︑ と く に 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否 に 関 す る 見 解 の 対 立 に 焦 点 を あ て
︑ そ れ ぞ れ の 見 解 の 根 拠 に つ い て や や 詳 細 に 検 討 す る
︵ 第 三 章
︒︶ こ れ ら の ド イ ツ 法 に 関 す る 考 察 の 結 果 を ふ ま え て
︑ わ が 国 に お け る 改 正 提 案 に つ い て
︑ 先 に 述 べ た 三 つ の 観 点 か ら 批 判 的 に 検 討 を く わ え る
︵ 第 四 章
︒︶
第 二章
ド イ ツ に お け る 種 類 株 主 総 会 に 関 す る規 制 第 一 節 ド イ ツ に お け る 優先 株 の 発 行 ド イ ツ 株 式 法 は 一 一 条
に お い て 数 種 の 株 式 の 発 行 を 認 め て い る︒ こ れ に よ り
︑ 利 益 配 当 に つ い て 他 の 種 類 の 株 主 に 優 先 す る 権 利
︑ 他 の 種 類 の 株 主 よ り も 多 額 の 配 当 を 受 領 す る 権 利
︑ ま た は 会 社 清 算 時 に お け る 残 余 財 産 の 分 配 に つ い て 優 先 的 権 利 を 有 す る 株 式 な ど
︑ 広 い 意 味 で の 優 先 株 の 発 行 が 可 能 と な っ て い る
︒ こ れ ら 優 先 権 の 内 容 は
︑ 定 款 に 記 載 し な け れ ば な ら な い が
︵ 株 式 法 二 三 条 三 項 四 号
︶︑ 原 則 と し て 自 由 に 決 す る こ と が で き る
︒ た だ し
︑ 無 議 決 権 株 式 に 対 し て は
︑ 一 定 の 権 利 を 付 与 す る こ と が 強 制 さ れ て い る
︒ す な わ ち
︑ あ る 種 類 の 株 式 を 無 議 決 権 株 式 と す る 場 合 に は
︑ 当 該 種 類 株 に は 累 積 的 配 当 優 先 権 が 付 与 さ れ な け れ ば な ら な い
︵ 株 式 法 一 三 九 条 一 項
：
議 決 権 な き 優︵ ４
︶
︵ ５
︶
一 一 六 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
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先 株
︒︶ あ る 年 度 の 優 先 配 当 の 全 部 ま た は 一 部 が 支 払 わ れ ず
︑ そ の 翌 年 に 前 年 度 の 累 積 分 を 含 め た 優 先 配 当 の 全 額 が 支 払 わ れ な い 場 合 に は
︑ 議 決 権 が 復 活 す る
︵ 株 式 法 一 四
〇 条 二 項
︶︒ 利 益 配 当 優 先 権 を 付 与 す る 以 外 に
︑ 議 決 権 の 剥 奪 を 正 当 化 す る 方 法 は な い と 考 え ら れ て い る の で あ る
︒ ま た
︑ 議 決 権 を 剥 奪 す る 場 合 は
︑ 完 全 に 剥 奪 し な け れ ば な ら ず
︑ あ る 決 議 事 項 に つ い て の み 議 決 権 の な い 株 式
︵ 議 決 権 制 限 株 式
︶ の 発 行 は 認 め ら れ て い な い
︒ ド イ ツ で は 優 先 株 が 取 引 所 に 上 場 さ れ て い る が
︑ そ の 数 は 普 通 株 に 比 べ る と 少 な い
︒ 一 九 八
〇 年 に は 上 場 会 社 の う ち 優 先 株 を 上 場 し て い る 会 社 は 約 六
％ に す ぎ な か っ た が
︑ そ の 後 優 先 株 の 上 場 が 増 加 し
︑ 一 九 八 九 年 に は こ の 比 率 は 一 七
％ ま で 上 昇 し た
︒ 優 先 株 を 上 場 し て い る 会 社 の 約 半 数 は 優 先 株 の み を 上 場 し て い る
︒ も っ と も 近 年 で は ふ た た び 下 降 傾 向 に あ る
︒ 優 先 株 の 市 場 価 格 は 一 般 的 に は 普 通 株 よ り 低 い が
︑ Ｄ Ａ Ｘ
︵
︶ に 採 用 さ れ て い る 優 良 銘 柄 に つ い て は 優 先 株 の 方 が 高 い 市 場 価 格 が つ け ら れ る こ と も あ る よ う で あ る
︒ 優 先 株 は
︑ 経 営 に 対 す る 外 部 の 者 の 影 響 力 を 低 く 抑 え つ つ
︑ 市 場 か ら 自 己 資 本 を 調 達 し た い と 考 え る 同 族 企 業 に と っ て 魅 力 的 で あ る と 説 明 さ れ て い る
︒ と り わ け 敵 対 的 企 業 買 収 の 不 安 を 抱 え る 同 族 企 業 に と っ て は
︑ 優 先 株 が も つ こ の よ う な 利 点 は い っ そ う 意 味 を も つ と さ れ て い る
︒ 投 資 家 に と っ て も
︑ 議 決 権 行 使 を 通 じ た 経 営 参 加 に そ れ ほ ど 関 心 が な く
︑ も っ ぱ ら 利 益 配 当 に 関 心 が あ る と い う 場 合 に
︑ 議 決 権 な き 優 先 株 は 魅 力 的 な 投 資 対 象 と な る
︒ 第
二 節 優 先 株 主 に よ る 同意 決 議 の 要 否 優 先 株 主 の 権 利 内 容 に 影 響 を 及 ぼ す 可 能 性 の あ る 会 社 の 行 為 は
︑ 大 き く 三 つ に 分 け る こ と が で き る
︒ す な わ ち
︑
︵ ６
︶
︵ ７
︶
︵ ８
︶
︵ ９
︶
︵
︶ １０
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︶ １１
