公法上の違法行為と株主による業務執行差止請求

公法上の違法行為と株主による業務執行差止請求

著者 橡川 泰史

雑誌名 靜岡大学法経研究

巻 42

号 2

ページ 133‑156

発行年 1994‑02‑20

出版者 静岡大学法経学会

URL http://doi.org/10.14945/00008694

公 法 上 の 違 行 法 為 と 株 主 よ に る 業 務 執 行 差 止 請

橡 求

川 泰 史

  １ 問 題 の 所 在 株 式 会 社 の 業 務 執 行 機 関 は 取 締 役 会 お よ び 代 表 取 締 役 あ で り

︑ 取 締 役 会 は 業 務 全 般 に つ い て の 決 定 権 限

︑ 代 表 取 締 役 は 会 社 の 営 業 に 関 す る 一 切 の 裁 判 上 裁 判 外 の 代 表 権 を 有 し て い る

︵商 法 二 六

〇 条

︑ 一一 六 一 条 七 ︑ 八 条

︶︒

こ の よ う に ︑ 株 式 会 社 の 業 務 執 行 に つ い て は ︑ わ い ゆ る 取 締 役 会 中 心 主 義 採 が ら れ 株 ︑ 主 総 会 は 業 務 執 行 に 関 わ る 問 題 に つ い て は

︑ ご く 限 ら れ た 事 項 に つ て い 決 議 で き る に 過 ぎ な い ︒ し か し

︑ も ち ろ ん 取 締 役 会 違 は 法 な 業 務 を お こ な う 権 限 ま で 有 し て い る わ け は で な い ︒ 法 令 に 違 反 す る 業 務 執 行 が な さ た れ 場 合

︑ 当 業 該 務 執 行 を な し た 代 表 取 締 役 ま た は 業 務 担 当 取 締 役 の み な ら ず

︑ 取 締 役 会 で こ れ に 賛 成 し た 他 の 取 締 役 も 会 ︑ 社 に 対 す る 損 害 賠 償 責 任 負 を わ さ れ る し

︵商 法 一一 エハ 六 条 一 項 五 号

︑ 同 二 項

︶︑ そ の 違 法 行 為 が 悪 意 ま た は 重 過 失 に よ て っ な さ た れ 場 合 に は 被 ︑ 害 者 に 対 す る 損 害 賠 償 責 任 も 課 さ れ る

︵商 法 二 六 六 条 の 一こ

︒ 取 締 役 違 が 法 業 な 務 執 行 行 為 を 行 な お う と し て い る 場 合

︑ こ れ を 事 前 や に め さ せ る 手 段 が 用 意 さ れ て い る

︒ そ の 権 限 は ︑ 取 締 役 会 と 監 査 役 に あ る ︒ す な わ ち

︑ 取 締 役 会 取 は 締 役 の 業 務 執 行 に つ い て の 監 督 権 限 を 有 て し り お

︵商 法 一一 六

〇 条 一 項

︶︑

ま た ︑ 監 査 役 に は 業 務 監 査 権 と ︑ 業 務 執 行 差 止 請 求 権 が あ る

︵商 法 二 七 四 条

︑ 二 七 五 条 の 一こ

︒ し か し 現 行 商 法 は ︑ 公 法 上 の 違 行 法 為 と 株 主 に よ る 業 務 執 行 差 止 請   求                                       一

一

経 法 研 究 四 二 巻 二 号

︵ 一 九 九 四 年

︶                                                    一 一四 こ の よ う な 会 社 の 機 関 に 権 限 を 分 配 す る だ け に と ど ま ら ず

︑ 同 二 七 二 条 で ︑ 取 締 役 が 会 社 の 目 的 外 の 行 為 そ の 他 定 款

・ 法 令 違 に 反 す る 行 為 を し よ う と し て る い と き ︑ そ の 行 為 が 会 社 に 回 復 不 能 損 の 害 与 を え る 虞 の あ る 場 合 六 ︑ 月 ヶ 前 か ら 引 続 き 株 主 で あ る 者 当 は 該 行 為 の 差 止 を 取 締 役 に 対 し て 請 求 き で る 規 と 定 し 個 ︑ 々 の 株 主 に も 違 法 な 業 務 執 行 を や め さ せ 権 る 利 与 を え て い る

︒ さ て ︑ 商 法 二 六 六 条 項 一 五 号 せ に よ

︑ 二 七 二 条 に せ よ ︑ お よ そ 法 令 に 違 反 す る 行 為 す は べ て 損 害 賠 償 責 任

・ 差 止 の 対 象 と な る も の と 規 定 し て あ る よ う に 読 め る ︒ そ れ で は ︑ 公 法 上 の 規 制 に 違 反 す る 行 為 も こ こ に 含 ま れ る と 考 え て よ い の だ ろ う か ︒ と り わ け そ の こ と が 問 題 に な る の は 二 七 二 条 で あ る ︒ 一 口 に 公 法 上 規 の 制 と 言 て っ も

︑ 企 業 活 動 を 規 制 す る 行 政 法 規 は き わ め て 多 数 存 在 し ︑ そ の 目 的 規 も 制 方 法 も 多 種 多 様 で あ る ︒ そ こ で ︑ あ る 公 法 上 の 規 制 が ︑ 規 制 目 的 お よ び 規 制 手 段 か ら し て ︑ 株 主 会 が 社 に 対 し て 通 常 有 し て い る 利 害 関 心 と は ま た っ く か け 離 れ た 観 点 か ら 定 め ら れ て い る と う い こ と も ︑ よ く 起 こ る あ で ろ う こ と は 容 易 に 想 像 が く つ

︒ そ の よ う な 法 令 に 違 反 す る 行 為 が 問 題 と な て っ る い 場 合

︑ 現 実 に 会 社 に 損 害 が 生 じ て か ら 代 表 訴 等 訟 責 で 任 追 及 す る の で は な く て ︑ 事 前 に 株 主 が 乗 り 出 し き て て 取 締 役 の 行 為 を や め さ せ る こ と ま で 認 め る 必 要 が あ る の だ う ろ か ︒ 公 法 上 の 規 制 が 目 的 と し て い る こ と は ︑ き わ め て 般 一 化 す れ ば 公 益 の 保 護 で あ る ︒ し た が て っ

︑ 各 々 の 取 締 役 は ︑ 個 人 と し て も

︑ ま た 会 社 と い う 法 人 の 機 関 構 成 員 と し て も

︑ 公 法 上 の 規 制 に 配 慮 す る こ と 社 は 会 の 成 員 と し て 当 然 義 の 務 あ で て っ

︑ 経 営 上 の 判 断 以 前 の 問 題 で あ る と も 言 え う よ

︒ し か し ︑ こ の よ う に 一 般 的 概 括 的 に 片 付 け て し う ま の は

︑ や や 乱 暴 な 議 論 で あ る よ う に 思 わ れ る ︒ と う い の は ︑ 公 法 上 の 規 制 が そ の 配 慮 の 対 象 と し て る い 各 種 の 社 会 的 な 利 害 関 係 を

︑

﹁公 益

﹂ と い う よ う な く く り 方 ま で と め て し ま う こ と に は 疑 間 が あ る か ら で あ る ︒ し か も

︑ そ れ ら の 諸 規 制 規 が 制 目 的 実 現 の た め に 採 用 し て る い 規 制 手 段 に も 様 ︑ 々 な 手 法 が 採 用 さ れ て い る

︒ た と え ば

︑

保

護

し

よ

う

と

し

て

い る

利

害

と 規

制 さ れ る 側 利 の 害 と の バ ラ ン ス を 考 慮 し て ︑ 行 政 側 に ご く 弱 い 規 制 手 段 し か 与 え て い な い よ う な 場 合 も 考 え ら れ る わ け で あ る ︒ 他 方 商 ︑ 法 は ︑ 株 式 会 社 の 各 機 関 へ の 権 限 分 配 規 を 定 す る に 際 し て ︑ 他 の 会 社 形 態 と 比 べ て

︑ よ り 所 有 と 経 営 の 分 離 が 徹 底 さ れ る う よ 配 に 慮 し て る い

︒ そ う す る と

︑ あ る 業 務 執 行 行 為 を や め さ せ る き べ 否 か か の 判 断 を 株 ︑ 主 が 経 営 者 の 頭 ご し に 直 接 裁 判 所 に 求 め る こ と が で き る よ う な 制 度 利 の 用 に は ︑ の こ 機 関 構 造 と の 整 合 性 へ の 配 慮 が 必 要 だ ろ う

︒ と す る と ︑ 個 々 の 公 規 法 制 の 具 体 的 内 容 無 を 視 し て ︑ 一 般 的 に ︑ 公 法 規 制 に 違 反 す る 業 務 執 行 行 為 も 違 法 行 為 あ で り ︑ 株 主 の 差 止 請 求 の 根 拠 と な り 得 る と の み 結 論 づ け る わ け に は い か な い ︒ む し ろ ︑ 個 別 的 な 法 規 の 目 的

・ 内 容 を 精 査 た し 上 で ︑ そ の 法 規 に 違 反 す る こ と を 根 拠 と た し 株 主 に よ る 差 止 請 求 を 認 め る こ と が

︑ 株 式 会 社 の 機 関 構 造 全 体 と の バ ラ ン ス 上 許 さ れ る の か 吟 を 味 す る 必 要 が あ ろ う

︒ し か し

︑ 単 に そ の よ う に 述 た べ だ け で は ︑ 業 企 活 動 か に か わ る 公 法 規 制 が き わ め て 多 数 に の ぼ る 現 状 を 考 え る と

