目 リ ス ト 、 及 び そ の 他 中 国 ・ 日 本 で 印 刷 出 版 さ れ た 官 箴 関 連 刊 行 物 の 書 目 リ ス ト が 掲 載 さ れ て い る 。 本 論 文 は 、 こ の よ う に 、 工 具 書 と し て も 非 常 に 有 用 で あ る 。 と は い え 、 筆 者 の こ の 整 理 は 紙 媒 体 に よ る 出 版 に 限 定 さ れ て い る 。 近 年 で は 、 所 蔵 す る 漢 籍 史 料 の 画 像 デ ー タ を 公 開 し て い る 研 究 機 関 も 存 在 し 、 ま た 、 多 く の 漢 籍 史 料 に つ い て 、 そ の デ ー タ が 電 子 媒 体 で 販 売 さ れ て も い る 。 紙 媒 体 で の 印 刷 出 版 の 状 況 だ け で は な く 、 史 料 へ の ア ク セ ス が 容 易 に な る 、 こ う し た 漢 籍 史 料 の 電 子 デ ー タ 化 の 流 れ に つ い て も 言 及 が 欲 し か っ た 。 ︵ 赤 城 美 恵 子 ︶ 中 村 正 人 ﹁ 清 代 初 期 に お け る 過 失 殺 事 例 の 紹 介 と 若 干 の 検 討 ﹂︵ ﹃ 金 沢 法 学 ﹄ 五 五 ︱ 二 ︶ 清 代 の 過 失 殺 に つ い て は 、 す で に 中 村 茂 夫 氏 の 研 究 に よ っ て そ の 概 要 が 明 ら か に さ れ て い る 。 中 村 正 人 氏 に よ る 本 論 文 は 、 そ の 中 村 茂 夫 氏 の 研 究 に お い て 指 摘 さ れ た 課 題 、 す な わ ち 解 明 し た と こ ろ の 過 失 殺 概 念 は 乾 隆 朝 中 頃 以 降 に お い て 該 当 す る も の で あ っ て そ れ 以 前 は 様 相 が 異 な っ て い た こ と に つ い て 、 清 代 初 期 の 過 失 殺 事 案 を 検 討 す る こ と を 通 じ て 過 失 殺 概 念 の 変 化 が 生 じ た 時 期 を 考 察 す る こ と を 目 的 と し て い る 。 第 一 章 で は 、 中 村 茂 夫 氏 の 研 究 に 依 拠 し て 清 代 中 期 以 降 の 過 失 殺 概 念 を 確 認 し 、 ﹁ 加 害 者 に は も と も と 暴 行 殺 傷 の 故 意 は 何 ら な く し て 、 加 害 者 の 自 ら す る 正 常 な 行 為 か ら 、 た ま た ま 物 理 的 因 果 関 係 が 被 害 者 に 及 び 、 そ の 結 果 被 害 者 が 死 傷 す る に 至 る こ と を 、 そ の 構 成 要 件 と し た も の ﹂ ︵ 一 二 八 頁 ︶ が 清 律 の 規 定 す る 過 失 殺 傷 で あ る と す る 。 第 二 章 で は 、 ま ず 清 代 初 期 の 過 失 殺 事 例 を 七 種 類 に 類 型 化 し て 合 計 十 四 事 例 を 紹 介 す る 。 そ し て そ の 検 討 を 通 じ て 、 よ り 重 い 罪 名 と 過 失 殺 と の 区 分 に 関 し て 清 代 初 期 は そ れ 以 降 と 比 較 し て 過 失 殺 の 成 立 上 限 の 範 囲 が 大 き か っ た こ と 、 ま た そ の 理 由 と し て 過 失 殺 の 成 立 に 関 し て ﹁ 先 行 行 為 の 正 常 性 ﹂ が 十 分 に 考 慮 さ れ て い な か っ た こ と を 指 摘 す る 。 第 三 章 で は 、 過 失 殺 成 立 上 限 の 変 化 の 時 期 に 関 し て 、 ﹁ 物 の 奪 い 合 い が 原 因 で 発 生 し た 死 亡 事 例 ﹂ お よ び ﹁ 推 跌 致 死 の 事 例 ﹂ に 該 当 す る 乾 隆 七 年 か ら 十 年 の 四 事 例 を 紹 介 し 、 そ れ 以 前 で は 過 失 殺 律 が 適 用 さ れ る よ う な 事 案 に お い て 闘 殺 律 が 適 用 さ れ て い た こ と か ら 、 ﹁ 闘 殺 と 過 失 殺 の 限 界 ﹂ は 乾 隆 十 年 前 後 に 変 化 し た と 指 摘 す る 。 