雑誌名 明治学院大学法律科学研究所年報 = Annual Report of Institute for Legal Research

インターネット取引における適合性原則・説明義務 と私法上の責任（高齢者の金融商品取引を中心に）

著者 倉重 八千代

雑誌名 明治学院大学法律科学研究所年報 = Annual Report of Institute for Legal Research

巻 30

ページ 143‑177

発行年 2014‑07‑31

URL http://hdl.handle.net/10723/2029

６９８

インターネット取引における 適合性原則・説明義務と私法上の責任

高齢者の金融商品取引を中心に

倉 重 八千代 第一章　 じめに

第一節　問題の所在

我 国 急速 高齢化 進行 ７５５7年以降 いわゆ 団塊 世代 退職期 迎え 退職後 豊 暮 実現 退職金 資金 資産運用 行う 高齢者 金融商品取引 拡大 い 手数料 自由化 金融商品 多様化 ン ー 急 速 普及 背景 経験 皆無 不十分 小口 投資家 ン ー 取引 大

い ン ー 取引 扱わ い 金融商品や ー 具体的内容 個々 金融商 品取引業者等 例え 証券会社 以下 原則 業者 記 様々 あ

多 業者 取 扱わ 金融商品 上場株式 店頭登録株式 株投資 中期国債 ン ＹＹF 長期国債 転換社債等 挙 信用取引

ン取引 先物取引等 商品や 米 建 ＹＹFや外国債 為替 伴う金融商品 挙 時期 近年 ン ー 取引 下記参照 有残高口座数 6５歳代 び7５歳代以上 口座数 全体 ９５％ 占 い ^６

７５６９年 月 ＺIｅA 少額投資非課税制度 始 高齢者 ン ー 取引 大 い 更 同年 月 金融商品取引法 昭和二十三年四月十三日法律第二十五 号 以下 金商法 記 改正 ン ー 通 未上場株 投資型

ン ン 投資 勧誘 解禁 ７５６5年施行

そ 一方 ン ー 取引 適合性原則 問題 説明義務 問題 浮 彫 い

金商法９５条 号 適合性原則 規定 置 い 適合性原則 射程 業者 投資家 あ 顧客 個別直接的 投資勧誘 行う対面取引 ン ー 取引 い 及

ン ー 取引 顧客 証券会社 営業部店以外 場所 設置 ン ー 又 携帯情報端末等 電子機器 ン ー 又 他 商用 ー ン ワー 利用

有価証券 売買注文等 発注 当該売買注文等 機械的 認識・処理 取引 いい ン ー 取引 非対面性 び 非書面性 いう特性 あ ^７

ン ー 取引 性 び 利便性 いう特性 あ

通常 ン ー 取引 い 業者 取 扱う金融商品や取引内容等 説明 ン ー

６９９

上 画面 表示 顧客 指定 画面 あ ン

自己 意思表示 行う 金商法上 ン ー ン ー 表

示 広告 含 考え い

ン ー 上 広告 い 不特定多数 広告 広告 特定 対

象 い 定 広告 ー ン 広告 代表的 行動 ー

ン 広告 検索連動型広告 属性 ー ン 広告 ン ン 連動型広告

行わ 多い ^８

ン ー 取引 い 顧客 業者 間 適合性原則違反 有無 巡 争い 生 場合 業者 そ そ ン ー 取引 行う顧客 対 勧誘 行

い い 勧誘行為 存在 前提 適合性原則 金商法９５条 号 違反 成立 余地 い 主張 対 顧客 ン ー 取引 い 適合性原則 射程 及

自己 適合性 欠 い 理由 業者 適合性原則違反 あ そ 違法性

不法行為 主張 形 争い 生 ー え あ

う 争い 対 従来 下級審裁判例 ン ー 取引 い 勧誘行為 い 勧誘行為 前提 適合性原則 射程 及 い 傾向 あ

適合性原則 射程 ン ー 取引 い 及 い 直接 対面取引 い 適合性 欠 者 あ 当該顧客 業者 対 適合性原則違反 いう主張

い ン ー 取引 関 う 判断 適

用 い 問題

う 状況下 い 大阪高裁平成７８年 月 日判決 平成７８年 第8６8号 立替 金請求控訴事件・金法６9８7号６７９頁 以下 原則 大阪高裁平成７８年判決 記 現 大阪高裁平成７８年判決 従来 下級審裁判例 傾向 沿う結果 高裁

