論 説
警 察 官 の け ん 銃 発 砲 と 比 例 原 則
位 田
央
はじ め に 第一 章 比例 原 則 と警 察 官 によ る け ん銃 発 砲 を含 む 武 器使 用 に 関す る 規 程 類に つ い て 第二 章 米国 連 邦 行政 法 に おけ る 比 例原 則− ＦＢ Ｉ の 武器 使 用 基準 を 参 考 に− 第三 章 警察 官 に よる 身 体 への 射 撃 事件 に お ける 比 例 原則 要 件 の実 効 性 おわ り に
は じ め に 我
が 国 の 警 察 官 に よ る け ん 銃 の 使 用 は
︑警 察 官 職 務 執 行 法
︵以 下
︑ 警 職 法
︶ 第
１︶
七 条︑ 及 び
﹁ 警 察 官 等 け ん 銃 使 用 及び 取 扱 い
２︶
規 範﹂︵
以 下
︑け ん 銃 規範
︶ 基 づ い て
３︶
い る が
︑ 凶悪 犯 罪 に 対 応す る
４
︶
た め
︑け ん 銃 規 範 が 平 成 一 三 年 に 改 訂 され
︑ 警 察 官 によ る け ん 銃の 発 砲 基 準 が変 更 さ れ て
５︶
い る
︒ ま た
︑警 察 官 に よる 発 砲 事 件 が国 家 賠 償 訴訟 と し て も 争
われ て い る
︒ そ こ で
︑ 本 稿で は
︑ 先 ず我 が 国 の 警 察官 の け ん 銃使 用 基 準 を 確認 す る
︒ また
︑ 米 国 の ＦＢ Ｉ の 同 基準 と 比 較 し
︑ その 異 同 に つ いて 考 察 す る︒ 特 に 警 職 法第 七 条 で 最 大 の 争 点 と な る の は︑
﹁ そ の 事 態 に 応 じ 合 理 的 に 必 要 と 判 断 さ れる 限 度 に お いて 武 器 を 使用 す る こ と がで き る
﹂ とい う
︑ い わ ゆる 比 例 原 則で あ る た め
︑比 例 原 則 に焦 点 を 当 て る︒ 次 に
︑ 比 例 原則 の 代 表 的な 事 例 で も ある 警 察 官 によ る 身 体 へ の射 撃 事 件 を考 察 す る こ とを 通 じ て
︑比 例 原 則 が け ん銃 使 用 と い う場 面 に お いて
︑ 裁 量 統 制手 段 と し て機 能 し 得 る のか を 検 討 する
︒ そ の 際
︑本 稿 で 検 討す る 事 例 と し て︑ 初 め て 最 高裁 で 警 察 官に よ る け ん 銃発 砲 が 違 法と さ れ た 事 件︑ 及 び 国 家賠 償 法 第 一 条に 関 す る 最近 の 三 事 件 を 中心 に 取 り 上 げる
︒ 第
一 章 比 例 原 則 と警 察 官 に よ る け ん 銃 発 砲 を 含 む 武 器 使 用 に 関 す る 規 程 類 に つ い て 第
一 節 警 職法 第 七 条 の 主 要 点
⑴ 犯 人 の 逃走 の 防 止 ま ず
︑ 警 察 官は
﹁ 犯 人 の逃 走 の 防 止
﹂の た め に 武器 を 使 用 す るこ と が で きる が
︑ こ の 要件 は
﹁ 犯 人が 逮 捕 を 免 れ よう と し て 逃 げ︑ 又 は 既 に逮 捕 さ れ た 犯人 が 警 察 官に よ る 身 柄 の拘 束 か ら 離脱 し よ う と する の を 防 止す る こ と を い う︒ 武 器 の 使 用は
︑ 実 力 によ る 強 制 が 許さ れ る 場 合で あ る こ と を前 提 と す るも の で あ る から
︑ 逮 捕 の要 件 の な い 段
階で 不 審 者 が 職務 質 問 を 免れ よ う と し て 逃 げ る の を 防 止 す る こ と は
︑こ れ に 当 た ら
６
︶
な い
︒﹂ と さ れ て お り
︑単 に 職 務質 問 を 逃 れ るた め だ け の逃 走 で あ れ ば︑ 武 器 の 使用 が で き な いこ と に な って
７
︶
い る
︒
⑵ 公 務 執 行に 対 す る 抵抗 の 抑 止 警 察 官 は