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︶ １２
︵ １︶３
一 一 七 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
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︶
優 先 株 の 権 利 内 容 に 関 す る 定 款 規 定 の 変 更
︑ あ る 優 先 株 に 優 先 し
︑ も し く は 競 合 す る 権 利 内 容 を 有 す る 種 類 株 の 創 設
︑ ま た は そ の 優 先 権 の 拡 大
︑ お よ び 合 併 等 に お け る 優 先 株 に 対 す る 他 の 株 式 の 割 当 て で あ る
︒ 本 章 で は
︑ こ の う ち 前 二 者 に つ い て
︑ ド イ ツ 法 上 ど の よ う な 場 合 に 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議
︵
︶ が 要 求 さ れ て い る の か を み る
︒
１．
優 先 権 の 廃 止 ま た は 制 限
会 社 が 複 数 の 種 類 の 株 式 を 発 行 す る 場 合 に は︑ 各 種 類 の 株 式 の 権 利 内 容 を 定 款 に 記 載 し な け れ ば な ら な い
︒ し た が っ て
︑ 議 決 権 な き 優 先 株 主 の 権 利 内 容 を 変 更 す る た め に は
︑ そ れ に つ い て 定 め る 定 款 の 規 定 を 変 更 し な け れ ば な ら な い
︒ こ の よ う な 定 款 変 更 を 行 な う に は
︑ 通 常 の 株 主 総 会 に お け る 定 款 変 更 決 議
︵ 株 式 法 一 七 九 条 二 項
︶ に く わ え て
︑ 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 必 要 と な る
︵ 株 式 法 一 四 一 条 一 項
︒︶ 株 式 法 一 四 一 条 一 項 に よ り 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る の は
︑ 累 積 的 配 当 優 先 権 が 廃 止 ま た は 制 限 さ れ る こ と と な る 定 款 変 更 の み で あ る
︒ し た が っ て
︑ 議 決 権 な き 優 先 株 に
︑ 他 の 株 式 よ り も 多 額 の 配 当 を 受 け 取 る 権 利 や 残 余 財 産 分 配 に か か る 優 先 権 が 付 与 さ れ て い る 場 合 に
︑ そ れ ら の 権 利 が 廃 止 ま た は 制 限 さ れ る と し て も
︑ 一 四 一 条 一 項 の 同 意 決 議 は 不 要 と 解 さ れ て い る
︒ 本 項 は
︑ 議 決 権 の 代 償 と し て 付 与 さ れ た 累 積 的 配 当 優 先 権 に 対 す る 侵 害 の み を 対 象 と す る も の と 考 え ら れ て い る の で あ る
︒ ま た
︑ 一 四 一 条 一 項 に も と づ く 同 意 決 議 が 問 題 と な る の は
︑ 優 先 権 の 廃 止 ま た は 制 限 が
︑ 株 主 総 会 決 議 に よ っ て 直 接 的 に 生 じ る 場 合
︑ す な わ ち 優 先 権 を 廃 止 ま た は 制 限 す る た め の 定 款 変 更 決 議 が 行 な わ れ る 場 合 に か ぎ ら れ る と
︵
︶ １４
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︶ １７
一 一 八 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
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さ れ て い る
︒ そ の 結 果
︑ た と え ば 会 社 の 解 散 決 議
︵ 株 式 法 二 六 二 条 一 項 二 号
︶ に つ い て は
︑ 解 散 に よ っ て 優 先 権 が 消 滅 す る と し て も
︑ 優 先 権 の 消 滅 自 体 が 株 主 総 会 決 議 の 内 容 と な っ て い る わ け で は な く
︑ 決 議 の 結 果 生 じ る も の に す ぎ な い と い う 理 由 で
︑ 一 四 一 条 一 項 に も と づ く 同 意 決 議 は 不 要 と 解 さ れ て い る
︒ 優 先 株 主 の 同 意 な く し て 優 先 権 を 廃 止 し
︑ ま た は 制 限 で き る こ と と す る 旨 の 定 款 の 規 定 は 無 効 で あ る と さ れ て い る
２．
︒あ ら た な 優 先 株 の 発 行
議 決 権 な き 優 先 株 を 発 行 し て い る 会 社 が︑ 利 益 配 当 も し く は 残 余 財 産 分 配 に つ い て
︑ 既 存 の 優 先 株 と 同 等 ま た は こ れ に 優 先 す る 権 利 内 容 を も つ 優 先 株 を 新 た に 発 行 す る 場 合 に は
︑ 既 存 の 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 を 要 す る
︵ 株 式 法 一 四 一 条 二
項︶︒ 一 四 一 条 二 項 は
︑ 新 た に 発 行 さ れ る 優 先 株 に 議 決 権 が 付 与 さ れ て い る と 否 と に か か わ ら ず 適 用 さ れ る
︒ ま た
︑ 本 項 で は