そ し て 、 ﹁ 推 跌 致 死 の 事 例 ﹂ に つ い て は 雍 正 四 年 の 段 階 で 過 失 殺 律 の 適 用 が 否 定 さ れ た 事 例 も 存 在 す る こ と か ら 、 ﹁ 過 失 殺 の 適 用 に 関 す る 変 化 の 兆 し は 雍 正 年 間 頃 に は す で に 現 れ 、 あ た か も 振 り 子 が 振 れ る 如 く 変 動 し な が ら も 次 第 に 収 束 し て 行 き 、 乾 隆 十 年 頃 ま で に は 中 村 茂 夫 氏 が 明 ら か に し た 清 代 中 期 以 降 の 過 失 概 念 が 確 立 さ れ た 可 能 性 が 高 い と い う 見 方 が 穏 当 で あ る よ う に 思 わ れ る ﹂ ︵ 一 四 八 頁 ︶ と 結 論 づ け る 。 本 論 文 は 、 中 村 茂 夫 氏 に よ る 先 行 研 究 を 踏 ま え て 過 失 殺 概 念 の 変 化 の 時 期 に つ い て の 解 明 を 試 み る も の で あ り 、 先 行 研
究 の 欠 を 補 い そ れ を 発 展 さ せ る こ と を 企 図 し た 正 統 的 な 研 究 と し て 位 置 づ け る こ と が で き る 。 た だ 評 者 に は 、 結 論 を 導 く に 際 し て 重 要 な 役 割 を 担 う ﹁ 推 跌 致 死 の 事 例 ﹂ の 分 析 に お い て 、 や や 疑 問 を 感 じ る と こ ろ が あ っ た 。 具 体 的 に は 第 二 章 で 紹 介 す る 二 事 例 が そ れ で あ る が 、 ま ず 事 例 ⑥ の 乾 隆 二 年 の 曽 開 訓 一 案 は 、 牛 の 接 近 を 避 け よ う と し て 足 を 踏 み 外 し て 死 亡 し た も の で あ る 。 ﹁ 推 跌 ﹂ の ﹁ 推 ﹂ は 手 な ど で 相 手 の 体 を お す こ と 、 ﹁ 跌 ﹂ は つ ま ず く こ と で あ る た め 、 ﹁ 推 跌 致 死 ﹂ と は お さ れ た こ と に よ っ て つ ま ず い て 死 に 至 る こ と で あ る 。 こ う し た 字 義 か ら す れ ば 、 こ の 事 例 は ﹁ お す ﹂ と い っ た 形 で 被 害 者 と 加 害 者 の 物 理 的 な 接 触 を 確 認 で き な い た め 、 こ こ に 分 類 す る の は 適 当 で な い と 考 え ら れ る 。 よ り 問 題 な の は 事 例 ⑤ の 康 煕 四 十 六 年 の 銭 考 一 案 で あ る 。 こ れ に つ い て 著 者 は ﹁ 銭 考 を 闘 殺 律 に よ っ て 絞 監 候 に 擬 し た 原 擬 に 対 し て 刑 部 は 、 ⋮ ⋮ 銭 考 を 過 失 殺 律 に 比 依 し て 収 贖 と し た ﹂ ︵ 一 三 二 頁 ︶ と 解 説 す る 。 し か し こ の 事 例 は 、 三 法 司 が 見 解 を 統 一 で き ず に 二 つ の 定 擬 内 容 を 上 奏 す る ﹁ 三 法 司 両 議 ﹂ で あ る ︵ １ ︶ 。 こ こ で 三 法 司 は 、 ︵ お そ ら く は 巡 撫 の 定 擬 通 り に ︶ 闘 殺 律 を 適 用 す る 定 擬 を す る 一 方 、 事 件 を 詳 細 に 検 討 す る と 、 そ こ に ﹁ お す ﹂ と い う 行 為 は 確 認 で き る も の の ﹁ 死 亡 の 原 因 は 誤 っ て 倒 れ た こ と に あ り 、 殴 打 さ れ た 傷 に よ る も の で は な い ﹂ ︵ 一 三 二 頁 ︶ と し て 過 失 殺 律 へ の 比 附 と い う 定 擬 も 併 せ て 行 っ た 。 