︑ 結 局 個 別 の 事 例 に 即 し て 裁 判 官 が 利 益 衡 量 を す れ ば 良 い 三 百 て っ る い の と 同 じ で あ り ︑ 公 法 規 制 問 が 題 な に て っ い る と き に は 商 法 二 七 二 条 が 裁 判 規 範 と し て 機 能 し な い と 言 う 等 に し い ︒ 各 種 の 公 法 規 制 の い か な る 部 分 に 着 日 し て ︑ ど の う よ な 視 点 か ら 会 社 法 と の 調 和 図 を る べ き か ︑ 個 別 の 事 案 解 決 た の め に 考 慮 し な け れ ば な ら な い 事 項 が 明 ら か に さ れ な け れ ば な ら な い ︒ そ こ で 本 稿 で は ︑ ま ず

︑ 商 法 二 七 二 条 が 株 式 会 社 機 の 関 構 造 と の バ ラ ス ン 上

︑ ど の よ う な 配 慮 を 要 す る か を 明 ら か に し ︑ そ の う え で ︑ 公 法 上 の 規 制 違 反 を 理 由 と た し 株 主 の 違 法 行 為 差 止 請 求 権 の 行 使 の 可 否 に つ い て ︑ 主 と し て 原 子 力 発 電 所 の 運 転 の 差 止 求 を め た 訴 訟 を 素 材 に し て ︑ こ の 問 題 の 解 決 た の め 視 の 点 探 を り た い ︒ ２

 

﹁差 請 止 求 権

﹂ の 性 質 と 効 果 公 法 上 の 違 法 行 為 と 株 主 に よ る 業 務 執 行 差 止 請 求

一二 五

経 法 研 究 四 二 巻 二 号

︵ 一 九 九 四 年

︶                                                    一 一六 商 法 七 二 二 条 は ︑ 株 主 に 違 法 行 為 の 差 止 を 請 求 す 権 る 利 を 与 え て い る が

︑

﹁差 止 請 求 権

﹂ と は そ も そ も ど の よ う な 権 利 な の だ ろ う

︒ 同 条 は ︑ 株 主 が 取 締 役 の 行 為 を

﹁止 ム ベ キ コ ト ヲ 請 求 ス ル コ ト ヲ 得

﹂ と 規 定 す る の み あ で り ︑ 請 求 に よ っ て な ん ら か の 権 利 関 係 が 形 成 さ れ る の だ う ろ と い う こ と は わ か る が ︑ い た っ い 誰 と 誰 の 間 に ど の よ う な 権 利 義 務 関 係 が 発 生 す る の か は 明 示 さ れ て い な い ︒ 右 の 条 文 は

︑ 昭 和 二 五 年 商 法 改 正 時 に ︑ 英 米 法 上 イ の ン ジ ン ャ ク シ ン ョ ユ 含 ロ ｏ ¨ｏ こ の 制 度 取 を り 入 る れ こ と を 意 図

︵２

︶

す る も の と 解 説 さ れ て る い

︒ し か し ︑ イ

ン ジ ン ャ ク シ ン ョ は 本 来 は エ ク イ テ ィ

︵ 衡 平 法

︶ 上 の 救 済 方 法 の 一 つ で あ り ︑ し

︵３

︶

た が て っ 裁 判 所 の 裁 量 に お い て 訴 訟 当 事 者 に 向 け て 発 給 さ れ る ︑ 裁 判 所 に よ る 命 令 あ で る の に 対 し て ︑ 右 の 条 文 必 は ず し も 裁 判 所 の 関 与 を 請 求 の 要 件 と し て い な い か ら 手 ︑ 続 法 と 実 体 法 を 峻 別 す る わ が 国 の 法 体 系 に お い て は ︑ 株 主 の 差 止 請 求 権 実 は 体 法 上 の 権 利 で あ る と 考 え る ほ か な い ︒ す と る と 請 ︑ 求 権 の 行 使 よ に て っ 生 じ る 権 利 義 務 係 関 も ︑ 裁 判 外 で 私 人 間 に 生 じ る 実 体 法 上 の 権 利 義 務 関 係 だ と 考 え る の が 素 直 で あ る ︒ 同 条 は ︑ 取 締 役 の 行 為 よ に り 会 社 に 回 復 す か べ ら ぎ る 重 大 な 損 害 が 生 じ る 虞 れ の あ る こ と を 要 件 と し

︑ し か も 会 社 の た め に 差 止 請 求 が な さ れ る と 規 定 す る の だ か ら

︑ こ の 差 止 請 求 の 効 果 は ︑ 当 該 の 取 締 役 が

︑ そ の 違 法 な 行 為 を や め る と う い 不 作 為 義 務 を ︑ 株 主 で は な く 会 社 に 対 し 負 て う こ と に な る と う い の が 自 然 な 解 釈 だ ろ う

︒ し か し

︑ い ず れ に せ よ 債 権 的 効 果 し か も た な い 不 作 為 義 務 取 を 締 役 に 負 わ せ る だ け で ︑ 実 効 的 な 抑 止 効 果 が あ る の か は 疑 間 で あ る ︒ し か も 実 ︑ 効 性 の 問 題 を 度 外 視 し た と し て も

︑ 次 の よ う な 問 題 が 残 る ︒ す な わ ち ︑

﹁違 法

﹂

﹁不 公 正

﹂ と か 損 害 や 不 利 益 発 生 の

﹁虞

﹂ が あ る と う い 要 件 具 の 備 判 の 断 は ︑ す ぐ れ て 法 的 評 価 を 要 求 す る 問 題 で あ る ︒ し た が て っ

︑ 裁 判 所 の 判 断 に よ ら な い で ︑ 差 止 請 求 の 有 効 で あ る こ と を 被 請 求 者 が 納 得 す る と は 現 実 に は 考 え ら れ な い ︒ と こ ろ が こ れ 本 を 案 訴 訟 で お こ な う と す る と ︑ 回 頭 弁 論 手 続 が 終 結 す る 前 に 問 題 の 行 為 は 実 行 さ れ て し ま い

︵期 日 の 引 き 延 ば は し 簡 単 で も あ り

︑

よ く 用 い ら れ る 訴 訟 戦 術 あ で る

︶ 差 止 利 の 益 の 消 滅 に よ り 訴 却 下 の 訴 判 訟 決 し か な さ れ な い と う い こ と は ︑ 容 易 に 予 想 さ れ ２ つ ︒ 以 上 の 理 由 か ら

︑ 実 体 法 上 の 差 止 請 求 権 は 訴 ︑ 訟 と い う 形 式 を 離 れ て 利 は 用 困 難 で あ り

︑ し か も 実 際 利 に 用 さ れ る 訴 訟 手 続 き は ︑ 差 止 請 求 を 本 案 と す る 差 止 仮 の 処 分 の 申 立 ま で あ で り ︑ 本 案 が 終 局 判 決 に い た る ま で 訴 の 利 益 が 存 す る こ と は ご く ま れ で あ る と 考 え ら れ る ︒ そ れ え ゆ

︑ 株 主 の 差 止 請 求 に つ い て は ︑ も っ ぱ ら こ の 仮 処 分 申 請 よ に る も の に つ い て の 論 み じ ら れ て き て お り 実 ︑ 体 法 上 の 差 止 請 求 権 に つ い て は ︑ 仮 処 分 申 請 の た め に 必 要 だ が 決 し て 本 案 判 決 で 確 認 さ れ る こ と の な い ︑ わ い ば 理 論 上 権 の 利 と も で い う き べ 様 相 を 呈 し て い る

︒ こ の よ う に ︑ 商 法 二 七 二 条 に も と づ く 業 務 執 行 の 差 止 は ︑ 実 際 に は 同 条 を 本 案 と し た 仮 処 分 申 請 の 形 式 で 申 立 し て る ほ か 実 行 の 方 法 が な い ︒ そ こ で ︑ 違 法 行 為 差 止 請 求 権 の 行 使 の 効 果 を 考 え る た め に は

︑ こ の 仮 処 分 の 効 果 を 考 る え こ と 必 が 要 あ で る ︒ 同 条 の 訴 は 株 主 が 会 社 の た め に 提 起 す る

︵法 定 訴 訟 担 当

︶ の だ か ら

︑ 既 判 力 会 は 社 に も 及 ぶ が

︑ 当 事 者 は あ く ま 株 で 主 取 と 締 役 で あ る ︒ し た が て っ

︑ こ れ を 本 案 と す る 仮 処 分 の 申 立 し て の 債 権 者 は 株 主

︑ 債 務 者 取 は 締 役 個 人 あ で 純 ︵

︒ 問 題 は ︑ こ の 申 立 し て に よ り 裁 判 所 が 仮 処 分 の 決 定 を た し 場 合

︑ こ の 命 令 に 違 反 し て 取 締 役 が 差 止 し め ら れ た 業 務 執 行 行 為 を 強 行 し た 場 合 の 効 果 あ で る ︒ 仮 処 分 は あ く ま で