初 判断 あ 先例 重要 思わ

そ ン ー 取引 い 適合性原則違反 説明義務違反 基 不法行為責任 法理 い 大阪高裁平成７８年 月 日判決 注目 本件判決 手 検討

次章 大阪高裁平成７８年判決 考察 第三章 ン ー 取引 い 適合性原則 金商法９５条 号 要件 あ 勧誘 意義 い 捉え 検討 第四 章 ン ー 取引 適合性原則違反 不法行為責任 判断 可能性 い 検討 第五章 自 積極的 取引 希望 能動的顧客 対 適合性原則 説明義務

関係 中心 考察 最後 第六章 考察 展望 示 い 思 う

６９5

第一節　大阪高裁平成７８年 月 日判決の事案の概要と判旨

．事案 概要

本件 業者X 原告・控訴人・証券会社 株式現物取引 経験 有 顧客 被告・

被控訴人・7７歳・年金生活者 平成６8年 月８５日 間 ン ー 通 行 株式信用取引 生 評価損 対 追加保証金 差 入 平成６7年 月７8日 締結 信用取引口座設定契 基 い 信用取引決済損金 ７１７99万5１６97円 立 替金等 支払 求 対 上記信用取引口座設定契 関 適合性原則 違反 び説明義務違反 違法事由 あ 主張 信用取引決済損金等 損害 生

対 当該不法行為 基 損害賠償請求債権 立替金請求債権 対 当額 相殺 旨 主張 事案 あ

本件第一審判決 和歌山地判平成７８年 月 日金法６9８7号６８８頁：請求棄却 顧客Y 投資資金 性格 今後 生活資金 あ わ 当時 X 信用取引 申込

ー そ 旨 記載 選択肢 投資資金 い Y 正

確 申告 期待 適合性原則 有無 判断 前提 欠い い Y 信 用取引 適合性やそ 理解 い 慎重 検討 要 属性 者 あ

X 電話等 適合性 関 事項 確認や信用取引 理解 確認 あ 怠 取引 開始 等 理由 ン ー 取引 い 適合性原 則違反 説明義務違反 併 違法性 業者X 不法行為責任 認

本件第一審判決 立替金請求権 発生 認 相殺 抗弁 認

請求 全部棄却 控訴

本件控訴審判決 あ 大阪高裁平成７８年判決 本件第一審判決 取 消 請求 全部 認容

大阪高裁平成７８年判決 本件信用取引 差損金 び遅延損害金 額 本件信用取引 関 適合性原則違反 い 説明義務違反 違法 あ び 過失相殺 争点

主 争点 あ 以下 争点 関 内容 検討

．判旨

適合性原則違反 不法行為 い

適合性 原則 要請 本件信用取引開始当時 い 当時 証券取引法９８条 項 号 規定

い あ 直接 公法上 業務規制 同要請 反 い 直 不法

行為 構成 解 い 証券会社 担当者 顧客 意向 実情 反 明

過大 危険 伴う取引 積極的 勧誘 適合性 原則 著 逸脱 証券取引 勧誘 行わ 当該行為 不法行為法上 違法 解 最高裁平成６7年判決参 照

６９6

本件 い 昭和 年 略 生 あ 本件信用取引申込当時 7７歳 無職 高齢者 あ 収入 国民年金 月 ， 万程度 運用資金以外 財産 自宅不動産 及び田畑程度 あ 信用取引 損失 出 場合 差損金 支払う資力 乏 いう

一方 本件現物取引以前 い 株式 現物取引 経験 あ 本件信用

取引開始 年以上前 本件現物取引 開始 そ 態様 同一銘柄 売 付 買い付 往復 取引 勘定 値上 益 狙 ６５銘柄 ６7取引 わ 頻回 繰 返 当初7５５ 万円 あ 資産 そ 倍 ６９５５万円程度 加 い 前記 自宅不動産及び田畑