巡 撫 ま で の 審 理 過 程 で 闘 殺 律 に よ る 定 擬 が な さ れ て い た と す れ ば 、 こ う し た 事 案 は 基 本 的 に は 闘 殺 律 の 適 用 が 想 定 さ れ 、 た だ 今 回 に お い て は 、 ﹁ お す ﹂ 行 為 が 直 接 の 死 因 に な っ て い な か っ た こ と か ら 、 過 失 殺 律 へ の 比 附 に よ り 減 刑 す る 選 択 肢 も あ り 得 る と 三 法 司 が 考 え た こ と に な る 。 し か し こ の 段 階 で も 闘 殺 律 の 適 用 を 排 除 で き ず 、 そ の 結 果 、 例 外 的 な 手 続 た る ﹁ 三 法 司 両 議 ﹂ と な っ た こ と か ら す れ ば 、 そ う し た 判 断 も ま た 例 外 的 で あ っ た と 評 価 す べ き で あ ろ う 。 以 上 の 理 解 を 踏 ま え て 、 第 三 章 で 紹 介 す る ﹁ 推 跌 致 死 ﹂ の 三 事 例 を 見 る と 、 ﹁ お す ﹂ と い う 行 為 が 死 因 に 直 結 し て い な い と さ れ る 乾 隆 七 年 の 陳 徳 一 案 で は 闘 殺 律 に 比 附 し て 減 等 す る 一 方 、 ﹁ お す ﹂ と い う 行 為 と 死 因 と の 関 連 性 が 必 ず し も 否 定 さ れ な い 雍 正 四 年 の 戴 国 熙 一 案 と 乾 隆 九 年 の 朱 信 一 案 で は 闘 殺 律 が 適 用 さ れ て い る 。 し た が っ て 、 本 論 文 で 紹 介 す る ︵ 乾 隆 二 年 の 曽 開 訓 一 案 を 除 い た ︶ ﹁ 推 跌 致 死 ﹂ の 四 事 例 で は 、 い ず れ の 事 案 で も ま ず は 闘 殺 律 の 適 用 を 検 討 し た 上 で 、 ﹁ お す ﹂ と い う 行 為 が 死 因 に 直 結 し て い な い と 見 な さ れ た 場 合 は 減 刑 が 模 索 さ れ 、 そ れ が 闘 殺 律 に 比 附 し て の 減 等 や 過 失 殺 律 へ の 比 附 で あ っ た と 考 え ら れ る 。 こ う し て 見 る と 、 本 論 文 で 紹 介 す る 史 料 か ら の み で は 乾 隆 十 年 前 後 を 境 に ﹁ 推 跌 致 死 ﹂ の 事 案 で 過 失 殺 律 か ら 闘 殺 律 へ と 適 用 が 変 化 し た こ と や 、 あ る い は 過 失 殺 の 成 立 上 限 が 変 化 し た こ と を 立 証 す る こ と は 難 し い と 言 え る の で は な か ろ う か 。 そ の 他 、 過 失 殺 律 へ の 比 附 が 明 確 な 事 例 に お い て ﹁ 過 失 殺 が 成 立 し た ﹂ と 見 な す こ と も 方 法 論 的 に 違 和 感 を 覚 え る 。 た 書 評
だ 著 者 が ﹁ お わ り に ﹂ で 示 唆 す る よ う に 、 本 論 文 は こ れ で 一 つ の 完 結 し た 研 究 と 見 な す べ き も の で は な く 、 む し ろ 著 者 に よ っ て 行 わ れ る で あ ろ う 総 合 的 な 清 代 刑 法 研 究 の 一 部 分 を 構 成 す る も の で 、 そ の 現 時 点 で の 中 間 報 告 と い っ た 位 置 づ け が な さ れ る も の で あ る 。 そ の た め 、 評 者 の 指 摘 が 的 外 れ な も の で は な か っ た と し て も 、 そ れ ら は 今 後 の 研 究 の 進 展 に よ っ て 解 消 さ れ る と 考 え ら れ る 。 今 後 の 著 者 の 研 究 の さ ら な る 進 展 に 期 待 し た い 。 ︵ １ ︶ ﹁ 三 法 司 両 議 ﹂ に つ い て は 、 那 思 陸 ﹃ 清 代 中 央 司 法 審 判 制 度 ﹄ ︵ 文 史 哲 出 版 社 、 一 九 九 二 年 ︶ 二 三 〇 ∼ 二 三 二 、 二 四 五 ∼ 二 四 六 頁 を 参 照 。 ︵ 鈴 木 秀 光 ︶ 寺 田 浩 明 著 ﹁ 裁 判 制 度 に お け る ﹁ 基 礎 付 け ﹂ と ﹁ 事 例 参 照 ﹂ ︱ 伝 統 中 国 法 を 手 掛 か り と し て ︱ ﹂︵ ﹃ 法 学 論 叢 ﹄ 一 七 二 ︱ 四 ・ 五 ・ 六 ︶ 本 論 文 は 、 清 代 を 素 材 に ﹁ 伝 統 中 国 に 見 え る 律 例 や 成 案 の 扱 い 方 ﹂ の ﹁ 裁 判 制 度 論 の 中 で 占 め る 位 置 と 意 義 ﹂ を 検 討 す る も の で あ る ︵ 五 三 頁 ︶ 。 著 者 の 前 稿 た る ﹁ ﹁ 非 ル ー ル 的 な 法 ﹂ と い う コ ン セ プ ト ︱ 清 代 中 国 法 を 素 材 に し て ﹂ ︵ ﹃ 法 学 論 叢 ﹄ 一 六 〇 巻 三 ・ 四 号 、 二 〇 〇 七 年 。 以 下 、 冒 頭 所 掲 論 文 と す る 。 石 川 英 昭 に よ る 書 評 が ﹃ 法 制 史 研 究 ﹄ 五 八 号 に あ る ︶ の 続 編 と し て 位 置 づ け ら れ る 。 ﹁ 何 ら か の 形 で 正 当 性 を 認 め ら れ た 一 般 的 で 客 観 的 な 規 則 性 ︵ ル ー ル ︶ が 存 在 す る こ と を 前 提 と し て 、 そ れ を 個 別 事 案 に ﹁ 適 用 ﹂ す る 作 業 と し て 裁 判 を 構 想 ﹂ ︵ 四 六 ︱ 四 七 頁 ︶ す る の が ル ー ル 的 な 法 の あ り 方 で あ り 、 裁 判 官 は 、 ﹁ そ の 論 理 的 な 展 開 作 業 を 担 う 透 明 な 主 体 ﹂ ︵ 四 七 頁 ︶ と な る 。 他 方 、 伝 統 中 国 に お け る 裁 判 は こ の よ う な も の で は な く 、 ﹁ 無 限 に 異 な る 事 案 一 件 毎 に そ れ に 最 も 相 応 し い 解 決 策 を ﹂ ﹁ 考 案 し 提 示 ︵ 或 い は 教 諭 ︶ す る 作 業 と し て 裁 判 を 構 想 ﹂ ︵ 四 七 頁 ︶ し て お り 、 こ の 点 に お い て 非 ル ー ル 的 で あ り 、 ま た 、 裁 判 官 に は ﹁ そ れ を す る に 足 る 資 格 と 能 力 ︵ 徳 ︶ ﹂ ︵ 四 七 頁 ︶ が 求 め ら れ て い た 。 他 面 で 、 中 国 に は 、 律 を 頂 点 と す る 国 家 成 文 法 典 の 歴 史 が あ り 、 そ の 適 用 行 為 は ル ー ル 的 と 言 っ て は な ら な い の か 、 と い う 問 題 が 生 じ る 。 ま た 、 同 様 の こ と は 、 成 案 と 呼 ば れ る 先 例 の 整 理 や そ れ を 参 照 す る 作 業 に つ い て も 言 え る 。 著 者 は 、 民 事 的 な 事 案 に お い て は 、 国 家 成 文 法 典 に は そ れ に 直 接 答 え る 法 文 は な く 、 量 刑 に お い て こ そ 、 上 記 の 適 用 や 参 照 の 作 業 は 重 ん じ ら れ 、 そ の 場 合 で あ っ て さ え 、 そ の 事 案 の 重 大 さ に 見 合 う 量 刑 と な っ て い る こ と が 求 め ら れ ︵ 但 し 、 こ こ で い う 量 刑 と は 、 近 代 刑 法 の 如 く 、 法 の 定 め た 刑 幅 の 範 囲 内 で 言 い 渡 す 刑 を 定 め る 行 為 で は な く 、 い か な る 罪 を 犯 し た の か の 事 実 認 定 を す る こ と で 刑 が 定 ま る よ う な 仕 組 み の も と で の 意 味 で あ る ︶ 、 結 局 は 一 件 毎 の 裁 き の 正 し さ に 帰 着 す る 。 そ の 意 味 で ル ー ル 的 で は な い こ と に な る 。 し か し 、 事 案