﹁仮

﹂ の 処 分 で あ て っ

︑ 日 頭 弁 論 義 は 務 づ け ら れ て い な い し

︑ 債 権 者 の 疏 明 あ が れ ば 申 し 立 て は 認 め ら れ る

︵民 事 保 全 三 法 条 ︑   一 三 条

︶︒

従 て っ 仮 ︑ 処 分 違 反 で あ る か ら と い て っ

︑ そ の 行 為 が 無 効 に な た っ り 会 ︑ 社 や 株 主 対 に す る 不 法 行 為 を 構 成 す る と は い え な い ︒ あ く ま で ︑ 事 実 上 の 効 果 し か 有 し な い

︵６

︶

わ け で あ る ︒ も と っ も 継 続 的 業 務 執 行 行 為 も 差 止 め 対 の 象 と な り 得

る と

解

す

る

と ︑

こ

の 場

合

に は

業

務

執

行 行

為

が 継

続

す

る 限

り は

訴

公 法

上

の 違

法 行

為

と 株

主

よ に

る 業

務 執

行 差

止 請

求  

   

   

   

   

   

   

   

   

   

  一

一 七

法 経 研 究 四 二 巻 二 号

︵ 一 九 九 四 年

︶                                                    一 一八 え の 利 益 も 存 続 す る か ら

︑ 本 訴 提 が 起 さ れ 終 ︑ 局 判 決 に い た る 可 能 性 が 考 え ら れ る ︒ こ の 場 合 に は ︑ 原 告

︵株 主

︶ 勝 訴 の 場 合

︑ 取 締 役 会 は 社 に 対 す る 不 作 為 義 務 の 存 在 を 争 え な く な る ︒ そ の 場 合

︑ 差 止 対 象 が 事 実 行 為 で は く な 法 律 為 行 で あ る と き で も

︑ 不 作 為 義 務 自 体 は 債 権 義 的 務 な の で

︑ 当 該 違 法 行 為 よ に り 第 二 者 会 と 社 の 間 形 で 成 さ れ る 権 利 義 務 関 係 に は

︑ 差 止 判 決 影 が 響 を 及 ぼ さ ず

︑ た だ

︑ 法 令 定 款 違 反 で あ る こ と に つ い て 悪 意 で あ る と き に は

︑ 信 義 則 違 反 な い し は 一 般 悪 意 の 抗 弁 が き で る に と ど ま る と 解 さ れ て

﹂ 花

︒ ３  

株 主 よ に る 違 法 行 為 差 止 請 求 権 の 性 質 株 主 の 商 法 二 七 二 条 に よ る 違 法 行 為 差 止 請 求 権 は ︑ お よ お そ 右 よ の う 効 な 果 し か 有 し て お ら ず 法 ︑ 的 に は 実 効 性 の 低 い 制 度 で あ る と 言 わ ぎ る を 得 な い だ ろ 梵 ︵

︒ し か し ヽ こ こ 重 で 要 な こ と は

︑ こ の 制 度 で は ︑ 取 締 役 の 為 う そ と し て い る 業 務 執 行 行 為 に つ い て ︑ そ の 監 督 機 関 で あ る 取 締 役 会 が 差 止 の 必 要 性 を 認 め て い な か た っ と し て も

︑ そ の こ と と 無 は 関 係 に 株 主 が 裁 判 所 に 差 止 を 求 め る こ と が で き る う よ に な て っ る い と い う 点 で あ る ︒ す な わ ち ︑ 形 式 と し て は 株 主 と 特 定 の 取 締 役 の 間 訴 の 訟 で あ る が

︑ 紛 争 の 実 態 は ︑ あ る 業 務 執 行 行 為 に つ い て ︑ 株 主 と 取 締 役 会 と の 意 見 の 食 違 い い に あ る と 言 え よ う

︒ う そ す る と ︑ 仮 処 分 の 中 で と は い え 裁 ︑ 判 所 が

︑ あ る 取 締 役 の 特 定 の 行 為 を 違 法 な 行 為 で あ る と 宣 言 た し こ と は

︑ こ の 株 主 取 と 締 役 会 と の 紛 争 に 対 し て ︑ あ る 程 度 の 方 向 づ け 与 を え る も の で あ る と 言 は え る だ ろ う

︒ も ち ろ ん

︑ 右 見 で た よ う に ︑ 取 締 役 会 の 判 断 に お い て 当 ︑ 該 業 務 執 行 行 為 適 が 法 あ で る と の 前 提 仮 で 処 分 決 定 を 無 視 す る こ と は で き る ︒ し か し そ 場 の 合

︑ 後 に 株 主 か ら 代 表 訴 訟 な ど に よ る 責 任 追 及 が な さ れ る 可 能 性 が 高 く

︑ そ こ で は

﹁裁 判 所 の 決 定 無 を 視 し た

﹂ と い う 事 実 が ︑ 取 締 役 側 に 不 利 な 要 素 と な る だ う ろ こ と が 想 予 さ れ る か ら

︑

取 締

役

会

に と

て っ

は

リ

ス ク

の 高

い 判

断

に な る ︒ た し か に ︑ 総 会 機 の 能 が 形 骸 化 し て ︑ 取 締 役

・ 監 査 役 の 選 任 解 任 権 が 事 実 上 取 は 締 役 会 側 に 握 ら れ て い る と い て っ い い 状 況 で は

︑ 外 部 監 査 役 の 導 入 や ︑ 単 独 株 主 権 や 少 株 数 主 権 に よ て っ 経 営 者 の 行 動 を チ ェ ッ ク す 必 る 度 要 大 は き い ︒ し か し 通 常 は ︑ 取 締 役 が ど よ の う な 為 行 を し よ う と し て い る か を も と っ も よ く 把 握 し て い る の は ︑ 取 締 役 会 で あ る は ず で あ る し

︑ ま た ︑ そ の 行 為 が 目 的 の 範 囲 外 か 否 か ︑ あ る い は 違 法 行 為 で あ る か 否 か ︑ そ し て 違 法 で あ る と し て も 法 的 措 置 を と て っ や め さ せ る き べ ほ 重 ど 大 違 な 法 行 為 か と い う 問 題 は ︑ 実 際 に は 経 営 上 判 の 断 密 と 接 関 に 連 し て い る

︒ こ の 点 に 着 目 す れ ば

︑ そ の 行 為 を や め さ せ る べ き か 否 か の と り あ え ず 判 の 断 は ︑ 取 締 役 会 に 委 ね る こ と と す る の が 適 切 あ で り

︑ 取 締 役 会 が 取 締 役 へ の 監 督 権 限

︵商 法 二 六

〇 条 一 項

︶ を 行 使 す る た め の ︑ 典 型 的 な 場 合 と も 言 え 犯 ︵

︒ し た が て っ 商 ︑ 法 二 七 二 条 が 代 表 訴 訟 の よ う に 問 題 の 行 為 の 是 非 に つ い て の 取 締 役 会 の 判 断 を 先 行 さ せ る と う い 方 式 は で な く

︑ 株 主 が い き な り 差 止 請 求 訴 訟 を 提 起 し て 裁 判 所 に 問 題 を 持 ち 込 む こ と を 認 め る こ と は ︑ 有 所 と 経 営 の 分 離 と う い

︑ 株 式 会 社 の 機 関 構 造 の 基 本 と の 衝 突 が 問 題 に な る よ う に 思 わ れ る ︒ と す る と ︑ 株 主 が 単 独 で 取 締 役 会 の 判 断 を 実 質 的 覆 に す 手 段 を 与 え ら れ る の は

︑ な ぜ な の だ う ろ か と い う 疑 間 が 生 じ る ︒ こ の 問 題 を ︑ う も 少 し 突 込 っ ん 考 で え て み よ う

︒ 所 有 経 と 営 の 分 離 と い う 原 則 は ︑ 商 法 に 明 記 し て あ る わ け で は な い し

︑ そ れ が 単 に 現 象 を 指 す 葉 言 過 に ぎ な い の か

︑ そ れ と も 商 法 上 の 法 原 則 で あ る の か と う い こ と に つ い て は

︑ 慎 重 な 検 討 が 必 要 で あ る ︒ し か し

︑ 昭 和 二 五 年 改 以 正 降 の 商 法 が 株 ︑ 式 会 社 の 業 務 執 行 に 関 し て 取 締 役 会 中 心 主 義 を 選 択 し て 総 会 の 万 能 性 否 を 定 し て い る

︵商 法 二 六 条 〇 同 ︑ 二 三

〇 条 の 一 〇

︶ こ と に 鑑 み れ ば

︑ く す な く と も ︑ 個 別 の 株 主 が 業 ︑ 務 執 行 に 関 す る 決 定 や 執 行 自 体 直 を 接 指 図 す る こ と を

︑ 無 制 約 に 認 め る わ け に は い か な い こ と は 明 ら か で あ る ︒ た し が て っ

︑

取

締

役

会 中

心

主 義

の 下

で は

株 ︑

主

は ︑

基 本

的

に は

公 法

上

の 違

法 行

為

株 と

主

に よ

る 業

務 執

行 差

止 請

  求

   

   

   

   

   

   

   

   

   

一  

一九

法 経 研 究 四 二 巻 二 号

︵ 一 九 九 四 年

︶                                                      一 四 〇 総 会 を 通 じ て 取 締 役 会 の 行 動 を 監 視 す る 役 割 に と ど め ら れ る こ と に な る か ら 総 ︑ 会 を 経 由 せ ず に 直 接 共 益 権 の 行 使 を 認 め ら れ る と し て も 単 ︑ に 情 報 の 開 示 求 を め る だ け か ︑ 事 後 的 に 取 締 役 の 責 任 を 追 及 す る 場 合 に 限 ら れ る の が 原 則 と な る は ず で あ る ︒ 商 法 二 七 二 条 が