有 自家用野菜 栽培 年金収入 生活 や 自 ン ー 利用 本件

信用取引 申込 至 本件信用取引 行う そ そ 不適当 あ

到底いえ い

信用取引 委託証拠金 担保 証券会社 そ 資金 借 入 株式 買い付 あ い 売付株券 借 入 株式 売 付 取引 あ 現物取引 比 大 利益 期待

一方 損失 大 危険性 高い いう 本件信用取引

委託保証金 率 ８５％ 代用有価証券 掛 目 8５％ 制度上高い 取引 行う

本件 Ｓ社株 う 株価 急落 全 い いえ い

そ う 可能性 高い いえ い 商品先物取引等 金融商品 比

そ 高い取引 あ いえ い

勧誘 受 友人 薦 自 本件信用取引 申 込 あ

… 本件信用取引申込当時 い 投資資金 余剰資金 あ 他社 い 株式 信用取引 経験 あ 旨申告 本件信用取引 円滑 行 い あ

以上 う 事情 考慮 本件信用取引 開始 自体 上記 適合性原則

著 逸脱 い 到底いえ い

本件信用取引 開始自体 適合性原則 反 不法行為 構成 Y 主張 理由 い

対 安い手数料 顧客 誘引 い 勧誘 類似

上 前提 顧客 申告内容 顧客 い ー ン

理解 確認 い者 い 理解 程度 確認 い以上 積極的 勧誘 あ 場合

同視 あ 主張

ン ー 経由 株式売買委託取引 安価 手数料 広告

顧客 誘引 いう側面 あ そ 株式売買手数料 完全自由化 電子社会 進展 応 少 い店舗数 営業担当者 置 格安 手数料 使い勝手 良い新 取引

投資家 提供 そ信用取引 行う意思 者 対 そ 行

う う 勧誘 次元 全 異 いう あ 適合性 原則 前記 金融商品取

引法 規定 明 自己責任原則 妥当 自由競争市場 取引耐性 い者 勧

誘 市場 参加 い う 業者 対 そ う 行為 禁 あ

顧客 対 勧誘 有無 適合性原則違反 不法行為 成否 判断 当 極 重要 要

素 いう あ 上記主張 採用 い

結局 主張 説明義務違反 いう 同義 あ 金融商品取引法 規定

う 適合性原則 いわゆ 狭義 適合性原則 検討 い いう あ

説明義務違反 い

前記 株式 信用取引 現物取引 比 大 顧客 そ う

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理解 い い場合 不測 損害 被 そ あ 対 本件信用取引 開

始 当 株式 信用取引 理解 程度 説明 義務 負う いう あ

そ 本件 い 前記 対 本件説明書 交付 い

同説明書 信用取引 危険性 基本的 流 仕組 追加保証金 必要 場合 説

明 上記説明書 理解 い 信用取引 係 理解 う

い 申込 際 信用取引Ｑ＆Ａ い あ 質問事項 そ 対 回答 表

示 ー ン ー 設置 質問事項 対応 態勢 取 い 認

そ 前記 ー 上 入力及び本件 諾書・覚書 徴収 本件

説明書 理解 う い 確認 い

以上 X い 本件信用取引開始 当 説明義務違反 あ 認

い

本件信用取引 う ン ー 利用 非対面取引 い 対面取引 比 安価 手数

料や顧客 利便性 重視 あ や 顧客 担当者 勧誘 助言 指導等

介在 自己 情報収集・分析 上 立 自 責任 判断 取引 行い い い

う意向 有 い 通常 あ 考え 顧客 対 説明

顧客 自由 閲覧 説明 書面 交付 電子交付 含 上 い

理解 う 書面 い 上 入力 確認 いう手法 金融商品 販売等 関 法律 条 趣旨 考慮 一定 合理性 有 い いう あ 証拠 略 及び弁論 全

趣旨 金融庁 発表 い 監督指針や ン い ン ー 通

説明 方法 本件信用取引開始 当 同様 方法 提案 い

理解 関 顧客 回答 い 疑う 特段 事情 い限 上

記確認 加え 電話や面談等 顧客 理解 い 確認 説明義務違反

違法 あ いえ い いう あ

本件信用取引申込 当時 7７歳 あ 若干年齢 高い そ 本件現物取引 含 株式 現物取引 経験 年以上あ 他社 株式信用取引 経験 あ 申告 い …等

Y 回答 疑う 特段 事情 あ いえ い

ン ー 取引 説明義務 軽減 削

減 不当 あ 旨主張 上記 う 書面 説明 顧客 理解

い場合 そ そ 取引 開始 い あ 不明 点 あ 質

問 可能 あ 態勢 整え い あ 説明義務 軽減 い 必 い

え い 安価 手数料 顧客 当然 あ あ 証券会社 ン ー 取

引 勧誘 信用取引 行う場合 そ 強制 い あ 顧客 対

面取引 望 あ 対面取引 選択 足 あ 非対面 ン ー 取引

証券会社 利益 得 い 不公平 あ う 主張 理由 い

第二節　検討

大阪高裁平成７８年判決 適合性原則違反 不法行為 構成 い 場合 明 最高裁平成６7年 月６９日民集59巻 号６８７８頁 以下 原則 最高裁平成６7 年判決 記 判断 下 本件事案 い 検討 大阪高裁平成７８年判決

