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9 の 自 由 と い う も の は 存 在 し な い 。 そ れ は 、 実 に さ ま ざ ま の 制 限 に 服 す も の で あ る 。 し か し 、 そ れ に も か か わ ら ず 、 契 約 の 自 由 は 一 般 原 則 で あ り 、 制 限 は 例 外 で あ る 。 そ し て 、 契 約 の 自 由 を 奪 う た め に な さ れ る 立 法 権 の 行 使 は 、 例 外 的 な 事 情 が 存 在 す る 場 合 に 限 っ て 正 当 化 さ れ る θ そ し て 、 こ の 事 件 の 場 合 、 例 外 的 な 事 情 が な い と し て 違 憲 判 決 を 出 し た の で あ っ た 。 し か し 、 こ の よ う な 態 度 は 、 ワ シ ン ト ン 州 の 賃 金 、 労 働 時 間 の 規 制 立 法 の 合 憲 性 を め ぐ っ て 争 わ れ た 一 九 三 七 年 の ≦ o 鴇 O o B 一 = 0 8 一 〇 〇 ・ < ・ の 即 自 三 島 一 に お け る ヒ ュ ー ズ の 法 廷 意 見 で 大 き く 変 化 し た の で あ る 。 ﹁ 憲 法 は 契 約 の 自 由 に つ い て 語 ら な い 。 そ れ は 、 リ バ テ ィ に つ い て 語 る 。 そ し て 、 デ ュ ー プ ロ セ ス ・ オ ブ ・ ロ ー な し の り パ テ ィ の 剥 奪 を 禁 じ る こ と に お い て 、 憲 法 は 絶 対 的 で コ ン ト ロ ー ル で き な い 自 由 を 認 め た の で は な い 。 そ の フ レ イ ズ の 各 々 に お け る 自 由 は 、 そ の 歴 史 と 含 み を も っ て い る 。 し か し 、 保 障 さ れ て い る 自 由 は 、 健 康 、 安 全 、 道 徳 、 そ し て 、 人 々 の 福 祉 を 脅 か す 害 悪 に 対 す る 法 の 保 護 を 要 求 す る 社 会 組 織 に お け る 自 由 で あ る 。 憲 法 の 下 の 自 由 は 、 か く し て 、 デ ュ ー プ ロ セ ス の 拘 束 に 必 然 的 に 服 す 。 そ し て 、 そ の 主 題 と の 関 連 に お い て 合 理 的 で あ り 、 社 会 の 利 益 に お い て 採 用 さ れ た 規 制 は 、 デ ュ ー プ ロ セ ス で あ る θ か く し て 、 そ の 後 、 労 働 者 保 護 の 立 法 を 、 デ ュ ー プ ロ セ ス 違 反 と す る こ と は な い よ う で あ る 。 ⇔ 労 使 駕 係 へ の コ ン ト ロ ー ル ア メ リ カ に お け る 労 働 者 の 団 結 権 は 、 独 占 資 本 主 義 の 段 階 に な っ て も 末 だ 抑 圧 さ れ て い た 。 独 占 コ ン ト ロ ー ル の た め に 制 定 さ れ た シ ャ ー マ ン 法 が 、 立 法 目 的 と は 反 対 に 労 働 組 合 に 対 し て 適 用 さ れ た の で あ っ た 。 一 九 〇 八 年 の 言 睾 雲 婁 夏 霞 。 。 § げ 轟 = き ︻。 ・ 。 帥 .・ 。 ) ω に お い て 、 フ ラ ー は 、 労 働 組 合 に よ る ボ イ コ ッ ト な ど の 行 為 は 、 州 際 通 商 の 妨 害 で あ り 、 シ ャ ー マ ン 法 の い う 非 合 法 の 結 合 で あ る と し た 。 そ の 後 、 こ の よ う な 事 態 を 避 け る こ と を 目 的 と し て 、 ク レ イ ト ン 法 ( 6 冨 讐 8 > 9 ) が 一 九 一 四 年 に 制 定 さ れ た 侶 が 、 最 高 裁 は 一 九 二 一 年 の 一) ξ ﹃ × ℃ 二 三 言 oq 勺 ︻・ 紹 o 。 ≧ 2 Φ 忌 。・ 働 、 一 九 二 七 年 の 切 o 畠 8 a O ￠ 鴇 O 昌 0 6 0 ・ ︿ ・ q O 9 ヨ o ¥ ¥ @ @ @ @ @ @ @ @ @ @ @ @ @ @ ﾌ ｹ o ｹo o 8 ｹ o O O 8 ﾂ A rBEB B 0 9B B ｩ 8 B ﾉ ｨ ｢ ﾄ 熾 綷 ﾏ ｦ ﾈ ｩ ﾁ ｽ そ の 後 、 ル ー ズ ヴ ェ ル ト 政 府 に な っ て か ら 積 極 的 に 労 働 基 本 権 が 考 え ら れ る よ う に な り 、 全 国 産 業 復 興 法 第 七 条 は そ れ を 保 障 し た 。 し か し 、 o◎ 島 o o 窪 o ﹁ O 事 件 で 同 法 は 違 憲 と さ れ て し ま っ た が 、 そ の 規 定 の 趣 旨 は 、 一 九 三 五 年 の 全 国 労 働 関 係 法 ( ワ グ ナ ー 法 Z 帥 自 o 昌 巴 じ げ o ﹃ 菊 9 櫛 ぎ 昌 ω > 9 ) り に 受 け つ が れ た 。 労 働 基 本 権 の 行 使 が 、 修 正 第 一 条 の 表 現 の 自 由 と 関 連 す る 時 は 別 と し て 、 こ の 分 野 に お い て も 最 高 裁 は 、 憲 法 の 解 釈 か ら 法 律 の 解 釈 へ と 方 向 を 変 え て い る 。 ㈲ 中 小 企 業 ・ 個 人 営 業 へ の コ ン ト ロ ー ル こ こ で は 、 消 極 的 規 制 即 ち 警 察 権 能 に 基 づ く 制 限 を と り あ げ よ う 。 マ ッ ト レ ス そ の 他 の 再 生 毛 糸 の 使 用 を 絶 対 に 禁 止 す る ペ ン シ ル ベ ニ ア 州 法 の 違 憲 性 が 争 わ れ た 一 九 二 七 年 の ≦ o 塁 2 事 件 で は 、 合 憲 性 推 定 の 原 則 を 前 提 と し て 立 法 事 実 の 主 張 ・ 立 証 が 行 わ れ 、 結 局 、 ﹁ 再 生 毛 糸 の 製 造 過 程 で 滅 菌 を 行 な え ば 、 バ ク テ リ ア は 死 滅 し 、 減 菌 再 生 毛 糸 を 使 用 す る な ら 健 康 に 有 害 で な い と い う 立 法 事 実 が 認 め ら れ た の で 、 最 高 裁 は 、 減 歯 し な い 再 生 毛 糸 の 使 用 を 禁 じ さ え ず れ ば 、 州 の め ざ す 目 的 を 達 成 す る こ と が 可 能 で あ っ た こ と を 理 由 と し て 、 州 法 は 不 合 理 な 規 制 で 適 法 手 み 続 条 項 に 反 す る と 判 示 し て い る ' o 州 内 で は 一 列 車 は 一 四 以 上 の 客 車 又 は 七 〇 以 上 の 貨 物 車 を 運 ん で は い け な い と す る 一 九 一 二 年 の ア リ ゾ ナ 州 法 の 合 憲 性 が 争 わ れ た 。 o。 o 三 富 5 守 o 昼 0 6 9 タ 盆 N o 器 に お い て 、 ス ト ー ン は 安 全 性 確 保 の た め と は い え 、 こ の 法 は 州 際 通 商 を お く ら せ 、 実 質 的 に コ ス ト を 高 く し 、 能 率 を 低 下 さ せ る と し て 違 憲 と し た 。 市 の 中 央 広 場 か ら 五 マ イ ル 以 内 で 低 温 殺 菌 を 行 な わ な い か ぎ り 、 殺 菌 ミ ル ク と し て 市 内 で 販 売 す る こ と を 禁 止 す る ヴ ィ ス コ ン シ ン 州 マ ジ ソ ン ロ 市 条 例 の 合 憲 性 が 争 わ れ た U o 譬 言 涛 O o ・ く ● ζ 僧 a 。。o 昌 事 件 。 に お い て 、 ク ラ ー ク は 、 こ の よ う な 制 限 は 、 州 際 通 商 に 不 当 な 負 担 を か け る も の で あ る と し 、 ﹁ 合 理 的 か つ 適 切 な 手 段 が 妥 当 で あ る ( 器 器 o 器 三 〇 § 0 9 ロ o ρ 岳 8 巴 ε ヨ 円 く 9 碧 o 碧 巴 冨 三 〇 ) ﹂ と の 判 断 の も と に 違 憲 と し た 。 メ ガ ネ 商 が 検 眼 師 ま た は 眼 科 医 の 処 方 箋 な し で レ ン ズ を 複 製 す る こ と 一3一