︑ 現 株 行 式 会 社 法 の 機 関 構 造 と 衝 突 し て い る の で は な い か 思 と わ れ る の は

︑ こ の 点 で あ る ︒ 取 締 役 に 対 し て 特 定 の 行 為 を す る な と い う 直 接 的 な 指 図 事 を 前 に す 権 る 利 を 株 主 に 与 え て い る こ と は 株 ︑ 主 の 共 権 益 を 定 め る 他 の 規 定 と は か り な 異 質 な 規 定 の し た か で あ る し ︑ 具 体 的 に は 次 の よ う な 問 題 を 提 起 す る の で あ る ︒ す な わ ち ︑ 取 締 役 は 会 社 に 対 し て 忠 実 で あ る こ と 義 を 務 づ け ら れ て い る が

︵商 法 二 五 四 条 の 一こ 株 ︑ 主 は そ の よ う な 義 務 を   ︑ 般 一 的 に は 会 ︑ 社 に 対 し て 負 わ な い ︒ と す る と ︑ 株 主 の 違 法 行 為 差 止 請 求 は ︑ 株 主 の 個 人 的 な 動 機 そ の 他 取 締 役 会 の 経 営 上 の 判 断 と 相 は 容 れ な よ い う な 動 機 か ら 提 起 さ れ て も 構 わ な い ︑ い や む し ろ ︑ 株 主 の 実 質 的 所 有 権 者

︵社 員

︶ た る 地 位 か ら す れ ば

︑ 本 来 有 し て い る ず は の 所 有 物 対 に す る 管 権 理 の 発 露 で あ り ︑ 会 社 経 営 を 委 任 さ れ て る い に 過 ぎ な い 取 締 役 会 判 の 断 な ど う ど で も よ い と 解 し て 良 い の だ ろ う か ︒ 業 務 執 行 差 止 請 求 権 は 単 独 株 主 権 で あ り ︑ し も か 取 締 会 役 判 の 断 を 経 由 し な い で い き な り 行 使 き で る と う い 点 に 着 目 す る と ︑ そ の よ う な 結 論 も 是 認 し て 良 さ そ う に 思 え る ︒ し か し こ の 権 利 は

﹁会 社 の た

﹂ め 行 使 さ れ る と も 規 定 さ れ て い る

︒ す な わ ち ︑ こ の 訴 で は 株 主 は 会 社 に 代 わ て っ 請 求 し て い る に 過 ぎ な い の あ で り ︑ し た が て っ 株 主 個 の 人 的 利 害 関 心 か ら 差 止 を 求 め る こ と は 本 ︑ 来 的 に は 予 想 さ れ て い な い と も 考 え ら れ 型 ︵

︒ 後 者 の 考 え 方 を つ き つ め れ ば 違 ︑ 法 行 為 差 止 請 求 を す る 株 主 は わ い ば 会 社 の 機 関 と し て 行 為 し て い

・︵２

︶

る の あ で て っ 投 ︑ 資 家 と し て 利 の 害 す ら も そ こ に 持 ち 込 む こ と は で き な い と い う こ と に な る ︒ も ち ろ ん

︑

い ず

れ

の 考

え 方

も ︑

問 題

単 を

純

化

し

過 ぎ

た ︑

極 端

主 な

張

で あ

る ︒

た し

か

に ︑

商

法

五

二 条

会 は

社

を

利 営

目

的

社 の 団 で あ る と し て ︑ 株 主 利 が 潤 獲 得 を 的 目 と す る 構 成 員 で あ る こ と を 認 め て い る ︒ か し し ︑ 例 え 株 ば た 主 る 地 位 を 取 締 役

の 資 格 と 結 び 付 け る こ と を 明 文 強 で 行 的 に 禁 止 す る 商 法 二 五 四 条 項 二 な ど の 規 定 か ら は ︑ 株 主 個 の 人 的 利 害 会 が 社 の 方 針 と 直 結 す る こ と が 必 ず し 会 も に 社 と て っ 望 ま い し と こ は で な い の も と の 識 認 窺 が わ れ る ︒ た し が て っ 株 ︑ 主 が 法 律 上 会 社 に 対 す る 忠 実 義 務 を 負 わ さ れ て な い い か ら と 言 て っ ま ︑ た っ く の 利 己 的 関 心 か 株 ら 主 権 使 行 す を る こ と が 全 面 的 に 許 さ れ る と は 限 ら な い ︒ 反 対 に ︑ 仮 に 共 益 権 が ま さ に 会 社 の た め に の み 行 使 さ れ る べ き 利 権 の な だ と て し も ︑ 株 式 社 会 と う い 人 法 た が だ 闇 雲 利 に 益 を 追 及 る す だ け の 存 在 で あ る と う い 根 拠 も ま た ︑ な い の で あ 饗 ︵ 会 ︒ 社 が 営 利 を 目 と 的 す る 社 団 あ で る と う い こ と は ︑ 最 終 に 的 利 益 構 を 成 員 に 分 す 配

る こ と を 必 要 と す る と い う こ と 意 を 味 す る が 構 ︑ 員 成 が 会 社

の 事 業 を 公 益 な 的 目 的 に か う な 方 向

に 向 さ け せ よ う と す る こ と 禁 を 止 す る も の で は な 理 ︵

︒ 考 え る き べ こ と は

︑ う も 少 複 し 雑 あ で る ︒ 株 式 会 社 は ︑ 構 成 員 の 地 位 株 を 式 と う い 投 資 単 位 細 に 分 化 し て ︑ 資 本 市 場 参 に 加 し て い る 大 衆 投 資 家 の 出 資 あ を お ぐ こ と が き で る と い う 点 が ︑ 他 の 会 社 形 態 比 と て べ 目 だ 利 つ 点 あ で る ︒ 仮 に ︑ そ の よ う 大 な 衆 投 資 家 の に み よ て っ 株 主 が 構 成 さ れ て い る と す る と ︑ 資 投 家 が 投 資 に 込 め る 目 的 各 は 々 ち ま ま ち あ で る か ら

︑ 資 本 市 場 を 通 じ て 株 式 会 社 参 に 加 す る 大 量 の 出 資 者 各 が 自 有 し て い る 投 資 目 的 は ︑ 相 互 に 打 消 ち し あ て っ 結 ︑ 果 的 に は

︑ 株 主 共 に 通 利 の 害 と し て は 利 潤 の 追 及 と う い こ と ぐ ら い し か 目 に つ か な い ︒ そ の よ う な 集 団 が ︑ く と に ビ ジ ネ ス の 進 め 方 に つ い て 多 数 決 に よ て っ 何 等 か 判 の 断 を 下 し た と し て も

︑ ど ち ら か 言 と う と 偶 然 意 の 思 決 定 あ で て っ

︑ そ れ 企 が 業 の 存 続 に と て っ 有 益 あ で る 蓋 然 性 小 は さ い と 言 わ ざ る を 得 な い ︒ し か し 個 ︑ 別 の 出 資 者 が も て っ い る 経 営 監 視 へ の 意 欲 は ︑ 自 己 の 投 資 利 益 守 を う ろ と い う 現 実 的 な 欲 求 に 支 え ら れ て い る の だ か ら

︑ 投 資 額 大 の 小 に よ て っ 実 切 さ 異 は な る と し て も 基 ︑ 本 的 に は 会 社 全 体 に と て っ 有 益 に 働 く も の と 期 待 さ れ る ︒ そ こ で ︑ あ る 取 締 役 が ︑ 明 白 に 誤 た っ 判 断 に よ つ て 会 社 に 重 大 な 損 害 を 与 え よ う と し て い る 場 合 は に 取 ︑ 締 役 会 の 判 公 法 上 の 違 法 行 為 と 株 主 よ に る 業 務 執 差 行 止 請 求

一四 一

一 四 二 法 経 研 究 四 二 巻 二 号

一 ︵ 九 九 四 年

︶ 断 を ま た ず に 株 主 自 身 が そ の 行 為 を や め さ せ る こ と が き で る も の と し て も

︑ 他 の 投 資 家 そ の 他 利 の 害 関 係 者 を 特 に 害 す る も の で は な い と 考 え て 良

い ︒ し か し

︑ ビ ジ ネ ス 上 判 の 断 は ︑ も と も と 不 確 実 な 将 来 の 予 想 を も と に し た 判 断 で あ る か ら ︑ 何 が 会 社 に と

て っ 有 益 で あ る か に つ い て ︑ 株 主 取 と 締 役 会 と の 間 意 で 見 が 食 い 違 う と い う こ と は 当 然 あ り 得 る ︒ そ し て ︑ 株 主 が 差 止 を 求 め て い る 業 務 執 行 は ︑ 取 締 役 会 と し て は ︑ 続 行 さ せ た 方 が 会 社 に と

て っ 有 益 で あ る と 判 断 す る ︑ と う い 主 張 が 会 社 側 か ら な さ れ た と き ︑ 株 主 の 危 倶 も ︑ 取 締 役 会 の 判 断 も ︑ ど ち ら 相 も 応 の 根 拠 が あ る と い う 場 合 が 起 ン ﹂ ｎ ソ ム ノ ２ つ ︒ 前 述 の よ う 差 に 止 請 求 は 事 実 上 は 訴 訟 手 続 き に よ て っ し か 主 張 き で な い か ら