﹁ 公務 執 行 に 対す る 抵 抗 の 抑止
﹂ の た めに 武 器 の 使 用が で き る が︑ こ の 要 件 は﹁ こ の 公 務執 行 に 対 す る 抵抗 の 抑 止 の ため の 武 器 の使 用 も
︑ 公 務執 行 に つ いて 実 力 に よ る強 制 が 許 され る 場 合 に 限ら れ
︑ 任 意活 動 に 対 す る 抵抗 の 抑 止 の 場合 を 含 ま
８︶
ない
﹂ と さ れ
︑﹁ 警 察 官 の 任 意 活 動 を 実 力 で 妨 害 す る 者 に 対 し
︑ 当 該 任 意 活 動 た る 公 務 執 行に 対 す る 抵 抗の 抑 止 の ため に 武 器 を 使用 す る こ とは で き な い が︑ 公 務 執 行妨 害 の 現 行 犯人 の 逮 捕 や自 己 防 護 の た めで あ れ ば
︑ その 他 の 要 件に 従 い
︑ 武 器を 使 用 す るこ と は 可 能 で
９︶
あ る
︒﹂ と され て い る
︒
⑶ 凶 悪 犯 罪の 犯 人 の 逮捕 等 犯 人 の 逮 捕﹂ の た め に けん 銃 等 の 武器 の 使 用 を 行う と い う 点に つ い て
︑﹁ 犯 人 の 逮 捕 又は 逃 走 の 防止 の た め に 武 器を 使 用 す る 場合 は
︑ 生 け捕 り を 目 的 とす る の で ある か ら
︑ 正 当防 衛 の 場 合と 異 な り
︑ 生命 を 奪 う 恐れ の あ る よ う な方 法 で 使 用 する こ と は
︑背 理 で あ っ て許 さ れ
10
︶
な い﹂ と さ れ
︑ 正当 防 衛 を 目的 と し て い る場 合 と こ れを 区 別 し て い る︒ た だ し
︑﹁ 使 用 要 件 と 危害 要 件 が あり
︑ か つ
︑ 犯 人 へ の 危 害 を 必 要 最 小 限 度 に と ど め る 意 図 で 武 器 を 使 用 し
︑ 具体 的 な 状 況 の下 で 必 要 とさ れ る 注 意 を尽 く し た にも か か わ ら ず︑ 結 果 的 に死 亡 に 至 っ た場 合 に は
︑始 め か ら 生 命 を奪 う 恐 れ の ある よ う な 方法 で 使 用 し た場 合 と は 異な り
︑ 当 該 武器 の 使 用 は違 法 と な ら
11︶
ない
﹂ と さ れて い る
︒
⑷ 必 要 で ある と 認 め る相 当 な 理 由 こ の 要 件 は 必要 性 の 要 件と 呼 ば れ
︑ 警職 法 第 七 条の 重 要 な 要 件と さ れ て いる
︒ 武 器 の 使 用 が︵ 中 略
︶ 目 的 の た め 必 要 な 合 理 的 手 段 で あ る と 客 観 的 に 認 め ら れ る こ と を い う
︒ 武 器 を 使 用 し な い他 の 手 段 に より 目 的 を 達成 す る こ と がで き る と 認め ら れ る 場 合に は
︑ 可 能な 限 り そ の よう な 他 の 手段 で な け れ ば なら な い が
︑ 人に 危 害 を 与え な い よ う な方 法 で の 武器 の 使 用 の 場合 に は
︑ 本条 各 号 に 規 定す る よ う な﹃ 他 に 手 段 が な い
﹄こ と
︵ 補 充 性
︶ ま で は 要 求 さ れ
12
︶
な い
﹂ と さ れ て い る
︒ こ れ は
︑﹁ 人 に 危 害 を 与 え な い﹂ 警 棒 に よ る 抑 制 や
︑ けん 銃 を 出 し て構 え る
︑ また は け ん 銃 によ る 威 嚇 射撃 を 行 う の は︑ 現 場 の 警察 官 の 裁 量 に委 ね ら れ るこ と を 意 味 し てい る
︒ つ ま り︑ 警 棒 の 使用 が け ん 銃 の使 用 よ り も優 先 さ れ る とは 必 ず し も意 味 せ ず
︑ 警棒 の 使 用
︑け ん 銃 を 構 え る︑ 威 嚇 射 撃 を行 う と い う点 に つ い て は︑ 警 察 官 の裁 量 に 委 ね られ る が