125 経済政 策 と最高 裁(中 谷) ロ を 禁 じ た オ ク ラ ホ マ 州 法 の 合 憲 性 が 争 わ れ た 一 九 五 五 年 の 冒 o O 箕 一。 巴 。 事 件 に お い て ダ グ ラ ス は 、 ﹁ オ ク ラ ホ マ 州 法 は 不 必 要 な 浪 費 と も い う べ き 要 求 を し ば し ば す る か も し れ な い 。 し か し 、 新 し い 要 求 の 利 点 、 ま ず い 点 を 衡 量 す る の は 議 会 で あ っ て 裁 判 所 で は な い ﹂ と の 基 本 的 判 断 の も と に 、 メ ガ ネ 商 は 多 く の 場 合 、 処 方 箋 を 必 要 と し な い か も し れ な い け れ ど も 、 ﹁ 議 会 は 、 目 の 検 査 は 視 力 の 匡 正 の た め の み で な く 、 吋 在 す る 疾 患 又 は 病 気 を み つ け る た め に 重 要 な の で 、 フ レ イ ム を 変 え る 時 、 レ ン ズ の 複 製 の 時 は 、 常 に 医 学 の 専 門 家 か ら の 処 方 箋 を 必 要 と す る と 結 論 し た の か も し れ な い 。 ⋮ ⋮ ⋮ 法 律 が 合 憲 で あ る た め に は 、 あ ら ゆ る 点 に お い て 論 理 的 に 一 貫 し て い る 必 要 は な い 。 匡 正 す べ き 幣 害 が 近 く に あ る こ と 、 議 会 の 特 定 の 政 策 が そ れ を 匡 正 す る た め の 合 理 的 な 方 法 で あ る (δ 該 8 巴 ≦ 超 ) と 考 え ら れ た で あ ろ う と い う だ け で 十 分 で あ る θ か く し て 、 中 小 企 業 ・ 個 人 営 業 の 分 野 に お い て は 、 最 高 裁 は 、 一 九 三 七 年 以 前 か ら 、 か な り 厳 し く 立 法 事 実 を 審 査 し て お り 、 そ し て 違 憲 判 決 も 出 し て い る が 、 議 会 の 裁 量 を 重 ん じ る 傾 向 に あ る 。 こ の 傾 向 は 、 州 際 通 商 条 項 よ り も デ ュ ー プ ロ セ ス 条 項 が 問 題 に な る 時 、 著 し い よ う で あ る ・ ω 国 若 干 の 検 討 か く し て 、 ご く 限 ら れ た 領 域 か ら の 結 論 で は あ る が 、 経 済 政 策 の 分 野 に お い て 、 最 高 裁 の 役 割 は 以 前 に 比 す と 大 幅 に 少 な く な っ て き た よ う に 思 う 。 こ こ で 、 ア メ リ カ の 最 高 裁 の 経 済 政 策 観 の 推 移 を 、 大 ま か に つ か ん で お こ う 。 農 業 国 か ら 現 代 の 工 業 国 へ の 発 展 の 二 〇 〇 年 の 間 に 、 ア メ リ カ の 最 高 裁 は 、 基 本 的 に 同 一 の 憲 法 を 扱 っ て き た の で あ っ た 。 い う な ら ば 、 最 高 裁 は 、 違 憲 審 査 を 通 じ て 、 古 い 革 袋 に 新 し い 酒 -時 に は 腐 敗 し た 酒 1 を 盛 る 作 業 を し て き た の で あ っ た 。 本 稿 で は 論 証 す る 余 裕 が な い が 、 筆 者 は 、 ア メ リ カ に お け る 裁 判 官 は 、 大 ま か に ﹁ 議 会 制 民 主 主 義 モ デ ル ﹂ の 持 主 と 、 ﹁ 立 憲 民 主 主 義 モ デ ル ﹂ の 持 主 と に 分 け る こ と が で き る と 考 え て い る 。 ㈹ 前 者 は 、 民 主 主 義 と は 、 国 民 ← 選 挙 ← 議 会 の プ ロ セ ス で あ り 、 裁 判 所 は 、 こ の プ ロ セ ス か ら 逸 脱 し た 非 民 主 的 な 機 関 で あ る と 考 え る 立 場 で あ る 。 こ れ に 対 し て 、 後 者 は 、 民 主 主 義 と は 単 純 な 議 会 制 民 主 主 義 の プ ロ セ ス で は な く て 、 憲 法 を 保 障 す る 違 憲 審 査 制 を 備 え て こ そ 真 の 民 主 主 義 で あ る と い う 。 こ の 分 類 基 準 を も っ て す れ ば 、 ア メ リ カ の 裁 判 官 に 対 し て 次 の よ う な 図 式 化 が 可 能 で あ ろ う 。 立 憲 民 主 主 義 モ デ ル の 持 主 は 二 種 類 に 分 類 で き る 。 一 つ は 、 ( マ ー シ ャ ル ) 。 、 フ ィ ー ル ド 、 ブ ラ ッ ド レ ー 、 マ シ ュ ー ズ 、 フ ラ ー 、 プ ル ー ア 、 ペ ッ カ ム 、 ハ ー ラ ン 、 本 ワ イ ト 、 ヴ ァ ン ・ デ ・ ヴ ァ ン タ 、 マ ッ ク レ ノ イ ズ 、 サ ザ ラ ン ド 等 の 裁 判 官 達 で 、 フ ィ ー ル ド に よ っ て 代 表 さ れ る レ ッ セ フ ェ ー ル ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ズ ム (巨 器 o N ・鵠 蹄 自。 o 鼠 ≦ ψヨ ) ⑳ の グ ル ー プ で あ る 。 こ の グ ル ー プ は 、 企 業 活 動 、 財 産 権 、 契 約 の 自 由 を 保 障 す る た め 、 最 高 法 規 と し て の 憲 法 を 解 釈 す る こ と を 通 じ て 、 社 会 、 経 済 立 法 を し ば し ば 無 効 に し た の で あ る 。 レ ッ セ フ ェ ー ル ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ズ ム の 思 想 侶 は 、 フ 一 イ ー ル ド に よ る 一 八 八 八 年 の ⇔6 ロ 8 げ 臼 。。 . G 巳 o 昌 6 ρ タ ρ o 。。 o o 糞 O o ・ ⑳ に お 4 一 け る 次 の 文 章 に よ く あ ら わ れ て い る 。 ﹁ あ の 偉 大 な 文 書 の 中 に 宣 言 さ れ た こ れ ら の 諸 権 利 の う ち に は 、 自 分 の 幸 福 を 追 求 す る 人 間 の 権 利 が あ る 。 そ れ に よ っ て 、 い か な る 合 法 的 ビ ジ ネ ス も 、 職 業 を 追 求 す る 権 利 が 意 味 、 さ れ て い る 。 ⋮ ⋮ ⋮ こ の 見 解 に 従 え ば 、 物 質 的 進 歩 は 、 基 本 的 な 道 徳 的 規 範 で あ る 。 社 会 の 経 済 的 富 に 大 き な 貢 献 を す る 人 は 、 良 い 人 で あ る 。 そ れ を 妨 げ る 人 は 悪 い 。 こ の よ う な 倫 理 は 財 産 、 利 益 、 そ し て ビ ジ ネ ス ラ イ ク の 闘 争 に お い て 彼 ら の ダ ー ウ ィ ニ ア ン ・ フ ィ ッ ト ネ ス を 証 明 す る ビ ジ ネ ス リ ー ダ ー を 不 可 避 的 に 高 め る 。 ⋮ ⋮ ⋮ 経 済 的 自 由 は 空 極 的 自 由 で あ り 、 そ れ に 対 し て 一 般 に 全 て の 他 の 自 由 は 服 従 さ せ ら れ ね ば な ら な い 。 ⋮ ⋮ ⋮ レ ッ セ フ ェ ー ル か ら の 逸 脱 は ﹁ 非 民 主 的 ﹄ で あ る θ マ シ ュ ー ズ は 、 一 八 八 四 年 の = ⊆ 田富 α o ︿ . 6 聾 ∂ 旨 旨 ㈱ で い う 。 ﹁ そ の 人 民 の 身 体 お よ び 財 産 を 損 う 命 令 ( 。 象 9 。。 ) を 強 行 す る と い う 専 断 的 な 権 力 は 、 そ れ が 国 王 個 人 の 命 令 と い う 形 を と ろ う と 、 非 人 格 的 な 集 団 の 命 令 と い う 形 を と ろ う と 法 で は な い 。 わ が 国 の 政 治 制 度 は 、 代 表 制 を と っ て い る け れ ど ■
● も 、 憲 法 が 、 州 た る と 連 邦 た る と を 問 わ ず 、 わ が 国 の 政 府 の 活 動 に 課 し て い る 制 限 は 、 公 権 お よ び 私 権 の 保 護 に と っ て 不 可 欠 の も の で あ る 。 司 法 手 続 に よ っ て 、 こ れ ら の 制 限 を 強 行 す る こ と は 、 自 治 共 同 体 が 個 人 お よ び 少 数 者 の 権 利 を 保 護 す る た め の 方 策 で あ る 。 ﹂ こ の よ う に レ ッ セ フ ェ ー ル ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ス ト 達 は 、 デ ュ ー プ ロ セ ス 条 項 、 州 際 通 商 条 項 を 手 段 に 、 経 済 、 社 会 政 策 に 干 渉 し 、 自 ら が 好 ま し い と 思 わ な い 立 法 を 積 極 的 に 違 憲 と し た の で あ る 。 し か し な が ら 注 意 し な け れ ば な ら な い こ と は 、 こ の グ ル ー プ の 人 は 、 精 神 的 自 由 権 、 特 に 修 正 第 一 条 の 表 現 の 自 由 を 規 制 す る 立 法 に 対 し て は 、 し ば し ば 合 憲 判 決 を の 出 し 、 消 極 的 な 態 度 を 示 し た こ と で あ る 。 切 立 憲 民 主 主 義 モ デ ル の 持 主 の も う 一 つ の タ イ プ は 、 ブ ラ ッ ク の 立 場 で あ る 。 彼 の 立 場 は 、 今 述 べ た レ ッ セ フ ェ ー ル ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ズ ム の 立 場 と は 逆 で 、 経 済 政 策 に 対 し て は 消 極 的 、 表 現 の 自 由 に 対 し て は 積 極 的 で あ っ て 、 次 に 述 べ る り ベ ル タ ー リ ア ン ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ズ ム に 近 い と い え る 。 