︑ こ の と き 株 主 と 取 締 役 会 の ど ち ら の 判 断 を と る か は ︑ 裁 判 官 が 行 う こ と に な る ︒ 英 米 法 に お け る う よ に 裁 判 所 が 独 自 の 裁 量 に よ て っ 救 済 た の め に イ ン ジ ャ ン ク シ ン ョ を 発 給 で き る の で あ れ ば

︑ ど ち ら に も 相 応 の 根 拠 が あ る よ う な 場 合 た の め に ︑ た と え ば 経 営 判 断 の 原 則

● ０ こ

・

● ０協

器 ３ 日 の諄 コ

︼こ の よ う な 一 般 的 原 則 を た て て ︑ 会 社 の 方 針 に つ い て 株 主 取 と 締 役 会 が ど の 程 度 の バ ラ ス ン で 影 響 力 を 及 ぼ す べ き か と い う 点 に 配 慮 し な が ら ︑ 司 法 判 断 す る と い う 方 策 が と れ る だ ろ 理 ︵

︒ し か し ヽ 前 述 の よ う に ︑ わ が 国 の 商 法 は 株 主 に 実 体 法 上 の 形 成 権 を 与 え る 方 式 を と て っ い る か ら

︑ 裁 判 所 と し て は 差 止 の 要 件 事 実 を 認 定 き で る の で あ れ ば

︑ 取 締 役 会 の 判 断 の 是 非 は 間 わ ず に ︑ 必 ず 原 告

︵株 主

︶ 勝 訴 の 裁 判 を し な け れ ば な ら な い ︒ も と っ も

︑ 通 常 は ︑ 裁 判 所 は 右 の よ う な 問 題 に 直 面 な し い で す む ︒ な ぜ な ら 商 ︑ 法 二 七 二 条 は 取 締 役 の 行 為 が 法 令 定 款 に 違 反 す る 行 為 で あ る こ と を 要 件 と し て い る か ら で あ る ︒ 取 締 役 が 違 法 な 行 為 を し よ う と し て る い と き に 取 ︑ 締 役 側 が 違 ︑ 法 で は あ る が 会 社 に と て っ 有 益 で あ る と 判 断 し て る い か ら こ れ 推 を 進 し た い ︑ な

ど と 主 張 し て も 裁 ︑ 判 所 が こ れ を 取 り 上 げ る わ け に は い か な い ︒ 少 な く と も 監 査 役 は そ の 職 責 上 商 法 二 七 五 条 の 二 に も と づ く 業 務 執 行 差 止 請 求 を な し け れ ば な ら な い の だ か ら ︑ 仮 に 取 締 役 会 が 違 法 行 為 を 黙 認 し て い た と し て も

︑

株

主

の 差

止

請

求

を

否 定

す

る 理

由

と

は な

り

得 な い は ず で あ る ︒ し か し

︑ そ の 取 締 役 行 の 為 が 違 法 で あ る こ と の 根 拠 と し て ︑ 公 法 上 の 規 制

︑ り と わ 行 け 政 的 規 制 に 抵 触 す る と い う 主 張 株 が 主 か ら な さ れ て い る と き に は

︑ や や 状 況 異 が な る ︒   一 般 に ︑ 公 法 上 取 の 締 法 規 違 に 反 し て い る か ら と い て つ

︑ た だ ち に 私 法 上 の 無 効 を 意 味 す る も の で は な と い う い こ と 広 は く 承 認 さ れ て い る

︒ し た が て っ

︑ 業 監 務 査 と う い 責 職 を 会 社 対 に し て 負 う 監 査 役 が 差 止 請 求 す る の な ら と も く か

︑ そ の よ う 義 な 務 負 も わ ず 当 該 の 業 務 当 の 事 者 で も な 株 い 主 が ︑ 取 締 規 法 違 反 の 行 為 を や め さ せ ろ と 請 求 し き て た か ら と い て っ

︑ 裁 判 所 が こ の 請 求 取 を 締 役 会 判 の 断 に 優 越 さ せ て 良 い の か ︑ 慎 重 に 検 討 す る 要 必 あ が る ︒ ４  

公 法 上 の 規 制 の 違 反 と 商 法 二 七 条 二 の 解 釈 こ の よ う に ︑ 公 法 上 の 規 制 違 に 反 す る こ と を 理 由 に ︑ 株 主 の 取 締 役 に 対 す る 業 務 執 行 差 止 請 求 権 が 行 使 さ れ る 場 合

︑ 裁 判 所 に は

︑ 取 締 役 会 差 が 止 を 必 要 と し な い と 考 え て る い と う い 事 実 を ど の よ う 反 に 映 さ せ る き べ か と う い 難 困 な 問 題 課 が さ れ る ︒ 右 述 に た べ よ う に ︑ 商 法 二 七 二 条 実 が 体 法 上 の 形 成 権 を 株 主 与 に え る 規 定 あ で る と 解 さ れ る 以 上 は ︑ 同 条 の 要 件 の 解 釈 よ に て っ こ の 問 題 の 解 決 を は か る ほ か な い ︒ と り わ け こ の 問 題 と 関 わ り の 深 い 要 件 は 令 ﹁法 定 款 違 反 ﹂ と う い 要 件 あ で る ︒ そ こ 以 で 下 で は

︑ ま ず こ の 要 件 に つ い て 検 討 を し ︑ そ の 他 要 の 件 に つ い て は ま と め て 扱 う こ と と し よ ム ソ

︒

①

﹁ 法 令

・ 定 違 款 反

﹂ 公 法 上 規 の 制 ︑ と り わ け 行 政 規 的 制 は ︑ も

っ ば ら 行 政 的 関 心 か ら 課 さ れ る 規 制 で あ

て っ

︑

必

ず

も し

株

主

利 の

害 関

心

と

法 公

上

の 違

法 行

為

株 と

主

に よ

る 業

務 執

行 差

止 請

  求

   

   

   

   

 

   

   

   

   

   

一 四

三

法 経 研 究 四 二 巻 二 号

︵ 一 九 九 四 年

︶ 規 制 目 的 が 合 致 し な

い 場 合 が あ る わ け だ か ら 右 ︑ の 問 題 に 対 応 す る た め に は

︑ 同 条 の 要 件 の う ち 定 的 に 解 釈 す る と い う 方 法 が 考 え ら れ る ︒ 同 条 の 規 定 す る

﹁法 令

﹂ の 範 囲 に つ い て は ︑ 従 来 か ら 問 題 が 指 摘 さ れ て い る

︒ す な わ ち ︑ 同 条 に よ れ ば 取 ︑ 締 役 の 行 為 が 会 社 の 目 的 外 の 行 為 で あ る か ま た は 法 令 定 款 に 違 反 す る こ と が ︑ 差 止 請 求 権 を 行 使 す る た め の 要 件 さ と れ て い る が

︑ 会 社 の 目 的 定 は 款 の 必 要 的 記 載 事 項 で あ る

︵商 法 一 六 六 条 一 項 一 号

︶ に も か か わ ら ず

︑ あ え て 他 の 定 款 事 項 と は 区 別 し て 扱 て っ る い こ と は ︑ な に か 特 別 な 意 味 を 有 す る と 見 る べ き か ︑ す な わ ち ︑ 目 的 外 行 為 と い う 要 件 は ︑ 法 令 定 款 違 反 の 行

・６ ︵

︶ 為 の 例 示 に 過 ぎ な い の か

︑ そ う で は く な て 同 条 が 問 題 に す る 法 令 ｏ定 款 の 範 囲 を 限 定 す る 趣 旨 な の か と い う 問 題 で あ る ︒ こ れ に つ い て は ︑ 商 法 は 株 主 が 業 務 執 行 行 為 に 介 入 す る こ と は 許 さ れ な い と う い 立 場 か ら 目 的 外 行 為 と 等 質 な 法 令 定 款 違 反 に 限 定 し た の だ

︑ 解 と す る 見 解 が あ 綱 ︵

︒ こ 立 の 論 は ︑ そ れ 自 体 と し て は 疑 間 が あ る ︒ な ぜ な ら ︑ 前 述 の よ う に ︑ 取 締 役 の 業 務 執 行 を や め さ せ る べ き か 否 か の 判 断 は 取 締 会 役 の 判 断 す べ き 事 柄 で も あ り ︑ し が た て っ

︑ そ も そ も 株 主 が 業 務 執 行 の 差 止 を 請 求 す る こ と が 取 締 役 会 の 業 務 執 行 行 為 に 介 入 す る こ と で は な い か と 思 わ れ る か ら で あ る ︒ し か し ︑ 取 締 役 会 制 度 の 下 で は 株 主 が 必 ず し も 当 然 に は 業 務 執 行 に 介 入 す る こ と が で き わ る け は で な い と う い 問 題 意 識 か ら

︑ 法 令 定 款 違 反 範 の 囲 が 限 定 さ れ る の で は な い か と の 指 摘 を す る 点 で ︑ こ の 見 解 は 重 要 あ で る ︒ 通 説 的 な 理 解 で は ︑ 商 法 二 七 二 条 が 株 主 保 護 だ け を 目 的 と た し 規 定 で あ る と 解 し た う え で ︑ 第 二 者 保 護 考 を 慮 に い れ な く て も 良 い 事 前 の 救 済 手 段 で あ る の で ︑ 本 条 の 目 的 外 の 行 為 の 範 囲 は き で る だ け 広 く 解 釈 し て か ま わ な い と し て い る 力ゝ 響 ⌒