︑ 利 益 配 当 に 関 す る 優 先 権 の み な ら ず
︑ 会 社 清 算 時 の 残 余 財 産 分 配 に 関 す る 優 先 権 に つ い て も 問 題 と さ れ て い る
︒ も っ と も
︑ 前 述 の よ う に 議 決 権 な き 優 先 株 に 残 余 財 産 分 配 請 求 権 を 付 与 す る か 否 か は
︑ 会 社 が 任 意 に 決 定 で き る
︒ し た が っ て
︑ 本 項 の 残 余 財 産 分 配 に 関 す る 優 先 劣 後 関 係 が 問 題 と な る の は
︑ 既 存 の 議 決 権 な き 優 先 株 に 残 余 財 産 分 配 に 関 す る 優 先 権 が 付 与 さ れ て い る 場 合 に か ぎ ら れ る
︒ 一 四 一 条 二 項 は
︑ 新 た に 優 先 株 が 発 行 さ れ る 場 合 だ け で な く
︑ 普 通 株 を
︑ 既 存 の 議 決 権 な き 優 先 株 と 競 合 す る 権 利 内 容 を も つ 優 先 株 に 転 換 す る 場 合 に も 適 用 さ れ る
︒ 既 存 の 議 決 権 な き 優 先 株 と 競 合 す る 権 利 内 容 を も つ 新 た な 優 先 株 の 発 行 に つ い て
︑ 例 外 的 に 優 先 株 主 に よ る 同 意
︵
︶ １８
︵
︶ １９
︵
︶ ２０
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︶ ２１
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︶ ２２
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︵
︶ ２５
一 一 九 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
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決 議 が 不 要 と さ れ る の は
︑ 次 の 二 つ の 要 件 が と も に み た さ れ た 場 合 に か ぎ ら れ る
︒ す な わ ち
︑ 既 存 の 優 先 株 の 発 行 時 に
︑ 定 款 に お い て 後 に 発 行 さ れ る べ き 優 先 株 の 発 行 枠 が 設 定 さ れ て い る こ と
︑ お よ び
︑ 既 存 の 優 先 株 主 の 新 優 先 株 に 対 す る 引 受 権 が 排 除 さ れ な い こ と で あ る
︒ ド イ ツ 株 式 法 で は
︑ 議 決 権 な き 優 先 株 に も 新 株 引 受 権 が 付 与 さ れ て い る の で
︵ 株 式 法 一 四
〇 条 一 項
・ 一 八 六 条
︶︑ 定 款 に お い て 優 先 株 の 発 行 が 留 保 さ れ て い る だ け で は 不 十 分 と 考 え ら れ て い る の で あ る
︒
３．
そ の 他 の 不 利 益 措 置
一 お よ び 二 で み た よ う に︑ 議 決 権 な き 優 先 株 主 に 対 し て な さ れ う る 一 定 の 不 利 益 措 置 に つ い て は
︑ 株 式 法 一 四 一 条 に よ り 同 意 決 議 が 要 求 さ れ て い る
︒ し か し 同 条 は 不 利 益 措 置 の す べ て を カ バ ー し て い る わ け で は な い
︒ 同 条 の 適 用 範 囲 か ら も れ る 不 利 益 措 置 に つ い て は 一 七 九 条 三 項
の 適 用 が 問 題 と な る︒ 同 項 に よ れ ば
︑ 数 種 の 株 式 の 従 前 の 関 係 を
︑ あ る 種 類 の 株 主 の 不 利 益 と な る よ う に 変 更 す る 定 款 変 更 決 議 に つ い て
︑ 不 利 益 を 受 け る 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る
︒ 一 四 一 条 と 異 な り 本 項 に よ り 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る の は
︑ 定 款 変 更 に よ っ て 種 類 株 主 が 不 利 益 を 受 け る 場 合 の み で あ る
︒ そ の よ う な 場 合 と し て は
︑ 前 節 で 述 べ た よ う に
︑ 議 決 権 な き 優 先 株 に 付 与 さ れ た 他 の 株 式 よ り も 多 額 の 配 当 を 受 け 取 る 権 利 も し く は 残 余 財 産 分 配 請 求 に か か る 優 先 権 の 廃 止 も し く は 制 限 が あ げ ら れ る
︒ つ ぎ に
︑ 複 数 の 種 類 の 優 先 株 が 発 行 さ れ て い る 場 合 に
︑ あ る 種 類 の 優 先 株 の 優 先 権 の 内 容 を 拡 張 す る こ と に よ り
︑ 他 の 種 類 の 優 先 株 の 権 利 内 容 が 実 質 的 に 縮 減 さ れ る 場 合 に も 本 項 に よ り 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る
︒
︵
︶ ２６
︵
︶ ２７
︵
︶ ２８
︵
︶ ２９
一 二
○ 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
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○
○
︶
定 款 変 更 が
︑ あ る 種 類 株 主 に と っ て 一 面 に お い て は 利 益 と な り