︑ 比例 原 則 に よ って 規 制 さ れる
︒ 逆 に
︑ け ん銃 の 身 体 に 向け て の 発 砲の よ う に
﹁ 人に 危 害 を 与え る
﹂ 場 合 には
︑﹁ 他 に 手段 が な い こと
﹂ が 求 め られ る
︒ 武 器 使 用 が 必要 か 否 か の判 断 が 現 場 の警 察 官 の 主 観 に 基 づ く も の で 良 い の か 否 か に つ い て は
︑﹁ こ の 判 断 は
︑ 警 察官 の 主 観 的 又は 恣 意 的 なも の で あ っ ては な ら な いが
︑ 他 方
︑ 現場 で 瞬 時 に行 わ な け れ ばな ら な い もの で あ る こ と から
︑ 判 断 の 基礎 と な る 事実 の 認 識 に 一応 の 合 理 性が あ り
︑ か つ︑ そ れ ら の事 実 に 基 づ く判 断 が 社 会通 念 に 照 ら し て合 理 的 に 行 われ て い れ ば︑ 事 後 に お いて
︑ 判 断 時に お け る 事 実認 識 が 客 観的 事 実 と 異 なっ て い た こと が 判 明 し て も︑ そ の 認 識 の過 誤 に つ いて 過 失 が な けれ ば
︑ そ のこ と に よ っ て武 器 の 使 用が 直 ち に 違 法と な る も ので は
13
︶
な い
﹂ と され て い る
︒ この 点 に 関 し︑ 神 奈 川 県 警察 発 砲 国 賠 訴 訟 事 件 東 京 高 裁 判 決 で も 同 様 に
︑﹁ 仮 に
︑ 後 か ら す る 回 顧 的 検討 に よ れ ば
︑上 記 に み てき た け ん 銃 使用 上 の 注 意義 務 の 充 足 につ き 何 ら かの 疑 義 を 差 し挟 む 余 地 が指 摘 さ れ る こ とが あ る と し ても
︑ そ れ がけ ん 銃 使 用 時の 具 体 的 状況 下 に お い て甲 巡 査 部 長の し た け ん 銃使 用 上 の 注意 義 務 を 遵 守
して い る と の 判断 が 上 記 裁量 の 逸 脱
︑ 濫用 に わ た り︑ 合 理 性 な いし 相 当 性 を欠 く と 認 め られ る 場 合 でな い 限 り
︑ 本 件発 砲 行 為 を 違法 と 判 断 する こ と は で きな い と い うべ き で あ る
︒こ の こ と は︑ こ と に 警 察官 の 職 務 執行 の よ う に
︑ 緊急 事 態 下 で 上司 の 指 示 等を 仰 ぐ 余 裕 がな い 場 合 であ っ て も 自 らの 瞬 時 の 判断 の み で 適 切な 対 処 に 出る こ と が 求 め られ る 公 務 員 の職 務 執 行 の実 情 を 考 え れば 明 ら か とい う べ き で あり
︑ 警 職 法や 取 扱 規 範 から も そ の 趣旨 は 明 確 に 読 み取 れ る と こ ろで
14
︶
あ る
﹂ とし て い る
︒
⑸ そ の 事 態に 応 じ 合 理的 に 必 要 と 判断 さ れ る 限度 本 要 件 は 比 例
15︶
原 則 を 具 体化 し た も の と
16
︶
さ れ
︑次 の こ と が 求 め ら れ る と さ れ て い る︒
﹁ 警 察 官 は
︑ 本 条 本 文 の 使 用 要件 が あ る 場 合は 武 器 を 使用 す る こ と が で き る が
︑そ の 場 合 で あ っ て も
︑ 使 用 す る 武 器 の 種 類 や 使 用 方 法 は
︑﹃ そ の事 態 に 応 じ 合理 的 に 必 要と 判 断 さ れ る 限 度
﹄︑ す な わ ち 必 要 最 小 限 度 で な け れ ば な ら な い
︒ こ の 限 度 は
︑ 個 々 の 事態 ご と に
︑ 武器 の 使 用 によ り 守 ら れ る法 益 の 性 質︵ 被 疑 者 の 逮 捕 の 場 合 で あ れ ば
︑被 疑 事 実 の 重 大 性 等