証券会社 担当者 顧客 意向 実情 反 明 過大 危険 伴う取引 積極的

６９8

勧誘 適合性 原則 著 逸脱 証券取引 勧誘 行わ 当該行為 不法行為法上 違法 判示 適合性原則違反 民事責任 認定根拠

う 明

そ 上 大阪高裁平成７８年判決 本件第一審判決 考慮 属性等 年齢・職業・

資産状況・経済 生活 状況・ 理解力 い 触 属性等 信用取引 損失

出 場合 差損金 支払う資力 乏 認 い 株式

現物取引 経験 年以上あ 資産 加 い 知識・実績 あ 投資経験・知識・

実績 自宅不動産 び田畑 有 自家用野菜 栽培 年金収入 生活 や 経済 生活 状況 自 ン ー 利用 本件信用取引 申込 至 投 資目的・動機・主体性・契 目的・理解力 いう事実 重視 本件信用取引 商品先物 取引等 金融商品 比 そ 高い取引 あ いえ い 投資取引

本件信用取引申込当時 い 投資資金 余剰資金 あ 財産状況 Y 既 他 社 信用取引 経験 あ 申告 本件信用取引 円滑 行 いう事実 投資経験・

知識・実績 あ X Y 信用取引 開始 自体 適合性原則 著 逸 脱 い 到底いえ い 不法行為責任 否定

大阪高裁平成７８年判決 適合性原則違反 判断要素 本件第一審判決 重視

信用取引 損失 出 場合 差損金 支払資力 資産状況 現物取引や信用取 引 関 経験・実績 信用取引 投資取引 程度 い 客観的 状況 加え 取引 行う 投資目的 取引意向 動機 主体性 契 目的 理解力 い 主観的 状況 重視

不適合 判断 点 特徴 あ

注目 点 大阪高裁平成７８年判決 適合性原則 い 金融庁・金融審議会 分類・整理 狭義 適合性原則 広義 適合性原則 いう分 方 従い 詳細 第三章第三節 ^９ ン ー 取引 い 狭義 適合性原則 広義 適合性原則

説明義務 検討 い 点 あ 大阪高裁平成７８年判決 適合性 原則違反 不法行為 成否 判断 当 顧客 対 勧誘 有無 極 重要 要素 ン ー 経由 株式売買委託取引 安価 手数料 広告

顧客 誘引 いう側面 あ … そ信用取引 行う意思 者 対 そ 行う う 勧誘 次元 全 異 述 い ン ー 取引 い 上 手数料等 表示 広告 申込 誘引 あ 金商法９５条 号 適合性原則違反 有無 判断 際 前提 勧誘行為 存在 適合性原則違反 成立

余地 い 解 い う 捉え

大阪高裁平成７８年判決 直接対面 勧誘行為 あ 事案 扱 最高裁平成６7年判決 下 適合性原則違反 不法行為 成否 い 検討 結局 勧誘 い

全面的 金商法９５条 号 適用 否定 点 特徴 あ

大阪高裁平成７８年判決 主張 説明義務違反 問題 あ ン ー 取引 業者 顧客 対 説明 顧客 自由 閲覧

説明 書面 交付 電子交付 含 上 い 理解 う 書面 い

６９9

監督指針等 内容 合理性 肯認 理解 関 顧客 回答 い 疑 う 特段 事情 い限 本件第一審判決 業者 要求 う ン ー 取

引 顧客 理解 い 確認 説明義務違反 違法 あ

いえ い 本件 い 回答 疑う 特段 事情 い 説明義務 違反 否定

大阪高裁平成７８年判決 Y 投資経験・実績や 理解力 判断 加え 結局 ン ー 取引 勧誘行為 い 金商法上 適合性原則 狭義 検討

否定 ン ー 取引 非対面性・ 性・利便性 いう 特性 理解 関 顧客 回答 い 疑う 特段 事情 い限 電話や面 談等 顧客 理解 い 確認 行わ 質問事項 対応 態勢 整え

説明 書面 交付 電子書面 含 顧客 理解 う 書面 い 上 入力 確認 説明義務違反 い 特段 事情 認定 厳格 行い 顧客 自己責任原則 重視 結果

自己責任原則 下 顧客 損失 拡大 い 適合性 有無や 理解 確認 説明義務 履行 業者 販売・受託 当 顧客 適合性等 判 断 必要 顧客 属性等 知 顧客情報 調査 収集 前提 行う必要 あ 本件第一審判決 重視 適合性判断 前提 顧客 申告内容 適切 ー 設置 不 備 X あ 否 い 大阪高裁平成７８年判決 十分 検討 点 疑問 残