︑ 目 的 外 行 為 と う い 要 件 は 単 な る 例 示 と 解 す る 方 が 自 然 で あ う ろ が

︑ こ の よ う に 株 主 保 護 し か 視 野 に 入 れ な い の で あ れ ば

︑ 株 主 保 護 と 関 係 の な い 法 令 は 同 条 の 規 定 す る

﹁法 令

﹂ に 含 ま れ な い と 解 す る こ と も 可 能 で あ る ︒ し か し

︑ こ こ で 株 主 保 護 に と っ て 必 要 か 否 か と い う 基 準 で 差 止 請 求 き で る 場 合 を 制 限 よ し う と し て も

︑ 不 毛 議 な 論 に な る だ け で あ る ︒ そ も そ も 商 法 が

法   一

令 四

L  _四

の 意 義 を ︑ 限

保 護 し よ う と し て い る

﹁ 株 主 利 の 益

﹂ の 範 囲 を 画 す る 明 確 な 基 準 は 存 在 し な い し

︑ そ れ を 考 え て も 裁 判 規 範 と し て は あ ま り 役 立 に ち そ う に な い ︒ 具 体 的 な 例 即 に し て 考 え て み よ う

︒ 電 気 事 業 法 四 八 条 一 項 は ︑ 電 気 事 業 者 に 対 し て ︑ 電 気 事 業 の 用 供 に す る 電 気 工 作 物 を 技 術 基 準 に 適 合 す る よ う に 維 持 す る こ と を 義 務 づ け ︑ 定 期 検 査 で こ の 基 準 適 に 合 し な い と 認 め ら れ た 場 合 に は

︑ 同 法 四 九 条 に よ て っ 通 産 大 臣 の 技 術 基 準 適 合 命 令 が 発 せ ら れ る ︒ こ の 法 令 の 目 的 は ︑ 特 定 施 の 設 の 技 術 水 準 を 維 持 さ せ る こ と に あ る と さ れ る 肥 ︵

︑ 同 法 四 九 条 よ に る 通 産 大 臣 判 の 断 と 別 は 個 に ︑ 株 主 が 同 四 八 条 違 反 の 発 電 所 の 運 転 再 開 と う い 業 務 執 行 の 差 止 を 請 求 す る こ と が で

２︵０

︶

き る の だ ろ う か

︒

発 電 所 が 一 定 の 技 術 水 準 達 に し て い る か 否 は が 従 ︑ 業 員 や 周 辺 住 の 民 の 安 全 に と て っ 重 は 大 な 問 題 だ が ︑ 株 主 の 保 護 と は 関 係 が 薄 そ う あ で る ︒ し か し

︑ と く に 原 子 力 発 電 所 の ば あ い ︑   一 定 の 技 術 水 準 を 維 持 し て な い い 原 発 を 運 転 続 し け て 大 規 模 災 害 引 を き 起 こ し た す と れ ば

︑ そ の こ と が 株 価 に 与 え る ダ メ ー ジ の 大 き さ は 大 重 な も の に な る ︒ そ の こ と ま で 考 慮 入 に れ れ ば

︑ 電 気 事 業 法 四 八 条 株 も 主 の 利 益 保 護 た の め に ︑ 差 止 請 求 要 の 件 と な り 得 る と 解 す き べ こ と に な る ︒ と こ ろ が ︑ 原 子 力 損 害 の 賠 償 に 関 す る 法 律

︵昭 和 ハ 一三 年 法 律 第 一 四 七 号

︶ に よ れ ば 原 ︑ 力 子 損 害 賠 の 償 金 は ︑ 原 子 力 損 害 賠 償 責 任 保 険 に よ て っ 保 険 会 社 が 保 険 金 と し て 支 払 い ︑ し か も 責 ︑ 任 保 険 が カ ー バ し き ず れ に 原 力 子 業 事 者 が 自 ら 支 払 た っ 賠 償 金 に つ い て は

︑ 政 府 が 原 子 力 損 害 賠 償 補 償 契 約 よ に り 填 補 す る も の と さ れ て お り

︵同 法 八 ︑ 九 ︑ 一 〇 条 ︶︑

実 際 に は 原 発 事 故 起 が き て も

︑ 電 力 会 社 に は 巨 額 の 賠 償 金 に よ る 損 失 は 生 じ な い よ う に 仕 組 ま れ て い る の で あ 認 ︵

︒ こ の よ う な 事 情 を 考 慮 す る と

︑

果

し

て 電

気

事 業

法

四

八 条

違

反

の 行

為

の 差

止

を

認

め

る

こ と

が 株

保 主

護

の 観

点

か ら

必

要

と

言

え

る

か

は ︑

結

局 ︑

裁

判

官

が

株 ︑

主

の 保

護

さ れ

る

き べ

利

益

の 範

囲

を

ど

の よ

う

に 考

え

る

か

で ︑

結 論

が 異

な

る

こ と

に な

り

か

公法 上 の違 法 行為 株と 主 によ る業 務 執行 差 止請 求                                         一四 五

法 経 研 究 四 二 巻 二 号

︵ 一 九 九 四 年

︶                                                    一 四 六 ね な い ︒ こ の よ う に ︑ 株 主 保 護 の 必 要 性 と い う 観 点 だ け か ら は ︑ 裁 判 規 範 と し て 十 分 な 判 断 基 準 が 得 ら れ な い ︒ そ こ で

︑ 株 主 が 業 務 執 行 に 介 入 き で る 場 合 は い か な る 場 合 か ︑ と う い 視 点 か 考 ら え 直 し て み よ う

︒ 電 気 事 業 法 四 九 条 に よ れ ば

︑ 通 産 大 臣 は 同 法 四 八 条 違 反 だ が 運 転 の 継 続 は 認 め て 良 い と 決 定 し 得 る ︒ も ち ろ ん

︑ 通 産 大 臣 が 原 発 の 運 転 の 継 続 を 認 め た と し て も

︑ な お ︑ 会 社 に は 原 発 運 転 継 続 か 否 か に つ い て の 裁 量 の 余 地 が あ る と 解 さ れ る ︒ し か し

︑ 原 発 を 停 止 す る こ と が 電 気 事 業 に 与 え る 影 響 の 大 き さ を 考 え る と ︑ 多 数 派 株 主 の 支 持 に よ て っ 構 成 さ れ る は ず の 取 締 役 会 の 判 断 を 尊 重 せ ず

︑ 同 法 違 反 を 理 由 に し た 少 数 派 の 差 止 請 求 を 鵜 呑 み に し て 良 い の か と い う 問 題 は ︑ 裁 判 所 に と て っ 無 視 で き な い 問 題 で あ る ︒ そ し て ︑ 運 転 継 続 か 否 か の 判 断 は ︑ 発 電 所 の 安 全 な 操 業 の 確 保 を 目 指 す き べ 電 力 会 社 の 取 締 役 に 課 さ れ た 一 般 的 な 注 意 義 務

︵善 管 注 意 義 務

︶ に 照 ら し て 評 価 す れ ば 足 り る と 思 わ れ

︒ 契 と す る と ︑ 電 気 事 業 法 四 八 条 違 反 は 商 ︑ 法 二 七 二 条 の

﹁法 令

﹂ に 該 当 し な い と す べ き こ と に な 縫 ︵

︒ た だ し ヽ こ の 場 合

︑

﹁法 令 遵 守 義 務

﹂ が 善 管 注 意 義 務 に 含 ま れ る と 解 す る と

︑ 結 局

︑ 電 気 事 業 法 違 反 と い う 事 実 だ け 法 で 令 違 反 と す る こ と と な ん 変 ら わ ら な く な る か ら

︑ 少 な く と も 商 法 二 七 二 条 に も と づ く 株 主 の 差 止 請 求 の 是 非 考 を 慮 す る 際 に は ︑ 法 令 遵 守 義 務 は 善 管 注 意 義 務 含 に ま れ な も い の と 解 釈 す る 必 要 が あ う ろ

︒ も と っ も

︑ 右 の よ う な 結 論 が 妥 当 と 思 わ れ る の は ︑ 前 述 の 通 り

︑ 責 任 保 険 お よ び 政 府 に よ る 賠 償 補 償 の 制 度 の お か げ で ︑ 原 発 事 故 に よ る 巨 額 の 賠 償 責 任 の こ と を 考 慮 せ ず す に む か ら で あ る ︒ し た が て っ

︑ む し ろ ︑

﹁回 復 不 能 の 損 失 の 虞

﹂ と い う 要 件 に あ て は ま ら な い と い う 理 由 で ︑ 請 求 を 棄 却 し て も 良 い と も 考 え ら れ そ う で あ る ︒ そ れ で は ︑ 仮 に こ 制 の 度 が 適 用 さ れ な い も の と し た 場 合

︑ ど う 考 え れ ば 良 い だ う ろ

︒ 原 子 力 損 害 の 賠 償 に 関 す る 法 律 に よ れ ば

︑ 原 力 子 事 故 に よ る 損 害 賠 償 責 任 は ︑ 無 過 失 責 任 で あ る ︒ そ し て ︑ 原 子 力 損 害 賠 償 補 償 契 約 に 関 す る 法 律