議 会 制 民 主 主 義 モ デ ル の 持 主 は 、 三 つ の グ ル ー プ に 分 類 す る こ と が で き る 。 第 一 は 、 南 北 戦 争 前 後 に 長 官 と な っ て い た ト ー ニ ー 、 ウ エ イ ト の 立 場 で あ り 、 マ ー シ ャ ル か ら フ ィ ー ル ド に 至 る 一 九 世 紀 の 中 央 集 権 主 義 、 財 産 権 保 護 の 流 れ を 一 時 的 に 中 断 し た の で あ っ た 。 第 二 の グ ル ー プ は 、 ホ ー ム ズ に よ っ て 代 表 さ れ る り ベ ル タ ー リ ア ン ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ズ ム (雪 げ o ︻言 ユ 碧 9 9 三 。・∋ ) ⑳ の 立 場 で 、 プ ラ ン ダ イ ス 、 カ ー ド ゾ ー 、 ス ト ー ン 達 を 含 む 。 レ ッ セ フ ェ ー ル ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ス ト 達 が 圧 倒 し て い た 一 九 世 紀 末 一 一 九 三 六 年 ま で は 、 彼 ら は 、 最 高 裁 で は 少 数 者 と し て と ど ま っ て い た が 、 一 九 三 七 年 以 降 、 主 流 を 占 め る よ う に な っ た 。 ホ ー ム ズ は 、 ぎ o ゲ ロ 2 く ・ Z o ≦ く o 築 の 少 数 意 見 に お い て 、 ﹁ こ の 事 件 は 、 こ の 国 の 大 部 分 の 人 が も た な い 経 済 理 論 に 基 づ い て 決 定 さ れ て い る ﹂ と 述 べ て 多 数 意 見 を 批 判 し 、 ﹁ 合 理 的 で 公 平 な 人 が 我 国 民 の 伝 統 と 法 に よ っ .て 了 解 さ れ て い る 基 本 原 則 に 違 反 し て い る と 思 わ な い 限 り ﹂ 制 定 法 を 違 憲 と .し て は な ら な い と し た 。 こ の よ う に 、 リ ペ ル タ ー リ ア ン ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ズ ム は 、 経 済 政 策 の 分 野 に お い て は 議 会 制 民 主 主 義 の プ ロ セ ス を 重 ん じ る 。 し か し 、 表 現 の 自 由 の 領 域 な ど で は 司 法 積 極 主 義 を と る の で あ る 。 ホ ー ム ズ に よ っ て 創 造 さ れ 、 ブ ラ ン ダ イ ス に よ っ て 精 致 に さ れ た ﹁ 明 白 か つ 現 在 の 危 険 テ ス ト ﹂ は そ れ を 物 語 る 。 こ の よ う な 分 野 別 に 司 法 権 の 行 動 を 変 え て い く 態 度 は 、 そ の 後 、 ス ト ー ン に よ っ て 、 一 九 三 八 年 の ご ●oo . く ● O 碧 o 冨 昌 o 津 0 9 9 。。 O o ・ ㈱ の フ ッ ト ノ ー ト 4 で 定 式 化 さ れ 、 ﹁ 表 現 の 自 由 の 優 越 的 地 位 e 目o 密 旨 o 畠 ℃ o ω窓 o 昌 o h 蹄 o o α o ∋ o h ㎝℃ o 。 o ゴ ) ﹂ の 理 論 又 は ﹁ 二 重 の 基 準 理 論 (ら o ロ 三 Φ 切富 民 碧 住 些 o o 曼 ) ﹂ と し て 知 ら れ る よ う に な っ た 。 そ の う ち の 一 つ の 基 準 は 、 ﹁ 通 常 の 商 業 上 の 行 為 を 規 制 す る 立 法 は 、 知 ら れ て い る か 又 は 一 般 的 に 想 像 さ れ る 諸 事 実 に 照 ら し て み て 、 そ の 立 法 が 立 法 者 の 知 識 と 経 験 内 に あ る 何 ら か の 合 理 的 な 基 礎 に 基 づ い て い る と い う 推 定 を 覆 え す ほ ど の 特 徴 を も っ て い な い 限 り 、 違 憲 と 宣 言 さ れ る べ き で は な い と い う も の で あ る 。 か く し て 、 経 済 政 策 に 関 し て 消 極 主 義 的 態 度 を 可 能 に す る た め に 、 国 家 行 為 の ﹁ 違 憲 無 効 を 宣 言 す る の は 明 白 な 場 合 に か ぎ る べ き で あ る ﹂ と い う ﹁ 明 白 の 原 則 ﹂ が 主 張 さ れ る こ と に な っ た 。 も っ と も 、 こ の 原 則 は 、 我 国 で い わ れ る よ う な 徹 底 的 な 司 法 の 自 己 抑 制 を 意 味 す る も の で は な く 、 芦 部 教 授 の い わ れ る よ う に 、 ﹁ 少 な く と も 一 九 四 〇 年 代 以 後 の ア メ リ カ で は 、 第 一 に 、 ﹃ 基 礎 に あ る 事 実 問 題 が 立 法 の 合 憲 性 を 条 件 づ け る ﹄ と い う 意 味 の 合 憲 性 推 定 の 原 則 と 結 び つ い た ル ー ル で あ る こ と 、 ・ つ ま り 明 白 の 原 則 が 適 用 さ れ る 領 域 で は 立 法 事 実 の 司 法 審 査 が 重 要 な 役 割 を 果 た す こ と ﹂ ⑳ が 指 摘 さ れ な け れ ば な ら な い 。 ` 三 つ め の グ ル ー プ は 、 フ ラ ン ク フ ァ ー タ ー に 代 表 さ れ る オ ー ソ ド ッ ク ロ ス ・ パ ッ シ ヴ ィ ズ ム (o 鴇 ゲ o ら o × " o = 5 亭 騎。 o 二 二 。・ 一) の 立 場 で あ る 。 ⑫ こ の 立 場 は 、 経 済 政 策 に つ い て は 、 第 二 の グ ル ー プ と 同 じ よ う に 消 極 主 義 を と る が 、 表 現 の 自 由 に 関 し て も ﹁ 比 較 衡 量 テ ス ト (げ 巴 § 0 5 鵬 8 。。 一) を 主 張 す る こ と に よ っ て 実 質 的 に 消 極 主 義 を と る 点 で 、 第 二 の グ ル ー プ と 異 な る の で あ る 。 ω こ の シ ャ ー マ ン 法 の 訳 は 、 浦 部 法 穂 ﹁ ア メ リ カ の 独 占 資 本 と 最 高 裁 ( 一 ) ﹁ 国 家 学 会 雑 誌 八 四 巻 一 一 ・ 一 二 号 七 一 四 頁 に よ る 。 第 一 条 の 英 文 は 次 の よ う で あ る 。 一5一
123 経済 政 策 と最 高裁(中 谷) .. 聞 く o 曼 O o a 円 8 計 8 雪 げ 5。 " 謡 o 昌 ぎ 昏 0 8 H ヨ o h 窪 自 陣 o 円 2 7 0 同 ≦ 誌 ρ 9 8 諺 ・ 唱 冨 。 ざ 冒 δ 旨 帥 5 の o h 自 9。 α o o 円 8 ヨ ∋ 臼 8 m ヨ 8 0q 島 o 。。。 く o 冨 一 。。 3 8 即 o ﹁ 三 子 8 巳 。。 昌 5 き 8 即 断 9。 , 臼 o ξ 島 。 。 醇 & 8 げ o 目 o 。。 Ω。 7 ⋮ .・ .. 田 島 母 匹 9 ︿ 。 即 ﹀ ヨ , o 旨 睾 ぎ 含 。。 ↓ 曼 ⋮ 聾 毎 〇 一霞 ρ ∩ o 己 g ↓ u 閃 0 8 ﹁ ヨ 彗 8 層 穿 酵 昏 a ● 一 ε P 唱 喝 .い ひ 一 い 刈 ● ② ご ﹄ ざ 団 b ● 内 包 鵬 冥 O o 4 一 ま 9 00 ・ 一 ( 一 。。 O い ) ・ ③ 浦 部 ﹁ ア メ リ カ の 独 占 資 本 と 最 高 裁 口 ﹂ 国 家 学 会 雑 誌 八 五 巻 一 ・ 二 号 九 〇 頁 。 ω H o o 一5 0 ﹁ < ・ Z o 乏 く o 詩 .響 這 。。 q ・o◎ . a ( 一 〇 〇 い ソ ㈲ ﹀ 傷 蚕 諺 ≦ O ず ま 円 o 昌 .肋 国 g 讐 ↓ ﹄ ま 一 q 9ω . 旨 い ( 一 旨 ω ) ・ ⑥ ≦ o 箕 6 8 。。 戸 = o ε τ . 寄 目 凶肋 7 ω 8 9 ω ・ ω 己 ( 一 〇 器 ) . ω ピ 8 乏 o く . 冨 邑 o ﹁ ( ∪ 目 げ 口 曼 = 暮 8 円 。。. 6 9。 のo ) 讐 8 。。 ご ψ 唱 ♪ ( 一 〇 〇 〇。 ) 畳 ㈲ ク レ イ ト ン 法 は 、 シ ャ ー マ ン 法 を 強 化 す る た め に 制 定 さ れ た が 、 独 禁 対 策 と し て 十 分 機 能 し な か っ た 。 ㈲ ︼) ξ 冨 × 胃 壁 二 品 謀 o 鴇 6 9 ︿ ● U ① o 旨 oq . ㌶ ♪ ζ .oo . 念 ω ( 旨 一 ) ● ㈹ 切 o 亀 o a ∩ 9 巽 8 0 0 ρ ∼ ﹄ 2 ヨ o ︽ ヨ 2 0。 8 器 0 9 件 自 切 . ﹀ い 。。 0 9 き o P P ゴ 9 00 ・ ω q ( 一 ℃ N ご . oo 臼 0 9 8 円 ℃ o 巳 胃 ︽ 6 0 弓 o 話 二 〇 昌 く ・ 9 0◎ ● ( Z 暮 凶o 昌 巴 " 0 8 < o 昌 > O ヨ ぎ 同旨 櫛 昌 o コ O n。 