適合性 判断 当 顧客 契 締結 際 有 い 目的や意向 理解力

い 状況 重視 あ 思わ ン ー 取引 い 差損

金 支払う資力 乏 い資産不適合者 取引 入 損失 拡大 場合 あ う

本件第一審判決 重視 損失 出 場合 Y 差損金 い 支払能力 経済状 況 ・ 財産状況 い 状況 重視 い 思わ

年金生活者 中 損失 出 生活基盤 破壊 程 資産不適合者や 投資経験 皆無 不十分 者 自己 属性 比 高い金融商品 取引 希望 場合 特 注 意 必要 あ 非対面 あ ン ー 取引 い 業者 顧客 適合性 有無や

理解力 程度 確認等 重要 あ 思わ 今回 判断 前提 X ー 不備 あ 点 問題 いわ い

第三章　適合性原則 金商法40条１号 要件 ある 勧誘 意義をいかに捉えるか

第一節　適合性原則の意義

いわゆ 適合性原則 ｅきiがabiliがけ Docがおine 一般 高齢者や若者等 顧客 属性 投 資目的 知識 経験 び財産状況等 適合 勧誘 行わ い いう原則 あ

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特 投資取引 領域 い 業者 対 金融商品 投資勧誘 公法上 業務規制 役割 果

適合性原則 い ６9８9年 証券業界 自主規制機関 あ 金融 取引業規制機構 Financial Indきかがおけ ｄegきlaがoおけ Aきがhoおiがけ：FIＺｄA 前身 あ 全米証券業 協会 Ｚaがional Aかかociaがion of ｅecきおiがieか Dealeおか：ＺAｅD 自主規制 ー 導

入 あ

我 国 い 適合性原則 ６97９年 当時 大蔵省証券局長 日本証券業協会会長 宛 行政通達 投資者本位 営業姿勢 徹底 い 昭和９9年６７月 日付大蔵省証券局長通 達 蔵証第７７６６号 い 初 導入 具体的 投資者 対 投資勧誘 際

投資者 意向 投資経験及び資力等 最 適合 投資 行わ う十分配慮 特 証券投資 関 知識 経験 不十分 投資者及び資力 乏 い投資者 対 投資勧誘

い 一層慎重 期 証券会社 顧客 投資 勧誘 際 顧客 属性 配慮 上 金融商品 推奨 行い 顧客 保護 図 重視

そ 後 経済 崩壊 背景 不当 投資勧誘 投資取引被害 顕著 民事訴訟 多発 顧客 業者 間 存在 知識や情報量等 格差 根拠 説明義 務違反 中心 業者 民事責任 問わ 先 適合性原則 注目 う

投資商品 関 業者 説明 適切 あ う 判断対象 説明義務 異 適合性原則 投資商品 性質 個々 顧客 属性 考慮 そ 相応 い投資取引 勧誘 業者 要請 内容 あ 理由

７５５6年 従来 証券取引法 金商法 改組・改称 新 い金商法 制定 ７５５7 年 月８５日施行 金商法９５条 号 適合性原則違反 金融商品取引業者等 顧客

知識 経験 財産 状況 金融商品取引契 締結 目的 考慮要素 照 不適当 認 勧誘 行い 投資者 保護 欠

欠 そ あ 要件 金商法９５条 号 適合性原則違反

判断 あ 勧誘 前提 明記 一方 上記 考慮要

素 程度充 い い 一律 判断基準 明記 個別具体的

当事者 状況 判断

金商法９５条 号 理解力 いう考慮要素 明記 い い 理解力 考慮 要素 追加 否 い 業者 顧客 理解力 正確 把握 困難 あ 実務上支障 生 そ あ ⁵ いう考え方 あ

第二節　適合性原則と自己責任原則との関係

従来 裁判例 金融商品取引 原則 顧客 投資家 自己責任 い 行う あ 前提 対面取引 事案 あ 例え 東京地判平成 年 月６７ 日判時６９66号６５5頁 以下 東京地裁平成 年判決 記 業者Y 被告・証券会社

６5６

そ 一方 う 証券取引 投資家 自己責任 行わ あ

いう 証券会社 行う投資勧誘 い あ い 意味

証券市況 影響 及 高度 技術化 情報 証券会社等 偏在 一方 大衆投資家 多数 証券市場 参入 い 状況下 い 証券取引 専門家 証券会社 助言 等 信頼 証券取引 行う投資家 保護 図 いう い 判旨

証券取引 責任 X 負わ Y 証券取引 専門家 助言等

行う 顧客 保護 図 あ

以上 う 東京地裁平成 年判決 適合性原則 自己責任原則 関係 読 取 金融商品取引 い 自己責任原則 大前提 自己責任 原則 妥当 自由競争市場 い 取引耐性 い顧客 金融商品取引 行う場合 そ