︵昭 和 三 六 年 法 律 第 一 四 八 号

︶ に よ る と

︑ 政 府 よ に る 補 償 金 が 支 払 わ る れ た め に は

︑

正 常

運

転

に よ る 原 子 力 事 故 で な け れ ば な ら な い ︒ そ し て ︑ ど よ の う な 状 態 が

﹁正 常 運 転

﹂ で あ る の か に つ い て は

︑ 政 令 定 で め る こ と と さ れ て い る

︵同 法 三 条 二 号

︶︒ そ し て ︑ 政 令 に よ れ ば 電 ︑ 気 事 業 法 四 八 条 違 反 の 状 態 あ で て っ も 正 常 運 転 と さ れ る 場 合 と ︑ そ う は で な い と さ れ る 場 合 と が あ る う よ で あ る

︵原 力 子 損 害 賠 償 補 償 契 約 に 関 す る 法 律 施 行 令 一 条 二 号

︶︒

う そ す る と

︑ 差 止 請 求 を す る 株 主 側 は ︑ 将 来 の 巨 額 賠 償 責 任 に よ り 企 業 維 持 が 困 難 に な る も か し れ な い と い う か な り 切 実 な 利 害 関 心 か ら 請 求 提 を 起 し て い る と 言 え る が

︑ 他 方 で ︑ 通 産 大 臣 運 が 転 の 継 続 そ れ 自 体 は 認 め て い る 発 電 所 を 停 止 し て し ま え ば

︑ や は り 事 業 の 継 続 に あ る 程 度 の 困 難 が 生 じ る こ と も 避 け ら れ な い ︒ だ が ︑ 商 法 二 六

〇 条 二 項 が ︑ 重 要 な 財 産 の 処 分 や 多 額 の 借 財 な ど ︑ リ ス ク の 高 い 業 務 執 行 に つ い て 取 は 締 役 会 の 専 管 事 項 と し て い る こ と か ら う か が え る よ う に ︑ こ の よ う な リ ス ク の 選 択 に 関 わ る 判 断 本 は 来 経 営 の 専 門 家 あ で る 取 締 役 が お こ な う べ き 判 断 で あ て っ 単 ︑ 株 独 権 主 の 行 使 の 結 果 と し て 発 電 所 停 止 と い う 裁 判 所 の 判 断 が な さ れ て し う ま こ と は ︑ 取 締 役 会 中 心 主 義 に 正 面 か ら 反 す る こ と に な る ︒ し た が て っ

︑ 仮 に 回 復 不 能 の 損 害 発 生 の 虞 が あ る と し て も

︑ や は り 電 気 事 業 法 四 八 条 違 反 を 理 由 と す る 業 務 執 行 差 止 請 求 認 は め る べ き で は な く

︑ 善 管 注 意 義 務 違 反 か 否 か だ け 専 が ら 題 問 に な る ︒ で は

︑ 同 法 四 九 条 に も と づ く 通 産 大 臣 の 技 術 適 合 命 令 に お い て

︑ 原 発 の 一 時 操 業 止 停 命 が ぜ ら た れ に も か か わ ら ず

︑ こ れ に 違 反 し て 操 業 を 継 続 し て い る 場 合 は ど う で あ う ろ

︒ こ の よ う な 状 態 で 原 発 事 故 が 生 じ た 場 合

︑ お そ ら く 責 任 保 険 の 免 責 条 項 に 該 当 す る も の と さ れ る で あ ろ う し ︑ ま た ︑

﹁正 常 運 転

﹂ に 該 当 す る と 考 は え ら れ な い か ら ︑ 政 府 の 賠 償 補 償 得 も ら れ な い で あ ろ う

︒ し か し

︑ 電 気 事 業 法 に も と づ く 技 術 適 合 命 令 は ︑ あ く ま も で

︑ 通 産 大 臣 が 維 持 す べ き で あ る 判 と 断 す る 技 術 水 準

︵ つ ま り 同 法 四 八 条

︶ 保 を た せ る と う い 目 的 な で さ る れ 命 令 で あ る ︒ し た が て っ

︑

通

産

大

臣

の 命

令

に 違

反

し

て 取

締 役

が

そ

の

公 法

上

の 違

法 行

為

株 と

主

に よ

る 業

務 執

行 差

止 請

  求

   

   

   

   

 

   

   

   

   

   

一 四

七

法 経 研 究 四 二 巻 二 号

︵ 一 九 九 四 年

︶                                                    一 四 八 電 発 所 の 操 業 継 を 続 し た と し て も

︑ 発 電 所 の 安 全 な 操 業 を 確 保 す る と い う

︑ 会 社 に 対 す る 一 般 的 な 善 管 注 意 義 務 は く 尽 し て い る と 言 え る 場 合 も ︑ 理 論 上 は 考 え ら れ る ︒ そ の よ う な 場 合 に ︑ な お ︑ 同 法 四 九 条 に 違 反 し て る い こ と 自 体 を も っ て ︑ 業 務 執 行 の 差 止 を す き べ 法 令 違 反 と 解 す る こ と が き で る だ ろ う か ︒ 先 に も 述 べ た 通 り 商 ︑ 法 二 七 二 条 と の 関 係 に お い て は ︑ 善 管 注 意 義 務 に 法 令 遵 守 義 務 が 含 ま れ て い る と 解 す べ き で は な い ︒ し た が て っ 会 ︑ 社 に 対 し て は 般 一 的 注 義 意 務 は 果 た し て る い 場 合 に も 電 気 事 業 法 四 九 条 違 反 を 理 由 差 に 止 が で き る と す れ ば

︑ そ れ ま は さ に ︑ 通 産 大 臣 の 命 令 に 違 反 す る 状 態 そ れ 自 体 を 理 由 に ︑ 株 主 が 業 務 執 行 を や め さ せ ら れ る と い う こ と を 意 味 す る ︒ 株 主 は 通 産 大 臣 代 の 理 人 で は な い の だ か ら 株 ︑ 主 通 が 産 大 臣 の 命 令 守 を る こ と を 強 制 す る と い う の は ︑ 奇 妙 な 図 式 で あ る ︒ 同 条 違 反 の 行 為 は ︑ 刑 事 罰 を も て っ 処 断 さ れ る こ と な に て っ い る が

︑ だ か ら と い て っ

︑ 株 主 が こ れ を 防 ぐ 役 割 を 買 て っ 出 る 必 要 は な い ︒ む し ろ 問 題 は ︑ 電 気 事 業 者 が 電 気 事 業 法 法 違 反 の 行 為 を し 通 ︑ 産 大 臣 が そ れ が 公 共 利 の 益 を 阻 害 す る と 認 め る と き に は

︑ 同 法 一 五 条 二 項 に よ て っ 電 気 業 事 者 の 事 業 の 許 可 取 を り 消 す 処 分 が で き る 点 あ で る ︒ こ の 危 険 電 は 力 会 社 に と て っ 看 過 で き る 危 険 で は な く 業 ︑ 務 執 行 上 の 判 断 に よ り 容 認 し て よ い リ ス ク だ と は 到 底 い え な い ︒ し た が て っ

︑ 同 法 四 九 条 は ︑ 同 一 五 条 を 前 提 と し た 場 合 に ︑ 商 法 二 七 二 条 の

﹁法 令

﹂ に 該 当 す る 考 と え る き べ で あ う ろ

︒

② そ の 他 の 要 件

﹁法 令 違 反 ﹂ 以 外 の 要 件 の 解 釈 よ に て っ 取 ︑ 締 役 会 の 判 断 を 株 主 の 業 務 執 行 差 止 請 求 に 反 映 さ せ る こ と は き で る だ ろ う か ︒ ま ず 考 え ら れ る の は

︑

回 復

不

能

な

損

害

が

発 生

す

る 虞

と

う い

要

件

で あ

る ︒

し

か

し ︑

こ

の 要

件

活 を

用

し

て も

右 ︑

の 電

気

事

業 法 例 の で わ る か よ う に ︑ リ ス ク は 大 き い が 事 ︑ 業 の 性 質 上

︑ 常 通 業 の 務 執 行 行 為 の 範 囲 と 言 え る よ う な 事 項 に つ て い 差 止 請 求 が な さ れ て い る 場 合 に は

︑ 機 械 的 に 請 求 を 認 め ざ る を 得 な い ︒ ま た

︑ 回 復 不 能 損 な 害 と う い の は

︑ 必 ず し も 金 銭 的 損 失 し か 意 味 し な わ い け で は な い か ら 株 ︑ 主 側 か ら

︑ 公 法 上 の 規 制 違 に 反 す る こ と よ に る 会 社 の 評 判 の 悪 化 と か ︑ 事 業 継 の 続 の 困 難 と い た っ 質 的 損 害 の 主 張 が 可 能 で あ り ︑ そ う な る や と り は 裁 判 所 の 恣 意 的 判 断 余 の 地 大 が き く な て っ し ま う か ら 本 ︑ 稿 で 問 題 に し て い る 利 衡 益 量 の た め に は 有 用 な 要 件 と は 言 え な い ︒ 次 に ︑ 差 止 の 対 象 と な る 業 務 執 行 行 為 の 範 囲 を 限 定 す る と い う 手 法 も 考 え ら れ る ︒ 差 止 の 対 象 と な る 取 締 役 の 行 為 に は ︑ 代 表 取 役 締 の 代 表 行 為 が 該 当 す る こ と は 当 然 だ が ︑ 取 締 役 会 の 決 定 自 体