。・ 0 ) り N ℃ い 9 0◎ . 轟 り U ( 一 〇 ω い ︾ ⑰ ﹁ 資 格 規 制 ﹂ 、 ﹁ 競 争 制 限 規 制 ﹂ に つ い て は 、 芦 部 信 喜 ﹁ 薬 局 距 離 制 限 の 違 憲 判 決 と 憲 法 訴 訟 ﹂ ジ ュ リ ス ト 一 九 七 五 年 五 九 二 号 一 五 頁 参 照 。 ㈹ 乏 o m < 田 沼 剛 註 目 窪 団 円 o 界 6 0 ・ N 刈 0 9 00 . 恥 S ' こ の 事 件 に つ い て は 、 芦 部 ・ 憲 法 訴 訟 の 理 論 ・ 一 九 七 三 年 ・ 二 五 七 頁 に よ る 。 ω ω o 三 訂 三 国 o ま 。 ∩ o ・ ざ ﹀ 同 旨 8 9。 " ω 暖 9 ω ・ ま 一 ( 一 〇 a ) ・ ㈲ ∪ 窪 く 竃 算 O o ・ ∼ 寓 帥 巳 の o P ω 轟 O ご ・oゆ . ω 轟 O ( 一 〇 U ご 芦 部 前 掲 二 五 八 ∼ 九 頁 参 照 。 ⑯ 乏 匿 麟 聾 8 旨 く ● ド 8 0 艮 8 巴 O ρ ω 轟 o。 9 0り ・ 轟 oo り ( 一 〇 い い ソ oη 芦 部 前 掲 二 五 三 、 二 五 九 頁 参 照 。 ロ ㈹ 拙 稿 ﹁半 国 に お け る 司 法 消 極 主 義 と 積 極 主 義 -政 治 学 的 法 学 に 重 点 を お い て 一 ﹂ 阪 大 法 学 八 七 号 一 九 七 三 年 。 ㈲ マ ー シ ャ ル も 財 産 権 保 護 、 中 央 集 権 主 義 と い う 点 で 、 レ ッ セ フ ェ ー ル ・ ア ク テ ィ ヴ イ ズ ム と 基 本 的 に 同 一 で あ る が 、 時 代 的 に も 異 な る の で 本 来 は 別 に 分 類 す べ き で あ ろ う 。 ⑳ こ れ は 、 メ ン デ ル ソ ン に よ る 命 名 で あ る 。 乏 ● 竃 ① 巳 ① 房 o ジ 罠 ① o。 g 腎 ㊦ ヨ o ∩ o ￠ H 繋 ピ ◎。 ≦ § 匹 U 冨 o 希 鼠 o P 一 〇 ひ メ 唱 ・ × 凶5 彼 は 、 レ ッ セ フ ェ ー ル ・ ア ク テ ィ ヴ イ ズ ム の 初 ま り を 一 八 六 五 年 一 一 八 八 八 年 と し 、 そ の 勝 利 を 一 八 八 八 年 一 一 九 三 六 年 と す る 。 ⑳ こ れ に つ い て は 、 oo 置 目 o 団 団 巨 o " ピ 巴 ・。 器 N 聞 " 貯 四 目 α 島 o O o 旨 o ﹁ 巴 キ 9 貯 器 ω 一国 8 鴇 一 ゆ ひ O り 唱 . = O h ● ㈱ . ◎ロ 三 。 密 話 . q a 8 。。 冨 ￠ 。。 7 蚕 出 o 房 o 国 巳 = く 。 -ω 8 鼻 匿 a 写 。。 6 0 ・ ︿ ・ ∩ § 8 旨 ∩ , 障 囲 [ ぞ o 由 8 集 ピ 潜 昌 巳 コ oq 9。 昌 Ω oo ぎ 謡 ゴ 8 同 士 o ￠ 器 6 0 ● = 一 ￠ ●ω ● 刈 轟 ひ . ( 一 〇◎ oo 恥 y ㈱ 国 自 $ α o ∼ O 巴 ぽ H 三 ρ 一 0 9 0◎ . U 一 ひ . こ の 訳 は 田 中 英 夫 ﹁ 私 有 財 産 権 の 保 障 規 定 と し て の U ロ o 貯 o o o 器 O 置 霧 o の 成 立 ( 六 ) ﹂ 国 家 学 会 雑 誌 七 二 巻 七 号 六 八 五 頁 を 使 用 。 . ⑳ 特 に 第 一 次 大 戦 後 の 諸 判 決 を 参 照 。 ㈱ こ れ も メ ン デ ル ソ ン に よ る 命 名 で あ る 。 ㈱ ご ψ ざ 6 貰 2 0 器 即 δ 巳 9 い O P 8 轟 9 駒。 ・ 一 翼 ( 一 8 。。 ) ⑳ 芦 部 前 掲 書 二 五 二 頁 一 二 五 三 頁 。 ㈱ メ ン デ ル ソ ン は 、 司 7 0 0 二 7 0 α o x ︾ 臼 " 三 国 幽 〇 二 ≦ 。。 一 と よ ぷ が 、 筆 者 は 、 オ ー ソ ド ッ ク ス ・ パ ッ シ ズ ム と 名 づ け る 。 三 、 我 国 の 場 合 , 8 独 占 へ の コ ン ト ロ ー ル 後 進 資 本 主 義 国 と し て 政 府 に よ る 指 揮 の も と に 出 発 し た 我 国 で は 、 独 占 の コ ン ト ロ ー ル と い っ て も 、 戦 前 は 、 独 占 を 規 制 す る と い う よ り も 助 長 す る 方 向 ω に あ っ た の で あ り 、 い わ ゆ る 独 禁 法 が 制 定 さ れ た の は 一 九 四 七 年 で あ っ た 。 こ の 法 律 が 憲 法 二 二 条 二 項 の 職 業 選 択 の 自 由 に 違 反 す る と す る 説 ( ﹁ 国 民 経 済 の 繁 栄 に 危 険 を 与 え る 理 由 に よ り 、 私 的 独 占 な ど を 禁 止 し 、 国 民 の 自 由 な 活 動 を 制 限 し て い る 以 上 、 私 的 独 占 が 国 民 経 済 の 繁 栄 に 害 を お よ ぼ さ な い の み か 、 む し ろ 繁 栄 を 促 進 す る 場 合 に お い て さ え も 、 な お か つ 、 こ れ ら の 行 為 を 禁 止 す る こ と は 、 憲 法 違 反 で あ る と い う う た が い も で て く る ﹂ ) も な い で は な い が 、 一 般 に は 、 自 由 競 争 を す す め る た め の 独 占 コ ン ト ロ ー ル は 公 共 の 福 祉 に 合 致 す る と さ れ て お り 、 独 禁 法 そ の も の の 合 憲 性 を 争 っ た 事 件 は な い 。 一6一
じ ⇔ 労 働 条 件 へ の コ ン ト ロ ー ル 急 激 に 成 長 し て い っ た 我 国 の 資 本 主 義 経 済 は 、 婦 人 ・ 若 年 労 働 者 の 苛 酷 な 労 働 の 上 に 成 り 立 っ て い た が 、 一 九 一 一 年 や っ と 工 場 法 が 制 定 さ れ る こ と に な る 。 こ れ と て 極 め て 不 十 分 な も の に す ぎ ず 、 本 格 的 な 労 働 保 護 立 法 は 戦 後 に ま た な け れ ば な ら な か っ た 。 憲 法 二 七 条 二 項 は ﹁ 賃 金 、 就 業 時 間 、 休 息 そ の 他 の 勤 労 条 件 に 関 す る 基 準 は 、 法 律 で こ れ を 定 め る ﹂ と 規 定 し 、 こ れ に 基 づ い て 労 働 基 準 法 は じ め 多 く の 法 律 が 制 定 さ れ て い る 。 も っ と も 、 ど の よ う な 内 容 で あ っ て も よ い と い う わ け で は な く 、 憲 法 二 五 条 の 生 存 権 を 保 障 す る も の で あ る 必 要 が あ る 。 こ の 意 味 で 、 憲 法 問 題 の 生 ず る 可 能 性 が あ る が 、 そ の よ う な 事 件 は 生 じ て い な い よ う で あ る 。 ㊨ 労 使 関 係 へ の コ ン ト ロ ー ル 我 国 の 労 働 運 動 は 、 日 清 戦 争 以 降 展 開 し 、 一 八 九 七 年 労 働 組 合 期 成 会 が 設 立 さ れ る 。 そ の 後 、 第 一 次 大 戦 の 後 、 組 A 口 運 動 が さ ら に 活 発 に な り 、 政 府 内 で も こ の 対 策 と し て 二 つ の 労 働 組 A 口 法 案 が 検 討 さ れ た が 、 結 局 不 成 立 に 終 わ っ た 。 明 治 憲 法 は 、 二 九 条 で ﹁ 日 本 住 民 ハ 法 律 ノ 範 囲 内 二 於 テ 言 論 著 作 印 行 集 会 及 結 社 ノ 自 由 ヲ 有 ス ﹂ と 規 定 し て い た が 、 労 働 運 動 は 、 治 安 警 察 法 ( 明 治 三 〇 年 )、 治 安 維 持 法 ( 昭 和 三 年 ) 等 に よ っ て 弾 圧 を 受 け た の で あ る 。 日 本 国 憲 法 は 、 二 八 条 で ﹁ 勤 労 者 の 団 結 す る 権 利 及 び 団 体 交 渉 そ の 他 の 団 体 行 動 を す る 権 利 は 、 こ れ を 保 障 す る ﹂ と 規 定 し 、 こ れ に 基 い て 労 働 組 合 法 を は じ め と す る 種 々 の 法 律 が 制 定 さ れ て い る 。 も っ と も 、 公 務 員 は 労 働 基 本 権 の 制 限 を 受 け て お り 、 こ れ に 関 し て い く つ か の 判 例 が あ る 。 当 初 、 最 高 裁 は 、 公 共 の 福 祉 論 と 全 体 の 奉 仕 者 論 に よ っ て 合 憲 判 断 を し て い た が 、 一 九 六 六 年 の 全 逓 中 郵 判 決 、 一 九 六 九 年 の 都 教 組 判 決 で は 、 違 憲 判 決 こ そ 出 さ な い が 、 法 律 の 限 定 解 釈 及 び 比 較 衡 量 の テ ク ニ ッ ク に よ っ て 、 実 質 的 に 救 済 し よ う と し た 。 