者 保護 適合性原則 機能 あ

ン ー 取引 非対面性 いう特性 有 顧客 対面取引 う 事業者 対面 直接的 金融商品 内容や仕組 や 等 い 説明や助言等 受

難 い 対面取引 比 自己責任原則 下 取引 行う 求 ン ー 取引 い 程度 顧客 保護 図 問題

第三節　金融審議会 におけ 適合性原則の分類・整理

．狭義 適合性原則 広義 適合性原則

先 述 う 適合性原則 ６97９年 我 国 い 導入 そ 理解 い 確立 い う 中 ６999年 金融審議会 第一部会 中間整理 第一次 平成６６年 月 日 公表 適合性原則 狭義 広義 分類・整理

そ 後 適合性原則 関 理解 大 影響 受 各内容 以下 通 あ

狭義 適合性原則⁶

狭義 適合性原則 あ 特定 利用者 対 説明 尽 一定 商品

販売・勧誘 行 い ー あ そ 狭義 適合性原則 取

引 ー 考え 投資不適格者 一定 金融商品 勧誘 基 販売 い

場合 無効 移転 認 い 考え

６5７

適合性原則違反 あ 無効 いう私法上 効果 可能性 導 一 方 狭義 適合性原則 業者 ー 考え 投資不適格者 対 一定 金融

商品 勧誘行為あ い 販売行為 禁止 考え

適合性原則違反 あ 直 私法上 効果 可能性 導 い

そ 私的自治 原則等 狭義 適合性原則 取引 ー 取引・契 成否 着目 取引 一律 無効 そ 前段階 勧誘行為 着目 業者 対 一定 行為 義務 業者 ー 一般的 個人 対 極端

大 い金融取引 勧誘行為 禁止 あ い 厳格 手続 従う 義務 ー 化 検討 必要性 指摘 い

広義 適合性原則⁷

広義 適合性原則 業者 利用者 知識・経験 財産力 投資目的 適合 形 勧誘 あ

い 販売 行わ い ー あ そ 広義 適合性原則

業者 ー 考え 適合性 配慮 勧誘・販売 前提 業者 利用者 属性等 い 知 必要 業者 利用者 関 情報 調査

得 利用者 協力 限度 あ そ 義務 難 い 業者

利用者 い 知 十分 体制整備 行う 業者 内部的 行為規範 義務 重視 投資不適格者 取引 希望 場合 い 取引 私的自 治 原則 照 取引自体 禁止 難 い 対 取引自体 禁止 困 難 業者 利用者 対 警告 行う 義務 等 対処 い

指摘 い

広義 適合性原則 取引 ー 関係 い 広義 適合性原則 あ 業 者 内部的 行為規範 関 ー あ 個別 訴訟等 い 業者 内部体制 不備 斟酌 い 余地 あ う 私法上 効果 直接連動 考え 困難 あ

い

．金融審議会 第一部会 金融商品 販売・勧誘 ー 整備

同年 ６999年 金融審議会 第一部会 中間整理 第二次 平成６６年６７月７６日 い 業者 顧客 対 説明義務違反 い 判例等 踏 え 不法行為責任 則 民事上 効果 損害賠償責任 付与 示唆 詐欺的 勧誘等 い 消費者契 法 そ 適用 適当 あ 取消 いう効果

対 同第一部会 適合性原則 い 販売業者 勧誘活動 い 自 実践 求 重要 事項 あ 高い商品 取 扱う際 電話 訪問 勧誘 対応等 合わ 販売業者 ン ン 業者 内部管理 体制 整備 必

要 指摘 販売業者 適切 勧誘 確保 い 行政 監督

業者自身 自主的 対応 重視

説明 義務付 事項 顧客 将来 不利益 状態 生 可

６5８

能性 いう 判断 重要 事項 あ い

そ 結果 説明義務違反 い 金融商品 販売等 関 法律 平成十二年五月 三十一日法律第百一号 以下 金販法 記 ７５５6年 改正 同法 条 い 民事的効果 損害賠償責任 付与 実現化 適合性原則 い 今日 至 直接的 民事的効果 付与 実現化 い い状況 最高裁平成６7年判決

．立案担当者 見解

金商法 当時 立案担当者 上述 金融審議会 第一部会 中間整理 第一次 狭 義 適合性原則 広義 適合性原則 分類・整理 維持 金商法 適合性原則 同法９５条 号

機能 狭義 適合性原則 働 考え 同原則 不適当 認 勧誘 行う 等 状況 禁止 販売・勧誘局面 禁止 ー 位置付 行為規制 あ そ 業者 個別 顧客 一定 取引 望 場合 あ 狭義 適合性