︑ 多 面 に お い て は 不 利 益 と な る と い う 場 合 に も 一 七 九 条 三 項 に よ る 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る
︒ な お
︑ 一 四 一 条 に 基 づ く 同 意 決 議 と 異 な り 本 項 の 同 意 決 議 は
︑ 定 款 変 更 に よ っ て 生 じ る 不 利 益 が あ ら か じ め 定 款 に 定 め ら れ て い る 場 合 に は
︑ 不 要 で あ る と 解 さ れ て い る
︒ 第
三 節 同 意 決 議 の 要 件 およ び 瑕 疵 あ る 同 意 決議 一 四 一 条 一 項 お よ び 二 項 に よ り 要 求 さ れ る 同 意 決 議 に は
︑ 行 使 さ れ た 議 決 権 の 四 分 の 三 以 上 に よ る 賛 成 が 必 要 で あ る
︵ 株 式 法 一 四 一 条 三 項 二 文
︒︶ 一 七 九 条 三 項 に よ り 要 求 さ れ る 同 意 決 議 に は
︑ 当 該 決 議 に お い て 代 表 さ れ る 資 本 の 四 分 の 三 以 上 に よ る 賛 成
︵ 株 式 法 一 七 九 条 三 項 三 文 に よ る 一 七 九 条 二 項 一 文 の 準 用
︶ お よ び
︑ 行 使 さ れ た 議 決 権 の 過 半 数 に よ る 賛 成
︵ 株 式 法 一 三 八 条 二 文 に よ る 一 三 三 条 一 項 の 準 用
︶ が 必 要 で あ る
︒ 一 四 一 条 の 決 議 要 件 は 定 款 の 定 め に よ っ て 加 重 ま た は 軽 減 す る こ と は で き な い
︵ 株 式 法 一 四 一 条 三 項 三 文
︒︶ こ れ に 対 し 一 七 九 条 の 資 本 多 数 決 に つ い て は
︑ 会 社 の 目 的 を 変 更 す る た め の 定 款 変 更 等 を 除 き
︑ 定 款 の 定 め に よ り 代 表 さ れ る 資 本 の 過 半 数 ま で 決 議 要 件 を 引 き 下 げ る こ と が で き る
︒ な お
︑ 一 四 一 条 三 項 お よ び 一 七 九 条 三 項 は
︑ 本 来 で あ れ ば 不 利 益 を 受 け る す べ て の 株 主 の 個 別 的 同 意 を 要 す る と こ ろ
︑ 特 別 決 議 で 足 り る と し た 緩 和 規 定 で あ る と 解 さ れ て い る
︒ 複 数 の 種 類 の 優 先 株 が 発 行 さ れ て い る 場 合
︑ 同 意 決 議 を 得 る た め の 種 類 株 主 総 会 は 各 種 類 の 優 先 株 主 に つ き 別 個 に 開 催 し な け れ ば な ら な い
︒ 一 七 九 条 の 同 意 決 議 に つ い て は
︑ 定 款 変 更 に よ っ て 複 数 の 種 類 の 株 主 が 等 し く 不 利 益 を 受 け る 場 合 で あ っ て も
︑ そ れ ら を 束 ね て 一 つ の 種 類 株 主 総 会 を 構 成 す る こ と が で き な い と 解 さ れ て い る
︒ 種 類 株
︵
︶ ３０
︵
︶ ３１
︵
︶ ３２
︵
︶ ３３
︵
︶ ３４
︵
︶ ３５
︵
︶ ３６
︵
︶ ３７
一 二 一 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
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︵ 一 一
○ 一
︶
主 総 会 の 開 催 時 期 は
︑ 通 常 の 株 主 総 会 の 前 後 い ず れ で も よ い が
︑ 合 理 的 な 期 間 内 に 開 催 す る こ と を 要 し
︑ 合 理 的 な 期 間 の 具 体 的 範 囲 は 個 々 の 事 例 に よ り 異 な る と さ れ て い る
︒ 種 類 株 主 総 会 に お け る 同 意 決 議 に 瑕 疵 が あ る 場 合 に は
︑ 株 式 法 一 三 八 条 二 文 に よ り 二 四 一 条 以 下 が 準 用 さ れ る 結 果
︑ 瑕 疵 の 性 質 に 応 じ て 無 効
︵ 株 式 法 二 四 一 条
︶ も し く は 取 消 可 能
︵ 同 二 四 三 条
︶ な も の と な り
︑ 無 効 の 訴 え
︵ 同 二 四 九 条
︶ も し く は 取 消 の 訴 え
︵ 同 二 四 六 条
︶ の 対 象 と な る
︒ 同 意 決 議 が 欠 け て い る 場 合
︑ 定 款 変 更 に か か る 株 主 総 会 決 議 は 浮 動 的 無 効
︵
︶ の 状 態 に あ り
︑ 決 議 無 効 の 訴 え も し く は 取 消 の 訴 え の 対 象 に は な ら な い
︒ 種 類 株 主 総 会 に お い て 同 意 決 議 が 得 ら れ た 場 合 に は
︑ 株 主 総 会 決 議 は 確 定 的 に 有 効 な も の と な り
︑ 種 類 株 主 総 会 に お い て 否 決 さ れ た 場 合 ま た は 同 意 決 議 を 得 る た め の 合 理 的 な 期 間 が 経 過 し た 場 合 に
︑ 確 定 的 に 無 効 と な る と さ れ て い る
︒ ま た
︑ 同 意 決 議 が 欠 け て い る 間
︑ 登 記 官 は 定 款 変 更 の 登 記 を 受 け 付 け て は な ら な い と さ れ て い る
︒ 第 三章
合 併 に 関 す る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否 前 章 で は
︑ 優 先 株 の 権 利 内 容 に 関 す る 定 款 規 定 の 変 更 に よ る 優 先 権 の 廃 止 ま た は 制 限
︑ お よ び 既 発 行 の 優 先 株 に 優 先 し