︑ あ る い は 代 表 取 締 役 や 業 務 担 当 締 取 役 の 内 部 的 業 務 執 行 行 為 も 含 ま れ る か ︒ 論 理 的 に 考 え る と ︑ 取 締 役 会 の 決 定 自 体 会 が 社 損 に 害 与 を え る こ と は あ り え な い か ら ︑ 差 し 止 る め き べ 行 為 と は 個 々 の 取 締 役 の 具 体 的 な 行 動 に 限 ら れ 型 ︵

︒ し か し ヽ 取 締 役 の 行 為 が 企 業 内 部 に お け る 事 業 遂 行 上 の 指 揮

︵対 内 的 業 務 執 行

︶ に と ど ま る 場 合 あ で て っ も た ︑ と え ば 原 発 運 の 転 継 の 続 と い た っ 会 社 に 損 害 を 発 生 さ せ る 可 能 性 が あ る 事 項 に つ い て は ︑ 代 表 取 締 役 の 代 表 行 為

︵対 外 的 業 務 執 行

︶ に 差 止 の 対 象 を 絞 る 理 由 は な よ い う 思 に え 馳 ︵

︒ つ ま り ︑ こ 要 の 件 利 を 用 し て 取 締 役 会 側 の 主 張 と 株 主 の 請 求 と の バ ラ ン ス を は か る き べ で は な の い あ で る ︒ ５  

結 語 に か え て 前 節 ０ 取 で り 上 げ た 例 は ︑ 平 成 二 年 一 二 月 二 七 日 の 東 京 地 裁 決 定

︵判 時 一 三 七 七 三 号

〇 頁

︶ の 事 例 ︑ い わ ゆ る 福 島 第 二 原 発 事 件 を 参 考 に し た も の で あ る ︒ こ の 事 件 で は 事 ︑ 故 に よ り 運 転 を 停 止 し ︑ そ の 後 東 京 電 力 が 運 転 を 再 開 さ せ よ う と し た 原 子 力 発 電 所 原 子 炉 に つ き

︑

当 該

原

子 炉

が 電

気

事

業

法

四

八 条

一 項

の 要

求

す

る 技

術 基

準

を 満

た し

て

い な

い の

運 で

転

再

公 法

上

の 違

法 行

為

と 株

主 に

よ

る 業

務 執

差 行

止 請

求  

   

   

   

   

   

   

   

   

   

  一

四 九

法経研究四二巻二号︵一九九四年︶

一五

〇

開 の 決 定 は 違 法 業 な 務 執 行 で あ る と の 主 張 の 下 に ︑ 名 著 な 反 原 発 運 動 家 あ で る 株 主 が

︑ こ の 発 電 所 の 原 子 炉 の 運 転 再 開 を 防 ぐ た め ︑ 業 務 執 行 差 止 仮 の 処 分 を 提 起 し た の で あ る ︒ こ の よ う に ︑ 原 発 反 対 運 動 の 一 環 と い う 目 的 で 差 止 請 求 を す

２︵６

︶

る こ と 自 体 が 株 主 権 濫 用 で あ る と す る 見 解 も あ る が ︑ く と に 公 開 会 社 の 場 合 株 ︑ 主 の 会 社 運 営 に 対 す る 利 害 関 心 を そ の よ う に 狭 い 範 囲 に 限 定 し て 考 え る 必 然 性 は な い ︒ そ う し た 平 板 利 な 益 衡 量 が 許 さ れ る の で あ れ ば

︑ 反 対 に ︑ 企 業 の 社 会 的 責 任 を 根 拠 に し て ︑ そ う し た 社 会 利 的 益 を 目 的 と し た 訴 訟 こ そ 現 代 的 要 請 に 基 づ い た 訴 訟 で あ る と も 主 張 で き る は ず あ で

曜 法 ︑ 的 議 論 と し て は 非 常 に 不 毛 な 論 争 を 許 す こ と に な て っ し ま う ︒ し か し

︑ 公 法

︑ と り わ 行 け 政 的 規 制 に つ い て は ︑ 必 ず し も 株 主 に よ て っ そ の 遵 守 強 を 制 す る こ と が ふ さ わ し く な い 規 定 が あ る の も 事 実 で あ る ︒ そ こ で そ ︑ の 法 令 の 目 的 が 何 で あ る か を 抽 象 的 に 考 え る の で は な く て ︑ 本 稿 試 で た み よ う に ︑ そ の 法 令 が 目 的 達 成 た の め に 具 体 的 に い か な る 作 為

・ 不 作 為 を 会 社 に 命 じ て い る の か ま 検 で 討 し た う え で ︑ そ の 目 的 は 株 主 が 会 社 に 強 制 す る に ふ さ わ し い 規 制 目 的 で あ る の か

︑ あ る い は 株 主 が 業 務 執 行 を や め さ せ る と い う 強 力 手 な 段 を と る こ と が ︑ そ の 規 制 目 的 達 成 の た め に 必 要 で あ る の か

︑ あ る い は 必 要 性 が 認 め ら れ る と し て も

︑ そ の 法 令 自 体 採 が 用 し て い る 規 制 方 法

︑ と り わ け 法 令 に 違 反 す る こ と に よ て っ 被 る 不 利 益 と 比 較 し て ︑ 株 主 に よ る 差 止 と う い 手 段 が バ ラ ン ス が と れ て い る の か ︑ と い た っ こ と を 検 討 す る 必 要 が あ る よ う に 思 わ れ る ︒ 会 社 法 お に て い も も は や ︑ と り わ け 大 規 模 公 開 会 社 の 適 正 な 経 営 の 確 保 と い う こ と 考 を え る 上 で ︑ 行 政 的 規 制 は 避 け て 通 れ な い 問 題 で あ り ︑ 会 社 法 解 釈 に 及 ぼ す 行 政 的 規 制 の 影 響 に つ い て ︑ 系 統 的 な 検 討 を 要 す る こ と は 確 か で あ る ︒ も っ と も

︑ 筆 者 に は 公 法 的 規 制 の 全 体 像 に つ い て の 知 識 が 欠 け て お り ︑ 本 稿 も で ま た っ く 底 の 浅 い 検 討 し か で き な か た っ

︒

筆

者

一 人

の 手

に は

余

る

も と

思

え

る

が ︑

今

後

の 課

題

と し

て お

き

た

い ︒

¨ 圧

︵１ ︶ 通 説 に よ れ ば

﹁法 ︑ 令

﹂ の 中 に は 締 取 役 の 善 管 注 意 義 務

・ 忠 実 義 務 の よ う な

一 般 義 的 務 を 定 め た 法 も 含 ま れ る 反 ︵ 対 ︑ 伊 沢 孝 平

新 ﹃ 会 社 法 ﹄ 四 四 八 頁 ヽ こ の よ う な 理 解 に よ れ ば こ ︑ こ に い う

﹁ 法 令 ﹂ 中 に 直 接 公 法 的 規 定 が 含 ま れ な い と て し も ︑ 取 締 役 の 善 管 注 意 義 務 を 通 じ て ︑ 間 接 的 に ︑ 公 法 上 の 規 制 違 反 も ま た ︑ 取 締 役 の 責 任 や 差 止 請 求 の 原 因 と な る と 解 る す こ と

が でき うよ 但︒ し︑ そ のよ う に理 解 す る こと に つい て の問 題 は︑ 本 文参 照

︒ 田中 誠 二

﹁会 社 の目 的外 の行 為 と 改 正会 社

﹂法

︵同

﹃会 社 法 研 究

﹄ 所収

︶ 参 照︒ 口＞ 本国

鮨 ｒ＞ ＺＯ

＞Ｚ ヽ∽ ｚ ｒｒ

∽・ り ＨＺ ｏＨ ｒ

∽〇

Ｏ国 Ｃ︻

↓く ０曽

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・ け一 ｏｕ

●０ ０Ｎ ９ 差 止請 求 権 は︑ 必 ず し も訴 え によ る 必要 は な いと す る のが 通説 であ る︒ 北 沢 正啓

﹁株 主 代の 表 訴 訟 と差 止権

﹂株 式会 社 講法 座 三巻 一 一六 四頁 参 照︒ 代 表 訴 訟 の規 定 を 類推 す ると いう 見解 が 支配 的 であ る︒ 田中 誠 二

﹁三 全 訂会 社 法 詳 論 上 

﹂ 七

〇 七頁 参照

︒ 鈴 木 竹 雄

﹃新 版 会社 法

︵全 訂 版四 と  一九 七頁 注

︵２

︶ は︑ 不 動産 に関 す る仮 処 分 あで れ 処ば 分 禁止 の登 記 簿 記 入 によ り第 二者 の権 利 取得 会は 社 対に 抗 きで な い

︵民 事 保全 法 五 条四

︑ 五 三条

︑ 五 八条

︶こ と をも てっ

︑ 仮 処分 違 反 の効 果 の例 と し て いる よう にも 読 める が こ︑ れ は む し ろ仮 処 分 の登 記 の効 果 と いう べき であ てっ 違︑ 法 行為 差 止 の仮 処分 有固 の効 果 とは いえ な いだ ろ う︒ 北 沢 正 啓

・新 版 注釈 会 社法

︵６

︶ 四三

〇 頁 参照

︒ そ こ で︑ 英 米 法 にお け る法 廷 侮 辱 のよ うな 制度 を付 加 す きべ であ ると いう 立 法論 が しば しば 主 張 さ るれ

︒ 北 沢 上剛 注

︵７

︶ 四 三〇 頁 参 照

︒ 法公 上 の違 法行 為 と株 主 によ る業 務執 差行 止 請  求                                       一五 一

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