原則 当該顧客 取引 拒 場合 あ ⁸

そ 一方 広義 適合性原則 い 禁止行為 実質的説明義務 説明義務 拡張 捉え 金融商品・取引 販売・勧誘実務 い 顧客 属性 照 一定 商品・取引 い そ そ 当該顧客 販売・勧誘 行 い う

判断 狭義 適合性原則 販売・勧誘 行 い 判断 場合 当該顧 客 属性 照 当該顧客 理解 必要 方法 び程度 説明 広 義 適合性原則 いう 二段階 対応 必要 ⁹

適合性原則違反 否 判断 当 個別具体的 顧客 状況 踏 え 相 関関係 い 金商法９５条 号 あ 諸要素 総合的 考慮 前提

第四節　 勧誘 の意味について

金商法 勧誘 同法９５条 号 や 広告 同法８7条 い 明確 定義 設 い い

勧誘 意味 い 下記 う 様々 見解 あ 勧誘 意味

金商法 立案担当者^６５ 勧誘 金融取引 誘引 目的 特定 利用者 対象 行わ 行為 狭義 適合性原則 勧誘 係 行為規制 あ 勧誘 い場合 適用 い 考え

例え 顧客 依頼 応 そ 限 商品 説明 行う 必 勧誘 該当 い 顧客 個別 依頼 応 受動的 単 販売用資料 顧

客 交付 行為 基本的 勧誘 該当 い 勧誘

該当 う い 個別事例 実態 即 実質的 慎重 判断 考え

７５５6年金商法 制定 伴い 同法 新 広告等 関 規制 導入 金商 法８7条 金融商品取引業等 関 内閣府令 以下 金商業等府令 記 7７条

広告 金融商品・取引 誘引目的 あ 限定 情報提供

含 ン ー ン ー 表示

含 考え

６5９

金融庁・考え方 ^６６ 一般的 広告 随時又 継続 あ 事項 広 宣伝 意味 含 一般

知 ン ー 携帯 含 金融商

品取引業者等 行う 金融商品取引業 内容 い 表示 い 場合

当該 ン ー 情報提供 広告 そ 該当 考え

い 金融審議会・第一部

会^６７

勧誘 特定 利用者 対象 行わ 対 広告 不特定多数 利用者 対

象 行わ いう点 区別 そ 上 広告 単純 情報提

供 目的 金融取引 誘引 区分 後者 い

商品一般 対象 特定 商品 対象 あ い

勧誘 近い性格 有 ン ー 取引 代表 電

子 ー 取引・情報提供 拡大 勧誘 広告 区別 一層曖昧

指摘 勧誘 広告 いう区分 必 わ い方法 視野 入 対面 非対面 意思伝達 一方的 双方向 対象 特定者 不特定多数 い 特性 応 …勧誘 び広告 関 ー あ 方 具体的 検討 い 必要

あ い

金融庁・指針 平 成７5年 月 ^６８

‒ ‒ 勧誘・説明体勢 ‒ ‒ ‒ 適合性原則 い 金融商品 取引業者 金商法第９５条 規定 基 顧客 知識 経験 財産 状況 投資目的 や 管理判断能力等 応 取引内容や取引条件 留意 顧客属性等 則 適 正 投資勧誘 履行 確保 必要 あ 顧客 属性等及び取引実態 的確 把握 得 顧客管理態勢 確立 重要視 特 ン ー 取 引 い そ 非対面性 鑑 細心 注意 払う 要求 い

‒ ‒ ‒ 広告等 規制 い 広告等 ン ー ー ー 等 多数 者 対 情報提供 含 実際 広告等 該当 否 判断 投資者 電子 ー 等 や 取 等 外形 実態 個別具 体的 判断 必要 あ い

対 外国証券業者 場合 あ X‒ 外国証券業者 対 基本的考 え方 X‒ ‒ 外国証券業者 ン ー 等 利用 ー ー 取引 い 外国証券業者 ー ー 等 有価証券関連業 係 行為 関

広告等 掲載 行為 い 原則 勧誘 行為 該当 い

日本 証 券 業 協 会・

ン 平成６7 年 ^６９

一般的 留意事項 い ン ー 取引 い 当然 現 行 法令・諸規則 全 適用 記 い

具体的 留意事項 ン ー 取引 業務 開始 当 い 証券会社 ン ー 取引 業務 開始 う 場合 ン ー 取引 対象 顧客層 提供 う ー 内容 ン ー

取引 稼動 規模 顧客属性 把握 顧客 対 情報提供 内 部管理体制等 い 総合的 勘案 必要 あ 顧客属性 把握 具体 的 方策 ン ー 取引 い 通常 取引 場合 同様 顧客 ー 整備 等 方法 顧客 投資経験 知識 資産状況等 属性 適切 把握