し か し 一 九 七 三 年 の 全 農 村 警 職 法 事 件 で は 、 最 高 裁 は 公 務 員 の 地 位 の 特 殊 性 と 職 務 の 公 共 性 を 前 面 に 出 し 、 合 憲 判 決 を 下 し て い る 。 画 中 小 企 業 ・ 個 人 営 業 へ の コ ン ト ロ ー ル こ の 分 野 に お け る 我 国 の 最 高 裁 の 判 決 は 比 較 的 多 い と い う こ と 、 さ ら に 、 近 年 、 薬 事 法 違 憲 判 決 も 出 た と い う こ と か ら 、 比 較 的 詳 細 に み て い く こ と に し よ う 。 今 村 教 授 に 従 っ て 消 極 的 制 限 ( 警 察 権 能 に よ る 制 限 ) の と 積 極 的 制 限 ( 経 済 政 策 に 基 づ く 制 限 ) に わ け て み る こ と に す る 。 一 ま ず 消 極 的 制 限 に 関 す る 判 例 を 公 共 の 福 祉 論 の 周 辺 に 焦 点 を あ て て み て い く 。 一 九 五 〇 年 の 遊 戯 場 取 消 命 令 取 消 請 求 事 件 ㈲ 1 こ れ は 、 麻 雀 屋 に お い て 賭 博 行 為 を 営 ん だ こ と に 対 し 、 風 俗 営 業 取 締 法 三 条 に 基 づ く 東 京 都 風 俗 営 業 取 締 法 施 行 条 例 四 条 一 項 、 二 三 条 一 号 に 違 反 し た こ と を 理 由 と し て 営 業 の 許 可 を 取 り 消 さ れ た 事 件 で あ る 一 に お い て 判 決 は 、 公 共 の 福 祉 に よ る 職 業 選 択 の 制 限 の 可 能 性 を 述 べ た あ と で 次 の よ う に い う 。 ﹁ 而 し て 取 締 法 ⋮ ⋮ ⋮ ⋮ 第 一 条 に 列 挙 せ る 風 俗 営 業 は 客 を 接 待 し て 遊 興 又 は 飲 食 を さ せ 、 設 備 を 設 け て ダ ン ス を さ せ 或 は 射 倖 心 を そ そ る 虞 の あ る 遊 技 を さ せ る 営 業 で あ っ て 、 そ れ 自 体 で は 何 等 公 土 ハ の 福 祉 に 反 す る も の で は な い け れ ど も 、 そ の 性 質 上 や や も す れ ば 売 淫 、 賭 博 等 の 所 謂 風 俗 犯 罪 を 誘 起 す る 危 険 が あ り こ の 種 の 営 業 を 何 ら の 制 限 を 加 え る こ と な し 何 人 に も 場 所 的 、 数 的 又 は そ の 態 様 に 於 て 自 由 に 営 ま し め る に 於 て は 社 会 秩 序 を 維 持 し 、 公 共 の 福 祉 を 増 進 せ ん と す る 国 家 目 的 に 反 す る こ と 明 白 ゆ む て あ る ⋮ ⋮ ﹂ 最 高 裁 は 一 九 五 三 年 の 、 公 安 委 員 会 の 許 可 を 得 な い で 古 物 商 を 営 ん で い た 被 告 の 職 業 選 択 の 自 由 が 争 わ れ た 事 件 6 で い う 。 ﹁ と こ ろ で 古 物 営 業 に つ い て は 、 古 物 商 取 締 法 時 代 か ら 、 許 可 営 業 主 義 を と り 、 各 人 の 自 由 に 放 任 す る 主 義 を 採 用 し な か っ た の で あ る が 、 そ れ は 賍 物 の 担 当 数 が 古 物 商 に 流 さ れ る 現 実 の 事 態 に 鑑 み 、 そ の 流 れ を 阻 止 し 、 又 は そ の 発 見 に 努 め 、 被 害 者 の 保 護 を 計 る と と も に 犯 罪 の 予 防 、 鎮 圧 乃 至 検 挙 を 容 易 に す る た め に 必 要 で あ り 、 右 は 国 民 生 活 の 安 寧 を 図 り 、 い わ ゆ る ﹃ 公 共 の 福 祉 ﹄ を 維 持 す る 所 以 で あ る か ら で あ る ' 一 九 五 六 年 の 麻 薬 取 締 法 違 反 事 件 俗 に お い て 、 麻 薬 取 締 法 六 七 条 二 項 一7一
121 経済政 策 と最高 裁(中 谷) の 合 憲 性 に つ い て 最 高 裁 は い う 。 ﹁ 麻 薬 は 、 そ の 用 法 に よ っ て は 人 の 心 身 に き わ め て 危 険 な 害 悪 を 生 ず る お そ れ が あ る か ら 、 麻 薬 取 締 法 は 公 共 の 保 健 衛 生 の 要 請 上 、 そ の 取 扱 を 制 限 し て い る の で あ り 、 本 件 違 反 物 件 た る 塩 酸 ジ ア セ チ ル モ ル ヒ ネ の 取 扱 に つ い て は 特 に 厳 重 な 規 定 を 設 け て 、 厚 生 大 臣 の 許 可 を 受 け た 例 外 の 場 合 を 除 く ほ か 、 何 人 に 対 し て も そ の 譲 渡 、 所 持 等 を 禁 止 し て い る の で あ る 。 そ し て 右 の 禁 止 は 、 公 共 の 福 祉 の た め 必 要 で あ る ⋮ ⋮ ﹂ 無 資 格 で 医 業 類 似 行 為 を し た と し て あ ん 摩 師 は り 師 き ゆ う 師 及 び 柔 道 整 復 師 法 違 反 が 問 わ れ た 一 九 六 〇 年 の 事 件 σ で 最 高 裁 は い う 。 こ の 法 律 が ﹁ 医 業 類 似 行 為 を 業 と す る こ と が 公 共 の 福 祉 に 反 す る も の と 認 め た が 故 に ほ か な ら な い 。 と こ ろ で 、 医 業 類 似 行 為 を 業 と す る こ と が 公 共 の 福 祉 に 反 す る の は 、 か か る 業 務 行 為 が 人 の 健 康 に 害 を 及 ぼ す 虞 が あ る か ら で あ る ﹂ 一 九 六 一 年 の 貸 金 業 等 の 取 締 に 関 す る 法 律 違 反 事 件 侶 に お い て 最 高 裁 は い う 。 ﹁ 右 法 律 が 、 同 法 律 に い う 貸 金 等 を 行 な お う と す る 者 に 対 し 大 蔵 大 臣 に 所 定 の 届 出 書 を 提 出 し な け れ ば な ら な い こ と を 命 じ 、 当 該 届 出 受 理 書 の 交 付 を 受 け た 者 で な け れ ば 、 右 貸 金 業 を 行 う こ と を 禁 止 し た 所 以 は 、 こ の 貸 金 業 を 自 由 に 放 任 す る と き は 悪 質 暴 利 等 の 不 正 な 金 融 を な す 者 が 続 出 し 、 そ の 一 般 大 衆 に 及 ぼ す 幣 害 の 極 め て 大 き い こ と に 鑑 み 、 右 届 出 を さ せ る こ と に よ っ て 、 そ の 者 の 所 在 及 び 業 務 の 実 態 を 明 確 に 把 握 し 、 か つ 、 そ の 業 務 に 対 し 同 法 所 定 の 監 督 権 を 行 使 し 、 よ っ て そ の 業 務 の 公 正 な 運 営 を 期 す る と 共 に 、 他 面 、 金 利 等 の 不 当 に 高 率 不 正 の も の に 対 し て は 、 こ れ が 届 出 受 理 書 の 交 付 を 拒 否 し 、 も っ て か か る 不 正 の 金 融 か ら 一 般 大 衆 を 守 り そ の 福 祉 を 保 護 し よ う と す る た め ⋮ ⋮ θ 次 に 、 積 極 的 規 制 に つ い て の 事 件 を み て お こ う 。 ふ 公 衆 浴 場 の 距 離 制 限 の 合 憲 性 を め ぐ っ て 争 わ れ た 一 九 五 五 年 の 事 件 一 で 最 高 裁 は い う 。 ﹁ 公 衆 浴 場 は 、 多 数 の 国 民 の 日 常 生 活 に 必 要 欠 く べ か ら ざ る 多 分 に 公 共 性 を 伴 う 厚 生 施 設 で あ る 。 そ し て 、 若 し そ の 設 立 を 業 者 の 自 由 に 委 せ て 、 何 等 そ の 偏 在 及 び 濫 立 を 防 止 す る 等 そ の 配 置 を 保 つ た め に 必 要 な 措 置 が 講 ぜ ら れ な い と き は 、 そ の 偏 在 に よ り 、 多 数 の 国 民 が 日 常 容 易 に 公 衆 浴 場 を 利 用 し よ う と す る 場 合 に 不 便 を 来 た す お そ れ な き を 保 し 難 く 、 ま た 、 そ の 濫 立 に よ り 、 浴 場 経 営 に 無 用 の 競 争 を 生 じ そ の 経 営 を 経 済 的 に 不 合 理 な ら し め 、 ひ い て 浴 場 の 衛 生 設 備 の 低 下 等 好 ま し ロ ロ リ コ の ロ ロ コ の か ら ざ る 影 響 を 来 す お そ れ な き を 保 し 難 い 。 o こ の よ う な こ と は 、 上 記 公 衆 浴 場 の 性 質 に 鑑 み 、 国 民 保 健 衛 生 の 上 か ら 、 出 来 る 限 り 防 止 す る こ と が 望 ま し い こ と で あ り 、 従 っ て 、 公 衆 浴 場 の 設 置 場 所 が 配 置 の 適 正 を 欠 き 、 そ の 偏 在 乃 至 濫 立 を 来 た す に 至 る が ご と き は 、 公 共 の 福 祉 に 反 す る も の で あ っ て 、 こ の 理 由 に よ り 公 衆 浴 場 の 許 可 を 与 え な い こ と が で き る 旨 の 規 定 を 設 け る こ と は 、 憲 法 二 二 条 に 違 反 す る も の と は 認 め ら れ な い θ 道 路 運 送 法 一 〇 一 条 一 項 ﹁ 自 家 用 車 は 、 有 償 で 運 送 の 用 に 供 し て は な ら な い ﹂ に 違 反 し て い わ ゆ る 白 タ ク を 行 っ た 人 の 営 業 の 自 由 を め ぐ っ て 最 高 裁 は い う 。 