︑ も し く は こ れ と 競 合 す る 権 利 内 容 を 有 す る 新 た な 優 先 株 の 発 行 に 関 す る 種 類 決 議 に つ い て 概 観 し た
︒ 本 章 で は
︑ 合 併 に さ い し て 生 じ う る 不 利 益 か ら 優 先 株 主 を 保 護 す る た め に
︑ ド イ ツ 法 で は ど の よ う な 仕 組 み が 設 け ら れ て い る の か を み る
︒
︵ ３︶８
︵ ３︶９
︵ ４︶０
一 二 二 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 一
○ 二
︶
第 一 節 議 決 権 あ る 優 先 株主 に よ る 種 類 決 議 数 種 の 株 式 を 発 行 し て い る 会 社 が 合 併 す る 場 合 に は
︑ 通 常 の 株 主 総 会 に お け る 承 認 決 議 の ほ か
︑ 議 決 権 を 有 す る 各 種 類 の 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 必 要 と さ れ て い る
︵ 組 織 変 更 法
︵ 以 下
︑ 組 変 法
︶ 六 五 条 二 項
︶︒ 政 府 草 案
に お け る 六 五 条 二 項 で は︑ た ん に 各 種 類 の 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 必 要 で あ る と さ れ て い た た め
︑﹁ 各 種 類 の 株 主
﹂ に は 議 決 権 な き 優 先 株 主 も 含 ま れ る と 解 す る 余 地 が 残 さ れ て い た
︒ し か し そ の 後
︑ 法 務 委 員 会 報 告 書
に お い て﹁ 議 決 権 を 有 す る
︵
︶﹂ と い う 文 言 が 挿 入 さ れ
︑ 各 種 類 の 議 決 権 を 有 す る 株 主 の 同 意 決 議 を 要 す る と い う よ う に 改 め ら れ た
︒ さ ら に
︑ 同 報 告 書 の 六 五 条 に 関 す る 説 明 で は
︑ 第 二 項 に あ ら た に 挿 入 さ れ た
﹁ 議 決 権 を 有 す る
﹂ と の 文 言 は
︑ 議 決 権 な き 優 先 株 主 が
︑ 合 併 に 関 す る 決 議 に お い て も 議 決 権 を 有 し な い こ と を 明 確 に す る こ と を 意 図 し た も の で あ る と 述 べ ら れ て い る
︒ こ れ に よ り
︑ 六 五 条 二 項 に も と づ く 同 意 決 議 は
︑ 合 併 当 事 会 社 が 数 種 の 株 式 を 発 行 し て お り
︑ か つ 普 通 株 以 外 に 議 決 権 が 付 与 さ れ た 種 類 株 が 存 す る 場 合 に の み 要 求 さ れ る こ と と な る
︒ こ の 点 に つ い て は
︑ 学 説 上 も 異 論 は な い
︒ 数 種 の 議 決 権 あ る 株 式 を 発 行 し て い る 場 合 に は
︑ 合 併 に よ っ て そ れ ら の 種 類 株 主 が 不 利 益 を 被 る と 否 と に か か わ ら ず 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る
︒ 同 意 決 議 の 要 否 に 関 し て
︑ 種 類 株 主 の 不 利 益 を 問 題 に し な い と い う 態 度 は
︑ 組 変 法 六 五 条 二 項 の 前 身 で あ る 株 式 法 旧 三 四
〇 ｃ 条 三 項
と 変 わ り が な い︒ 旧 三 四
〇 ｃ 条 は
︑ 合 併 に 関 す る Ｅ Ｃ 第 三 指 令 の 国 内 法 化 に あ た っ て あ ら た に 設 け ら れ た 規 定 で あ る
︒ 第 三 指 令 七 条 二 項 で は
︑ 合 併 に よ り あ る 種 類 の 株 主 が 不 利 益 を 被 る 場 合 に の み
︑ 当 該 種 類 株 主 に よ る 同 意 決 議 を 要 す る も の と さ れ て い る
︒ 第 三 指 令 と 異 な り
︑ 種 類 株 主 の 不 利 益
︵
︶ ４１
︵
︶ ４２
︵
︶ ４３
︵
︶ ４４
︵
︶ ４５
︵
︶ ４６
︵
︶ ４７
一 二 三 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 一
○ 三
︶
の 有 無 と は 無 関 係 に 同 意 決 議 を 要 す る こ と と し た 理 由 と し て
︑ 第 三 指 令 国 内 化 法 政 府 草 案 理 由 書 で は
︑ 不 利 益 と い う 概 念 が 不 明 確 で あ る こ と が あ げ ら れ て い る
︒ 組 変 法 六 五 条 二 項 も こ の よ う な 態 度 を 受 け 継 い で い る た め
︑ 議 決 権 の あ る 種 類 株 主 に は
︑ 不 利 益 の 有 無 に か か わ ら ず
︑ 種 類 株 主 ご と に 個 別 に 開 催 さ れ る 種 類 株 主 総 会 に お い て 同 意 決 議 を 行 な う 権 利 が 認 め ら れ る こ と と な る
︒ ま た
︑ こ の 同 意 決 議 は
︑ 消 滅 会 社
・ 存 続 会 社 の い ず れ に お い て も 要 求 さ れ る
︒ 合 併 に つ い て の 各 種 類 株 主 の 同 意 決 議 は
︑ 当 該 決 議 に お い て 代 表 さ れ る 資 本 の す く な く と も 四 分 の 三 以 上 の 多 数 に よ る 賛 成 を 必 要 と す る
︒ 定 款 に お い て 決 議 要 件 を 加 重 す る こ と が 認 め ら れ て い る