体制 求 顧客 い 適合性確認 情報収集 業者

求 い

取扱証券・取引 い 高い又 仕組 複雑 あ 証券・

取引 取 扱う場合 手続 例え ー ー 又 電子 ー 内 容 確認 旨 連絡 受 顧客 対 電話等 そ 内容 い 再度確認 行い 取引 開始 関 問題 い 判断 顧客 い 当該取引 開 始 適合性 原則・重要事項 係 情報提供 い 配慮 取引開始

基準及び取引 当 手続等 定 求 い

日本 証 券 業 協 会・

ン 平成７5 年 ^６5

７５６８年６５月 高齢顧客 勧誘 販売 行う 当 適正 投資勧誘等 確保 協会員 投資勧誘 顧客管理等 関 規則 以下 投資勧誘規則

記 等 一部改正 び 協会員 投資勧誘 顧客管理等 関 規則第 条 考え方 高齢顧客 勧誘 販売 係 ン 以下 日本証券業 協会・ ン 平成７5年 記 制定 行わ ７５６８年６７月６6日施行

６55

日本 証 券 業 協 会・

ン 平成７5 年 ^６5

伴い 投資勧誘規則 い 高齢顧客 対 勧誘 販売 関 第 条 追加 協会員 高齢顧客 有価証券等 勧誘 販売 行う場 合 当該協会員 業態 規模 顧客分布及び顧客属性並び 社会情勢そ 他 条件

勘案 高齢顧客 定義 販売対象 有価証券等 説明方法 受注方法等 関 社内規則 定 適正 投資勧誘 努 い

日本証券業協会・ ン 平成７5年 い 慎重 勧誘 販売 行 う必要 あ 考え 高齢顧客 範囲 年齢 基準 定義

高齢顧客 目安 75 歳以上 顧客 対象 そ 中 慎重 勧誘 販売 行う必要 あ 高齢顧客 8５ 歳以上 顧客

投資勧誘規則第 条 勧誘 個別商品 買付 関 説明 いう 高齢顧客 例え 投資信託 買い い 何 勧 商品 い 質問 対 具体的 勧誘留意商品 示 説明

ー ン ー 高齢顧客 対 勧誘留意商品 買付 関 説明 ー ン ー い 勧誘 一切 い 顧客 投資相談 受 当初顧客 買 付 意向 示 い 商品 異 商品 買付 ー 勧誘 該当 考え い 勧誘 伴わ 高齢顧客 勧誘留意商品 自 選択 銘柄 及び 数量又 金額 指定 購入 希望 場合 日本証券業協会・

ン 平成７5年 適用対象外 い

勧誘留意商品 価格変動 大 商品や 複雑 仕組 商 品又 換金性 乏 い商品 い

日本証券業協会・ ン 平成７5年 適用対象 勧誘留意商品 い 高齢顧客 対 勧誘 行う場合 勧誘 都度 役席者 事前承認 単

担当営業員 申告 判断 役席者自 高齢顧客 面談や

電話 会話 健康状態や理解力等 確認 勧誘 適正性 判断 うえ 行う 求 い 得 等 所定 手続や条件 定 慎重 対応

必要 あ 考え い

ン ー 取引 投資勧誘規則 条 規定 い 勧誘 販売

該当 行為 い限 同条 適用対象外 適用対象外

理由 ン ー 取引 顧客自身 ID ワー 入力 ン 銘柄 及び 数量又 金額 入力 行う いう特質 あ

挙 い ン ー 取引 い 取引 至 過程

い 高齢顧客 勧誘留意商品 個別商品 買付 関 説明 勧誘 ー ン ー等行わ 場合 当該説明前 日本証券業協会・ ン 平成

７5年 役席者 事前承認 必要 考え い

学説 顧客 取引動機 形成 働 一切 含 見解^６6

消費者契 法 勧誘 意味 消費者契 法 立案

担当者^６7

勧誘 消費者 契 締結 意思 形成 影響 与え 程度 勧 方

具体的 勧誘 直接 契 締結 勧 場合 客観的

消費者 契 締結 意思 形成 影響 与え い 考え 場合 含

特定 者 向 勧誘方法 勧誘 含 不特定多数向

等客観的 特定 消費者 働 個別 契 締結 意思 形成 直接 影響 与え い 考え い場合 例え 広告 配布 商品 陳列 店頭 備え付 あ い 顧客 求 応 手交 ン ・説明書 款 店 頭掲示・交付・説明等や 事業者 単 消費者 商品 機能等 関 質問 回答

場合等 含 い

学説 学説 い 広告等 あ 一定 場合 勧誘 当 見解

あ