。 ﹁ 道 路 運 送 は 道 路 運 送 事 業 の 適 正 な 運 営 及 び 公 正 な 競 争 を 確 保 す る と と も に 、 道 路 運 送 に 関 す る 秩 序 を 確 立 す る こ と に よ り 道 路 運 送 の 総 合 的 発 達 を 図 り 、 も っ て 公 共 の 福 祉 を 増 進 す る こ と を 目 的 と す る も の で あ る 。 そ し て 同 法 が 自 動 車 運 送 事 業 の 経 営 を 各 人 の 自 由 に な し う る と こ ろ と し な い で 免 許 制 を と り 、 一 定 の 免 許 基 準 の 下 に こ れ を 免 許 す る こ と に し て い る の は 交 通 及 び 道 路 運 送 に 照 ら し て み て 、 同 法 の 目 的 と す る と こ ろ に 副 う も の と み と め ら る 。 と こ ろ で 、 自 家 用 自 動 車 の 有 償 運 送 行 為 は 無 免 許 は 無 免 許 営 業 に 発 展 す る 危 険 性 の 多 い も の で あ る か ら 、 こ れ を 放 任 す る と き は 、 無 免 許 営 業 に 対 す る 取 締 の 実 効 を 期 し 難 く 、 免 許 制 度 は 崩 れ る お そ れ が あ る 。 そ れ 故 に 同 法 一 〇 一 条 一 項 が 自 家 用 自 動 車 を 有 償 運 送 の 用 に 供 す こ と を 禁 止 し て い る の も 公 共 の 福 祉 の 確 保 の た め に 必 要 な 制 限 と 解 さ れ る ' 小 売 市 場 の 都 道 府 県 知 事 に よ る 許 可 規 制 を 定 め て い る 小 売 商 業 調 整 特 の 別 措 置 法 三 条 一 項 の 合 憲 性 を め ぐ っ て 争 わ れ た 一 九 七 二 年 の 判 決 α で 最 高 裁 は い う 。 ﹁ 個 人 の 経 済 活 動 に 対 す る 法 的 規 制 は 、 個 人 の 自 由 な 経 済 活 動 か ら も た ら さ れ る 諸 々 の 幣 害 が 社 会 公 共 の 安 全 と 秩 序 の 維 持 の 見 地 か 一8一
ら 看 過 す る こ と が で き な い よ う な 場 合 に 、 消 極 的 に 、 か よ う な 幣 害 を 除 去 な い し 緩 和 す る た め に 必 要 か つ 合 理 的 な 規 制 で あ る 限 り に お い て 許 さ れ る べ き こ と は い う ま で も な い 。 の み な ら ず 、 憲 法 の 他 の 条 項 を あ わ せ 考 察 す る と 、 憲 法 は 、 国 の 責 務 と し て 積 極 的 な 社 会 経 済 政 策 の 実 施 を 予 定 し て い る も の と い う こ と が で き 、 個 人 の 経 済 活 動 の 自 由 に 関 す る 限 り 、 個 人 の 精 神 的 自 由 等 に 関 す る 場 合 と 異 な っ て 、 右 社 会 経 済 政 策 の 実 施 の 一 手 段 と し て 、 こ れ に 一 定 の 合 理 的 規 制 措 置 を 講 ず る こ と は 、 も と も と 、 憲 法 が 予 定 し 、 か つ 、 許 容 す る と こ ろ と 解 す る の が 相 当 で あ り 、 ⋮ ⋮ ⋮ 。 ⋮ ⋮ ⋮ 社 会 経 済 の 分 野 に お い て 、 法 的 規 制 措 置 を 講 ず る 必 要 が あ る か ど う か 、 そ の 必 要 が あ る と し て も 、 ど の よ う な 対 象 に つ い て 、 ど の よ う な 手 段 ・ 態 様 の 規 制 措 置 が 適 切 妥 当 で あ る か は 、 主 と し て 立 法 政 策 の 問 題 と し て 、 立 法 府 の 裁 量 的 判 断 に ま つ ほ か な い 。 と い う の は 、 法 的 規 制 措 置 の 必 要 の 有 無 や 法 的 規 制 措 置 の 対 象 ・ 手 段 ・ 態 様 な ど を 判 断 す る に あ た っ て は 、 そ の 対 象 と な る 社 会 保 障 の 実 態 に つ い て の 正 確 な 基 礎 資 料 が 必 要 で あ り 、 具 体 的 な 法 的 規 制 措 置 が 現 実 の 社 会 経 済 に ど の よ う な 影 響 を 及 ぼ す か 、 そ の 利 害 得 失 を 洞 察 す る と と も に 、 広 く 社 会 経 済 政 策 全 体 と の 調 和 を 考 慮 す る 等 、 相 互 に 関 連 す る 諸 条 件 に つ い て の 適 正 な 評 価 と 判 断 が 必 要 で あ っ て 、 こ の よ う な 評 価 と 判 断 の 機 器 は 、 ま さ に 立 法 府 の 使 命 と す る と こ ろ で あ り 、 立 法 府 こ そ が そ の 機 能 老 果 た す 適 格 を 具 え て 国 家 機 関 で あ る と い う べ き で あ る か ら で あ る 。 し た が っ て 、 右 に 述 べ た よ う な 個 人 の 経 済 活 動 に 対 す る 法 的 規 制 措 置 に つ い て は 、 立 法 府 の 政 策 的 技 術 的 な 裁 量 に 委 ね る ほ か な し 、 裁 判 所 は 、 立 法 府 の 右 裁 量 的 判 断 を 尊 重 す る の を 建 前 と し 、 た だ 、 立 法 府 が そ の 裁 量 権 を 逸 脱 し 、 当 該 法 的 規 制 措 置 が 著 し く 不 合 理 で あ る こ と の 明 日 で あ る 場 合 に 限 っ て 、 こ れ を 違 反 と し て 、 そ の 効 力 を 否 定 す る こ と が で き る も の と 解 す る の が 相 当 で あ る θ そ し て 、 以 上 の 原 則 を 本 件 に 適 用 し 、 ﹁ 本 法 所 定 の 小 売 市 場 の 許 可 規 制 は 、 国 が 社 会 経 済 の 調 和 的 発 展 を 企 図 す る と い う 観 点 か ら 中 小 企 業 保 護 政 策 の 一 方 策 と し て と っ た 措 置 と い う こ と が で き 、 そ の 目 的 に お い て 、 一 応 の 合 理 性 を 認 め る こ と が で き な い わ げ で は な く 、 ま た 、 そ の 規 制 の 手 段 ・ 態 様 に お い て も 、 そ れ が 著 し く 不 合 理 で あ る こ と が 明 日 で あ る と は 認 め ら れ な い ﹂ と 判 断 す る 。 最 後 に 、 薬 局 開 設 の 距 離 制 限 違 憲 判 決 。 に つ い て み て お こ う 。 最 高 裁 は 、 こ の 制 限 を 消 極 的 な 制 限 と し て み て い る が 、 最 高 裁 に よ る 数 少 な い 違 憲 判 決 の 一 つ で も あ り 、 又 、 小 売 商 業 特 別 措 置 法 違 反 事 件 の 法 理 と も 関 連 す る の で こ こ で と り あ げ る 。 ま ず 判 決 は 、 精 神 的 自 由 権 と 職 業 選 択 の 自 由 と を 対 比 さ せ る 。 ﹁ 職 業 の 自 由 は 、 そ れ 以 外 の 憲 法 の 保 障 す る 自 由 、 殊 に い わ ゆ る 精 神 的 自 由 に 比 較 し て 、 公 権 力 に よ る 規 制 の 要 請 が つ よ く 、 憲 法 二 二 条 一 項 が ﹃ 公 共 の 福 祉 に 反 し な い 限 り ﹄ と い う 留 保 の も と に 職 業 選 択 の 自 由 を 認 め た の も 、 こ の 点 を 強 調 す る 趣 旨 に 出 た も の と 考 え ら れ る θ そ し て 、 公 権 力 に よ る 規 制 に つ い て 次 の よ う に い う 。 ﹁ こ れ ら の 規 制 措 置 が 憲 法 二 二 条 一 項 に い う 公 共 の 福 祉 の た め に 要 求 さ れ る も の と し て 是 認 さ れ る か ど う か は 、 こ れ を 一 律 に 論 ず る こ と が で き ず 、 具 体 的 な 規 制 措 置 に つ い て 、 規 制 の 目 的 、 必 要 性 、 内 容 、 こ れ に よ っ て 制 限 さ れ る 職 業 の 自 由 の 性 質 、 内 容 及 び 制 限 の 程 度 を 検 討 し 、 こ れ ら を 比 較 考 量 し た う え で 慎 重 に 決 定 さ れ な け れ ば な ら な い 。 