︵ 組 変 法 六 五 条 二 項 三 文 に よ る 同 条 一 項 の 準 用
︶︒ 同 意 決 議 が 欠 け て い る 場 合
︑ 株 主 総 会 の 合 併 承 認 決 議 は 浮 動 的 無 効 の 状 態 に あ る と さ れ る
︒ こ の 間 に 合 併 の 登 記 を 行 な う こ と は 許 さ れ な い
︒ 種 類 株 主 総 会 に お い て 合 併 が 否 決 さ れ た 場 合 に
︑ 株 主 総 会 に お け る 合 併 承 認 決 議 は 確 定 的 に 無 効 と な る
︒ 第
二 節 議 決 権 な き 優 先 株主 に よ る 種 類 決 議 前 節 で み た よ う に
︑ 組 変 法 六 五 条 二 項 に も と づ き
︑ 合 併 に つ い て 種 類 株 主 総 会 に お け る 同 意 決 議 を な し う る の は
︑ 議 決 権 の あ る 種 類 株 主 に か ぎ ら れ て い る
︒ し か し
︑ た と え ば 消 滅 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 に 対 し 存 続 会 社 の 普 通 株 が 割 り 当 て ら れ る 場 合 に は
︑ 優 先 権 が 廃 止 さ れ た と 同 様 の 結 果 が 生 じ る
︒ ま た 消 滅 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 に 対 し
︑ 優 先 配 当 額 等 に つ き 従 前 と 同 一 の 権 利 内 容 を 有 す る 存 続 会 社 の 優 先 株 が 割 り 当 て ら れ る 場 合 で あ っ て も
︑
︵
︶ ４８
︵
︶ ４９
一 二 四 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 一
○ 四
︶
存 続 会 社 の 既 存 の 優 先 株 主 と 競 合 す る 可 能 性 が あ る
︒ 競 合 が 生 じ る 場 合 に は
︑ 消 滅 会 社 に お い て 既 存 の 優 先 株 主 と 競 合 す る 権 利 内 容 を も つ あ ら た な 優 先 株 が 発 行 さ れ た と き と 同 様 の 結 果 を 生 じ る
︒ こ れ ら の 結 果 が 定 款 変 更 に よ っ て も た ら さ れ る 場 合 に は
︑ そ れ ぞ れ 株 式 法 一 四 一 条 一 項 お よ び 二 項 に よ り 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る こ と は
︑ 前 章 で み た と お り で あ る
︒ こ の た め ド イ ツ で は
︑ 合 併 に よ っ て こ の よ う な 結 果 が も た ら さ れ る 場 合 に も
︑ 一 四 一 条 の 適 用 も し く は 類 推 適 用 に よ り 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る か 否 か が 議 論 さ れ て い る
︒ 以 下 で は
︑ ま ず 消 滅 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 に つ い て
︑ こ れ を 不 要 と す る 学 説
︑ 必 要 と す る 学 説 の そ れ ぞ れ の 主 張 に つ い て 整 理 す る
︒ つ い で 存 続 会 社 の 議 決 権 な き 種 類 株 主 に よ る 同 意 決 議 の 要 否 に 関 す る 学 説 に つ い て み る こ と と す る
︒
１．
消 滅 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 種 類 決 議 の 要 否
消 滅 会 社 の 優 先 株 に 存 続 会 社 の 優 先 権 の な い 株 式 を 割 り 当 て る こ と に よ っ て︑ 議 決 権 な き 優 先 株 主 の 優 先 権 が 消 滅 す る 場 合 に つ い て
︑ 株 式 法 一 四 一 条 一 項 の 適 用 を 否 定 す る 見 解 の 形 式 的 な 根 拠 に は
︑ 以 下 の 二 つ の も の が あ る
︒ 一 つ は 組 変 法 六 五 条 二 項 は 株 式 法 一 四 一 条 の 特 則 で あ る と い う も の で あ る
︒ こ れ に よ れ ば
︑ 特 則 で あ る 六 五 条 二 項 に よ っ て 同 意 決 議 が 要 求 さ れ な い 以 上
︑ も は や 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る と 解 す る 余 地 は な い こ と に な る
︒ も っ と も 六 五 条 二 項 が 一 四 一 条 の 特 則 を な す と 解 す る 根 拠 は と く に 示 さ れ て い な い
︒ も う 一 つ の 形 式 的 な 根 拠 と し て
︑ 合 併 に よ っ て 生 じ る 優 先 権 の 消 滅 は
︑ 優 先 権 に 対 す る 間 接 的 な 侵 害 に す ぎ な い と い う こ と が あ げ ら れ て い る
︒ 前 章 で み た よ う に
︑ 株 式 法 一 四 一 条 一 項 に よ り 議 決 権 な き 優 先 株 の 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る の は
︑ 優
︵
︶ ５０
︵
︶ ５１
︵
︶ ５２
一 二 五 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 一
○ 五
︶