︑︶ 彼 我 の 人 数︑ 相 手 方 の 抵抗 の 有 無 及び 態 様
︑ 凶 器の 有 無 及 び種 類
︑ 危 険 の急 迫 性
︑ 時間 帯
︑ 場 所
︑使 用 す る 武器 の 種 類
︑ そ の使 用 方 法 等 を総 合 的 に 勘案 し
︑ 社 会 通念 に 照 ら して 合 理 的 に 判断 す る こ とに
17
︶
な る
﹂︒ また
︑ こ の
﹁ 限度 の 判 断 は︑ 個別 の 状 況 に よっ て そ の 場で 行 わ れ ざ るを 得 な い もの で あ る こ とか ら
︑ 基 本的 に は
︑ 職 務の 執 行 に 当た る 個 々 の 警 察官 の 判 断 に よる こ と と し︑ た だ し
︑ その 判 断 が 合 理 的 な も の で あ る こ と が 必 要 と さ
18
︶
れ る
﹂︒ こ の 比 例 原 則 は
︑ 警 察官 に よ る け ん銃 発 砲 事 件に お い て 最 大の 争 点 と なる た め
︑ 次 節で 詳 述 す る︒
第 二 節 警 職法 第 七 条 に け る 比 例原 則 の 要 件 に つ いて
⑴ 比 例 原 則と け ん 銃 規範
︑ 及 び 通 達 警 職 法 第 七 条は 比 例 原 則に つ い て
︑﹁ そ の 事 態 に 応 じ 合 理 的 に 必 要 と 判 断 さ れ る 限 度
﹂ と の み 規 定 し て い る だ け であ り
︑ そ の 具体 的 な 内 容は 必 ず し も 明ら か で は ない
︒ 警 職 法 第七 条 の 比 例原 則 を よ り 具体 化 し て いる の が
︑ け ん 銃規 範 で あ る
︒警 察 官 が 警職 法 第 七 条 に基 づ き け ん銃 を 使 用 す る場 合
︑ 比 例原 則 か ら
︑ 第一 に け ん 銃を 構 え
︑ 第 二 にけ ん 銃 を 撃 つと 予 告 し
︑第 三 に 威 嚇 射撃 を 行 い
︑第 四 に 相 手 に向 け て け ん銃 を 撃 つ と いう よ う に
︑そ の 状 況 に 応 じて 段 階 的 に 行う こ と が 求め ら れ る
︒ けん 銃 規 範 第五 条 か ら 第 八条 ま で は
︑ま さ に こ の 四つ の 段 階 を規 定 し て い る︒ この 内
︑ け ん 銃規 範 第 五 条の
﹁ け ん 銃 を構
19
︶
え る
﹂ につ い て は
︑ 特に 問 題 が ない の で
︑ け ん銃 規 範 第 六︑ 七
︑ 八 条 を 取 り 上 げ る
︒ そ の 際
︑け ん 銃 の 発 砲 基 準 が 緩 和 さ れ た 平 成 一 三 年 の 同
20
︶
規 範 の 改 正 内 容 を 中 心 に 取 り 上 げ る こ と と
21︶
する
︒ ま た
︑ 平成 一 三 年 改正 規 範 に 関 する
22
︶
通 達 が 出さ れ て い る ため
︑ こ れ らも 確 認 す る
︒
⑵ け ん 銃 規範 第
23
︶
六 条 比 例 原 則 か ら必 要 最 小 限の 武 器 使 用 を求 め ら れ る警 察 官 と し ては
︑ 予 告 する こ と に よ って 相 手 を 怯ま せ
︑ 抵 抗 を 抑止 す る こ と がで き る の であ れ ば
︑ 予 告だ け で 済 ませ な け れ ば なら な い
︒ けん 銃 規 範 第 六条 は 警 察 官に 対 し て け ん 銃を 撃 つ 際 に
﹁相 手 に 予 告す る
﹂ こ と を義 務 付 け てい る
︒ と こ ろが
︑ 平 成 一三 年 改 正 に より
︑ 同 条 には
﹁ 事 態 が 急 迫で あ つ て 予 告す る い と まの な い と き 又は 予 告 す るこ と に よ り 相手 の 違 法 行為 等 を 誘 発 する お そ れ があ る と 認 め る とき は
︑ こ の 限り で な い
﹂と い う 但 書 が追 加 さ れ た︒