こ の 場 合 、 右 の よ う な 検 討 と 考 量 を す る の は 、 第 一 次 的 に は 立 法 府 の 権 限 と 責 務 で あ り 、 裁 判 所 と し て は 、 規 制 の 目 的 が 公 共 の 福 祉 に 合 致 す る も の と 認 め ら れ る 以 上 、 そ の た め の 規 制 措 置 の 具 体 的 内 容 及 び そ の 必 要 性 と 合 理 性 に つ い て は 、 立 法 府 の 判 断 が そ の 合 理 的 裁 量 の 範 囲 に と ど ま る か ぎ り 、 立 法 政 策 上 の 問 題 と し て そ の 判 断 を 尊 重 す べ き も の で あ る 。 し か し 、 右 の 合 理 的 裁 量 の 範 囲 に つ い て は 、 事 の 性 質 上 お の ず か ら 広 狭 が あ り う る ⋮ : 函 ﹁ ⋮ ⋮ 一 般 に 許 可 制 は 、 単 な る 職 業 活 動 の 内 容 及 び 態 様 に 対 す る 規 制 を 超 え て 、 狭 義 に お け る 職 業 の 選 択 の 自 由 そ の も の に 制 約 を 課 す も の で 、 職 業 の 自 由 に 対 す る 強 力 な 制 限 で あ る か ら 、 そ の 合 憲 性 を 肯 定 し う る た め に は 、 原 則 と し て 、 重 要 な 公 共 の 利 益 の た め に 必 要 か つ 合 理 的 な 措 置 で あ る こ と を 要 し 、 ま た 、 そ れ が 社 会 政 策 な い し は 経 済 政 策 上 の 積 極 的 な 目 的 の た あ の 措 置 で は な く 、 自 由 な 職 業 活 動 が 社 会 公 共 に 対 し て も た ら す 弊 害 を 防 止 す る た め の 消 極 的 、 警 察 的 措 置 で あ る 場 合 に は 、 許 可 制 に 比 べ て 一9一
119 経済政 策 と最 高裁(中 谷) 職 業 の 自 由 に 対 す る よ り ゆ る や か な 制 限 で あ る 職 業 活 動 の 内 容 及 び 態 様 に 対 す る 規 制 に よ っ て は 右 の 目 的 を 十 分 に 達 成 す る こ と が で き な い と 認 め ら れ る こ と を 要 す る も の 、 と い う べ き で あ る 。 そ し て 、 こ の 要 件 は 、 許 可 制 そ の も の に つ い て の み な ら ず 、 そ の 内 容 に つ い て も 要 求 さ れ る の で あ っ て 、 許 可 制 の 採 用 自 体 が 是 認 さ れ る 場 合 で あ っ て も 、 個 々 の 許 可 条 件 に つ い て は 、 更 に 個 別 的 に 右 の 要 件 に 照 ら し て そ の 適 否 を 判 断 し な け れ ば な ら な い の で あ る θ こ の よ う な 原 則 の も と に 、 最 高 裁 は 、 適 正 配 置 規 制 は ﹁ 不 良 医 薬 品 の 供 給 の 防 止 の た め ﹂ で あ る か ら 、 そ の 目 的 は 妥 当 な も の で あ る と い う 。 し か し 、 次 に 、 そ の 目 的 を 実 現 す る た め の 手 段 で あ る 適 正 配 置 規 制 に 必 要 性 と 合 理 性 が 存 在 す る か を 問 う 。 そ し て 、 事 実 を 検 討 す る こ と に よ っ て 、 規 制 を し な い 場 合 に お け る 弊 害 、 即 ち 、 ﹁ 薬 局 等 の 偏 在 -競 争 激 化 -一 部 薬 局 等 の 経 営 の 不 安 定 一 不 良 医 薬 品 の 供 給 の 危 険 又 は 医 薬 品 乱 用 の 助 長 の 弊 害 ﹂ は 観 念 上 の 想 定 に す ぎ ず 、 確 実 な 根 拠 に 基 づ い て い な い と い う 。 か く し て 、 本 件 適 正 配 置 規 制 は 、 ﹁ 全 体 と し て そ の 必 要 性 と 合 理 性 を 肯 定 し う る に は な お 遠 い も の で あ り 、 こ の 点 に 関 す る 立 法 府 の 判 断 は 、 そ の 合 理 的 裁 量 の 範 囲 を 超 え る も の で あ る と い わ な け れ ば な ら な い ﹂ と 判 示 す る の で あ る 。 国 若 干 の 検 討 後 進 資 本 主 義 国 と し て 出 発 し 、 さ ら に 、 違 憲 審 査 制 を 戦 後 に 備 え 、 そ の 歴 史 も 末 だ 三 〇 年 の 我 国 を ア メ リ カ と 比 較 す る の は 問 題 が 多 か ろ う が 、 次 の よ う な こ と は い え る だ ろ う 。 我 最 高 裁 は 、 経 済 政 策 の 分 野 に お い て は 、 長 ら く 違 憲 判 決 を し て こ な か っ た 。 こ れ は 他 の 分 野 で も 変 わ り な く 、 も っ ぱ ら 公 共 の 福 祉 論 で か た ず け る か 、 も し く は 、 も う 少 し 致 密 な 比 較 衡 量 論 を 展 開 し た の に す ぎ な か っ た 。 こ の 態 度 を ア メ リ カ に お け る そ れ と 対 比 さ せ る な ら ば 、 フ ラ ン ク フ ァ ﹁ タ ー に よ っ て 代 表 さ れ る オ ー ソ ド ッ ク ス ・ パ ッ シ ヴ ィ ズ ム と い う こ と が で き よ う 。 即 ち 、 議 会 制 民 主 主 義 の プ ロ セ ス を 信 じ 、 表 現 の 自 の も 由 の 優 越 的 地 位 を 否 定 す る と こ ろ に 共 通 点 が み ら れ る の で あ る 。。 し ヵ る に 、 小 売 商 業 調 整 特 別 措 置 法 違 反 事 件 に お い て 最 高 裁 は 、 ﹁ 個 人 の 精 神 的 自 由 等 に 関 す る ﹂ 基 本 権 と 、 ﹁ 社 会 経 済 の 分 野 ﹂ に 関 す る 基 本 権 と を 区 分 し 、 後 者 に は 、 立 法 府 に よ る よ り 広 い 裁 量 権 を 認 め た 。 も っ と も 、 ﹁ 立 法 府 が そ の 裁 量 権 を 逸 脱 し 、 当 該 法 的 規 制 措 置 が 著 し く 不 合 理 で あ る こ と の 明 白 で あ る 場 合 に 限 っ て ﹂ 違 憲 と し う る と す る 。 こ の 考 え 方 は 、 議 会 制 民 主 主 義 の プ ロ セ ス を 尊 重 し な が ら も 、 経 済 政 策 に 関 し て 不 合 理 な 立 法 は 司 法 権 に よ っ て チ ェ ッ ク さ れ る こ と が あ る こ と を 述 べ て い る わ け で あ る が 、 こ の こ と は 論 理 的 に は 、 精 神 的 自 由 権 に 関 し て は よ り 積 極 的 な 審 査 を 試 み る こ と を 意 味 す る は ず で あ る 。 実 際 、 こ の こ と は 、 薬 事 法 違 憲 判 決 で も っ と 明 確 に 認 め ら れ 、 さ ら に 、 職 業 選 択 の 自 由 を 制 限 す る 立 法 の 合 憲 性 判 定 の 基 準 を 、 立 法 の 目 的 の 妥 当 性 、 及 び 立 法 事 実 を 審 査 す る こ と に よ る 規 制 手 段 の 必 要 性 ・ 合 理 性 の 存 否 に も と め た の で あ っ た 。 こ の 立 場 は 、 ア メ リ カ の そ れ と 対 比 さ せ て み る と り ベ ル タ ー リ ア ン ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ズ ム の 考 え 方 に 近 い も の で あ る 。 し か し 、 薬 事 法 違 憲 ロ 判 決 後 の 判 決 を み れ ば 、 衆 議 院 定 数 是 正 違 憲 判 決 α は い い と し て も 、 精 神 的 自 由 権 の 領 域 で は 、 あ い か わ ら ず 厳 し い 態 度 を と り 続 け て お り 、㈹ 問 題 が あ る と い わ な け れ ば な ら な い 。 ω た と え ば 、 昭 六 年 重 要 産 業 統 制 法 、 昭 九 年 石 油 業 法 、 昭 一 一 年 自 動 車 製 造 事 業 法 ・ 航 路 統 制 法 、 昭 一 二 年 製 鉄 事 業 法 ・ 人 造 石 油 事 業 法 、 昭 = 二 年 工 作 機 械 製 造 事 業 法 ・ 航 空 機 製 造 事 業 法 、 昭 一 四 年 造 船 事 業 法 ・ 軽 金 属 製 造 事 業 法 、 昭 一 五 年 有 機 合 成 事 業 法 、 昭 六 年 重 要 機 械 製 造 事 業 法 。 丹 宗 昭 信 ﹁ 経 済 法 (学 ) の 独 自 性 ﹂ 法 学 文 献 選 集 七 ・ 法 と 経 済 ・ 所 収 参 照 。 ② 出 雲 井 正 雄 ・ 新 独 占 禁 止 法 の 解 説 九 一 頁 一 九 五 三 年 。 ㈹ 佐 藤 英 善 ﹁営 業 の 自 由 ﹂ 体 系 ・ 憲 法 判 別 研 究 m 基 本 的 人 権 ② 一 九 七 五 年 所 収 ・ 一 八 一 頁 参 照 。 ω こ の 事 件 の み 下 級 審 の 判 例 で あ る 。 東 京 地 判 昭 和 二 五 ・ 七 ・ 一 行 裁 例 集 一 巻 六 号 八 九 二 頁 。 ㈲ 最 判 ( 大 ) 昭 和 二 八 ・ 三 ・ 一 八 別 集 七 巻 三 号 五 七 七 頁 。 ㈲ 最 判 (大 ) 昭 和 三 一 ・ 一 二 ・ 二 六 刑 集 一 〇 巻 一 二 号 一 七 四 六 頁 。 ω 最 判 (大 ) 昭 和 三 五 ・ 一 ・ 二 七 刑 集 一 四 巻 一 号 三 三 頁 。 ㈹ 最 判 ( 大 ) 昭 和 三 六 ・ 一 二 ・ 二 〇 刑 集 一 五 巻 一 一 号 一 八 六 四 頁 。 一10一 ■