先 権 の 侵 害 が 定 款 変 更 決 議 に よ っ て 直 接 的 に 生 じ る 場 合 に か ぎ る と 解 さ れ て い る
︒ そ の よ う な 理 解 を 前 提 と し て
︑ こ こ で 問 題 と な っ て い る 侵 害 は
︑ 定 款 変 更 決 議 で は な く 合 併 決 議 に よ っ て 生 じ る 間 接 的 な も の で あ り
︑ 同 意 決 議 が 要 求 さ れ な い と す る の で あ る
︒ つ ぎ に
︑ 消 滅 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 に 対 し
︑ 存 続 会 社 の 既 存 の 優 先 株 主 と 競 合 す る 権 利 内 容 を も つ 優 先 株 が 付 与 さ れ る 場 合 に
︑ 株 式 法 一 四 一 条 二 項 の 適 用 な い し 類 推 適 用 を 否 定 す る 見 解 は 次 の よ う に 述 べ る
︒ す な わ ち
︑ 一 四 一 条 二 項 は
︑ 本 来
︑ 同 意 決 議 の 対 象 と な ら な い は ず の 優 先 権 に 対 す る 間 接 的 な 侵 害 に つ い て 例 外 的 に 同 意 決 議 を 要 す る も の と し た 規 定 で あ る と 解 さ れ る
︒ し た が っ て
︑ そ の 適 用 範 囲 は 厳 格 に 解 す べ き で あ り
︑ 競 合 す る 権 利 内 容 を も つ あ ら た な 優 先 株 の 発 行 の 場 合 に か ぎ ら れ る
︒ 合 併 に よ っ て 消 滅 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 の 優 先 権 の 消 滅 も し く は 希 釈 化 が 生 じ る と し て も
︑ 株 式 法 一 四 一 条 に も と づ く 同 意 決 議 は 不 要 で あ る と す る 実 質 的 な 根 拠 と し て は
︑ 以 下 の 事 由 が あ げ ら れ て い る
︒ す な わ ち
︑ 消 滅 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 は 組 変 法 一 五 条 お よ び 二 三 条 に よ っ て 十 分 に 保 護 さ れ る と い う も の で あ る
︒ 両 規 定 の 詳 細 に つ い て は 後 述
︵ 本 章 第 三 節
︶ す る が
︑ 端 的 に い え ば こ れ ら の 規 定 は
︑ 消 滅 会 社 の 株 式 と そ れ に 代 え て 交 付 さ れ る 存 続 会 社 の 株 式 が 金 銭 的 に 等 価 で あ る こ と
︑ す な わ ち 割 当 比 率 が 相 当 で あ る こ と を 保 障 す る た め の も の で あ る
︒ そ れ ゆ え
︑ 合 併 に つ い て 株 式 法 一 四 一 条 に 基 づ く 同 意 決 議 は 不 要 で あ る と す る 見 解 は
︑ 合 併 の 前 後 を 通 じ て 保 有 す る 株 式 の 金 銭 的 な 価 値 に 変 動 が 生 じ な い 以 上
︑ た と え 権 利 内 容 が 変 更 さ れ る と し て も
︑ そ れ に つ い て 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 は 不 要 と 解 す る も の で あ る と い う こ と が で き る
︒
︵
︶ ５３
︵
︶ ５４
︵
︶ ５５
一 二 六 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 一
○ 六
︶
以 上 の 同 意 決 議 不 要 説 に 対 し
︑ 一 定 の 場 合 に は 合 併 に つ い て 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 必 要 と な る と す る 見 解 も あ る
︒ す な わ ち
︑ 消 滅 会 社 の 優 先 株 に 存 続 会 社 の 優 先 権 の な い 株 式 が 割 り 当 て ら れ
︑ ま た は 従 前 よ り 制 限 さ れ た 権 利 内 容 の 優 先 株 が 割 り 当 て ら れ る こ と に よ り
︑ 優 先 権 が 廃 止 ま た は 縮 減 さ れ る 場 合 に は
︑ 株 式 法 一 四 一 条 に よ り 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る と い う も の で あ る
︒ こ の 見 解 は
︑ 組 変 法 六 五 条 二 項 と 株 式 法 一 四 一 条 の 関 係 に つ い て
︑ 前 者 が 後 者 の 特 則 で あ る と 解 す べ き 合 理 的 な 根 拠 は な く
︑ む し ろ ど の よ う な 場 合 に 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 必 要 と な る か は
︑ 株 式 法 一 四 一 条 が 排 他 的 に 規 定 し て い る と す る
︒ ま た
︑ 前 述 の よ う に 同 意 決 議 不 要 説 が
︑ 株 式 法 一 四 一 条 に よ り 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る の は
︑ 定 款 変 更 決 議 に よ り 直 接 的 に 不 利 益 が 生 じ る 場 合 に 限 定 す べ き で あ り
︑ 合 併 に よ り 生 じ る 不 利 益 は 間 接 的 な も の で あ る 以 上
︑ 同 条 の 適 用 は 問 題 と な ら な い と し て い る こ と に 対 し て は