● 海 大 紀 要 ㈲ 最 判 (大 ) 昭 和 三 〇 ・ 一 ・ 二 六 刑 集 九 巻 一 号 八 九 頁 。 G① こ の 部 分 が つ と に 批 判 さ れ て い る こ と は 周 知 の 通 り 。 ω 最 判 (大 ) 昭 和 三 八 ・ 一 二 ・ 四 刑 集 一 七 巻 一 二 号 二 四 三 四 頁 。 働 最 判 ( 大 ) 昭 和 四 七 ・ 一 一 ・ 二 二 刑 集 二 六 巻 九 号 五 八 六 頁 。 ㈱ 最 判 (大 ) 昭 和 五 〇 ・ 四 ・ 三 〇 民 集 二 九 巻 四 号 五 七 二 頁 。 0の も っ と も フ ラ ン ク フ ァ ー タ ー の 消 極 主 義 は レ ッ セ フ ェ ー ル ・ ア ク テ ィ ヴ ィ ズ ム へ の 反 動 と い う 意 味 を も っ て い る 。 o励 最 判 (大 ) 昭 和 五 一 ・ 四 ・ 一 四 。 ⑯ 昭 和 五 〇 年 秩 の 徳 島 市 を は じ め と す る 一 連 の 公 安 条 件 の 諸 判 決 参 照 。 ㈱ む す び に か え て ー ミ ラ ー の 主 張 積 極 国 家 と い わ れ る 現 代 の 国 家 に お い て 、 最 高 裁 は い か な る 役 割 を 果 た す べ き な の か 。 そ の ヒ ン ト を 得 る た め に 、 こ の 終 章 に お い て 裁 判 所 を 政 治 的 、 社 会 的 コ ン テ ク ス ト の 中 に と ら え て み よ う と す る A . S . ・、、 ラ ー の 主 張 を み る こ と に す る 。 彼 の 出 発 点 は ﹁ 積 極 国 家 ℃ o 。。 三 く o 。。 § 。 ﹂ の 概 念 で あ り 、 一 九 三 七 年 以 降 、 最 高 裁 に よ っ て 憲 法 的 に 承 認 を 与 え ら れ て い る ( と ミ ラ ー は み る ) そ の 概 念 に 彼 は 五 つ の 特 徴 を 読 み と る の で あ る 。 α 第 一 は 、 憲 法 の 機 能 が 、 制 限 (目 三 富 鼠 o 昌 ) か ら 、 権 限 (噂 o ≦ o ﹃) へ と 変 化 し 、 さ ら に は 、 ア フ ァ ー マ テ ィ ブ (ロ ヨ 旨 旨 砦 Φ ) な 政 府 、 責 任 を と る 国 家 へ と 変 化 し て き た こ と で あ る 。 第 二 は 、 連 邦 政 府 に よ る 経 済 計 画 シ ス テ ム の 到 来 で あ る 。 ア メ リ カ の 経 済 シ ス テ ム は 、 市 場 経 済 を 基 本 と す る が 、 経 済 成 長 の コ ン ト ロ ー ル 、 雇 傭 対 策 、 賃 金 の ガ イ ド ラ イ ン の 設 定 、 イ ン フ レ ー シ ョ ン の 抑 制 、 こ れ ら に 対 し て 政 府 は 大 き な 役 割 を も っ て い る 。 第 三 に 、 こ の 役 割 は 画 一 的 な 経 済 政 策 を 要 求 す る の で 、 必 然 的 に 公 権 力 の 中 央 集 権 化 を 生 み だ す 。 そ れ ゆ え こ の 現 象 は 、 ま ず 連 邦 主 義 に 反 す る 。 な ぜ な ら 、 連 邦 主 義 は 多 様 性 を 志 向 す る か ら で あ る 。 次 に こ の 現 象 は 三 権 分 立 の 原 理 に 反 す る 。 な ぜ な ら 、 莫 大 な 作 業 に 面 し て 議 会 は 大 幅 に 行 政 権 に 権 限 を 委 任 し て お り 、 さ ら に 、 立 法 の イ ニ シ ア チ ブ さ え も 大 統 領 に 握 ら れ て い る 。 司 法 の 行 動 も 一 九 三 七 年 以 前 と は 様 子 を 異 に し 、 憲 法 の 解 釈 か ら 制 定 法 の 解 釈 へ と 機 能 を 弱 く し て い る か ら で あ る 。 第 四 は 、 法 と 法 プ ロ セ ス の 政 治 化 (藪 。 ℃ o 窪 § N き o 昌 o h 匿 ≦ き α 一げ 巴 o αq 9。 一 笑 0 8 ω。。 ) で あ る 。 官 僚 制 の 到 来 は 、 種 々 の 委 員 会 や 機 関 に 権 限 の 抱 括 的 委 任 を 行 っ た の で 、 行 政 官 は 、 公 共 の 利 益 の 名 の も と で 、 広 範 な 裁 量 を 行 使 し う る 。 そ の た め 、 本 来 、 議 会 で な さ れ る べ き 政 治 的 な 闘 い が 、 行 政 府 内 で 行 わ れ る こ と に な っ た の で あ る 。 第 五 は 、 政 府 と ビ ジ ネ ス の 関 係 に お い て 、 公 的 な も の と 私 的 な も の と の 区 分 が 暖 昧 に な っ て き た こ と で あ る 。 例 え ば ω ビ ジ ネ ス の リ ー ダ ー が 政 府 の 中 に 入 っ た り 、 政 府 の 高 官 が ビ ジ ネ ス の リ ー ダ ー に な る こ と 。 ② 司 法 権 が 、 巨 大 な 企 業 に 憲 法 規 範 を 課 す た め に 、 そ れ を ﹁ 公 的 な も の に す る 陰 集 ? 9 N o ﹂ こ と 。 ㈲ 政 府 は 、 私 的 な 組 織 と 契 約 に よ っ て 、 公 行 政 の 多 く を ま か せ て い る こ と ( 9。 α 三 三 旨 き o p σ k 8 旨 一塁 9 ) 。 反 対 に い え ば 、 ビ ジ ネ ス 社 会 は 大 き く 政 府 を 頼 っ て い る こ と 。 こ の 場 合 、 私 的 な 組 織 は 政 府 に よ る 規 制 プ ロ グ ラ ム に 服 す こ と に な る が 、 連 邦 政 府 の 契 約 的 諸 行 為 の 大 部 分 は 、 裁 判 所 の 審 査 に 服 さ な い 。 ミ ラ ー は 積 極 国 家 を こ の よ う に と ら え 、 最 高 裁 は 一 九 三 七 年 以 降 、 経 済 政 策 の 分 野 に お い て 力 を 失 っ て い る こ と を 指 摘 す る 。 し か し 、 彼 は 、 最 高 裁 が こ の 分 野 で 消 極 主 義 を と り 、 積 極 国 家 を 正 当 化 し た か ら こ そ 生 き 残 る こ と が で き た の で あ り 、 他 方 、 市 民 権 (9 く 臨 鼠 讐 ε や 、 市 民 的 自 由 (〇 三 ; く o ⋮ 9 ) の 領 域 で 働 く こ と が 可 能 と な っ た と い う の で あ る 。 そ し て 、 こ の 領 域 の 他 、 ミ ラ ー は 、 最 高 裁 が 新 し く 関 心 を も つ こ と が ら と し て 、 行 政 の 監 督 ( o ︿ o 邑 讐 ↓ o h 葺 o ℃ 信 霞 o 鋤 侮 言 三 口 # き o 昌 ) 、 一 国 家 の 憲 法 の 多 国 籍 化 (巴 ゼ 鼠 8 0 h " 器 自 O ⇒ 巴 0 8 隆 ε 二 8 8 ヨ 巳 ↓ヨ 四 一δ 昌 9。 房 ヨ ) 、 個 人 と 集 団 の 関 係 11 私 的 政 府 の こ と (匪 o ぎ 巳 5 巳 円 き O 昏 o σq 目 o 巷 ) を ゆ ふ あ け て い る 。 一 彼 は 、 最 後 に 、 最 高 裁 の 未 来 に つ い て 示 唆 し 、 ﹁ 最 高 裁 は 、 そ れ が 機 能 す る 際 の 様 式 の い く つ か が 改 善 さ れ な い 限 り 、 そ の 権 力 と 重 要 性 を 減 じ て し ま う で あ ろ う ﹂ と 述 べ 、 ω 裁 判 所 へ の 情 報 の 流 れ (壁 〇 二 〇 ≦ o h 宣 や o ∋ き o 昌 δ 爵 。 o o ロ 己 の 改 善 、 ② 裁 判 官 の 能 力 (厳 0 8 ヨ ℃ 0 8 旨 8 0 h 爵 。 旨 旨 8 。。) の 改 善 、 ㈹ 対 審 シ ス テ ム の 変 化 す る 性 質 ( 爵 o o ゴ 碧 管 αq 言 言 ︻o 一11一
経済政 策 と最高 裁(中 谷) 117 O ﹃ 穿 O 円 く 臼 旨 萸 。。 鴇 8 ヨ ) に つ い て 論 じ て い る 。 D > .oo . 竃 罠 臼 層 尋 o oo β 智 o g 6 0 ξ ↓ 箇 コ 画 ﹀ 包 臼 凶8 昌 6 碧 # 9 房 ヨ ︾ 旨 ひ oo ・ 憎 ワ oo 轟 一 ( = タ ω ぎ 乙 4 ℃ 唱 ﹄ O N l N O ひ ・ ㈹ ぎ 置 ●・ ℃ b O oo . ( 一 九 七 六 ・ 一 〇 ・ 一 五 ) ■ 一12一