︑ 以 下 の よ う に 反 論 し て い る
︒ す な わ ち
︑ 合 併 に よ り 消 滅 会 社 の 定 款 は 消 滅 す る
︒ 定 款 の 消 滅 は
︑ 最 も 徹 底 的 な か た ち で 行 な わ れ る 定 款 変 更 で あ る と 考 え る こ と も 可 能 で あ り
︑ し た が っ て 消 滅 会 社 に お け る 合 併 決 議 は
︑ 定 款 変 更 決 議 と 同 一 視 し う る
︒ こ の よ う に 解 す る な ら ば
︑ 株 式 法 一 四 一 条 を 含 む 定 款 変 更 に 関 す る 規 制 を 合 併 決 議 に も 及 ぼ す こ と が 正 当 化 さ れ る
︒ こ の よ う に 同 意 決 議 必 要 説 は
︑ 合 併 に よ っ て 議 決 権 な き 優 先 株 主 の 権 利 内 容 に 不 利 益 変 更 が 生 じ る 場 合 に は
︑ 具 体 的 な 損 害 の 発 生 の 有 無 に か か わ ら ず 当 該 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 を 要 求 す る も の で あ る と い え る
︒ も っ と も 同 意 決 議 必 要 説 は
︑ 存 続 会 社 の 既 存 の 優 先 株 主 と の 関 係 で
︑ 消 滅 会 社 の 優 先 株 主 の 優 先 権 が 希 釈 化 さ れ る 場 合 に つ い て は
︑ と く に な に も 述 べ て い な い
︒ ま た
︑ 消 滅 会 社 の 優 先 株 主 に 従 前 と 同 一 の 権 利 内 容 を 有 す る 優 先 株 が 割 り 当 て ら
︵
︶ ５６
︵
︶ ５７
︵
︶ ５８
一 二 七 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 一
○ 七
︶
れ る と し て も
︑ そ の 割 当 比 率 が 存 続 会 社 の 株 主 ま た は 消 滅 会 社 の 他 の 種 類 の 株 主 に 比 し て
︑ 優 先 株 主 に 不 利 な も の で あ る 場 合 に は 損 害 が 生 じ る
︒ こ の よ う な 場 合 に
︑ 損 害 を 被 る 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 必 要 で あ る と す る 記 述 も 見 当 た ら な い
︒ む し ろ
︑ 消 滅 会 社 の 優 先 株 主 に 対 し
︑ 同 一 の 種 類 で 従 前 と 同 様 の 優 先 権 を 有 す る 存 続 会 社 の 株 式 が 割 り 当 て ら れ る 場 合 に は
︑ 優 先 権 は な ん ら 影 響 を 受 け ず
︑ し た が っ て 同 意 決 議 も 要 求 さ れ な い と し て い る
︒ こ の 記 述 か ら す る と
︑ 割 当 比 率 が 優 先 株 主 に と っ て 不 利 で あ る こ と は
︑ 株 式 法 一 四 一 条 に も と づ く 同 意 決 議 の 要 否 と は 無 関 係 と 解 さ れ て い る よ う で あ る
︒
２．
存 続 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 種 類 決 議 の 要 否
消 滅 会 社 の 株 主 に 対 し 存 続 会 社 の 優 先 株 を 割 り 当 て る 場 合︑ 存 続 会 社 は 当 然 に あ ら た な 優 先 株 を 発 行 し な け れ ば な ら な い
︒ こ の と き あ ら た に 発 行 さ れ る 優 先 株 の 権 利 内 容 が
︑ 存 続 会 社 の 既 存 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 に 優 先 し
︑ も し く は こ れ と 等 位 の も の で あ る 場 合 に は
︑ 優 先 株 主 の 権 利 の 希 釈 化 が 生 じ る
︒ こ の 希 釈 化 は
︑ 既 存 の 優 先 株 主 に と っ て 通 常 の 新 株 発 行 の さ い に 生 じ る も の と な ん ら 変 わ り が な い
︒ そ れ ゆ え 学 説 の 多 く は
︑ こ の 場 合 に も 株 式 法 一 四 一 条 二 項 一 文 に も と づ き 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る と 解 し て い る
︒ 消 滅 会 社 の 議 決 権 な き 優 先 株 主 に よ る 合 併 に 関 す る 同 意 決 議 は つ ね に 不 要 で あ る と 解 し て い る 学 説 の 中 に も
︑ こ の 場 合 に は 存 続 会 社 の 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 が 要 求 さ れ る と 解 す る も の が あ る
︒ こ れ に 対 し
は
︑ 優 先 権 の 希 釈 化 に よ っ て 優 先 株 主 が 被 る 不 利 益 は
︑ 消 滅 会 社 か ら 承 継 さ れ る 財 産 に よ っ て 填 補 さ れ る こ と を 理 由 と し て
︑ こ の 場 合 に も 存 続 会 社 の 優 先 株 主 に よ る 同 意 決 議 は 不 要 で あ る と 解 し て い る
︒
︵
︶ ５９
︵
︶ ６０
︵
︶ ６１
︵
︶ ６２
一 二 八 合 併 に お け る 種 類 株 主 総 会 決 議 の 要 否
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 一
○ 八
︶
