<論説>ドイツにおける取締役報酬の実質的相当性について
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(2) ドイ ツに お け る取 締 役 報 酬 の 実 質 的 相 当 性 につ いて. の よ うな 理 解 か らは,取 締 役 の 報 酬 額 の決 定 は株 主 の 自主 的 判 断 に委 ね られ て お り,取 締 役 の 報 酬 規 制 は純 粋 な 手 続 規 制 にす ぎず,裁 判 所 は事 後 的 に報 酬 の 相 当 性 につ いて は判 断 しな い と い う こ と にな る。 東 京 地 判 平 成19・6・14判. 時. 1982号149頁 も同様 の立 場 に立 って,「 報 酬 決 定 の 対 象 で あ る取 締 役 が 会 社 に ど の 程 度 貢 献 した か につ いて の 判 定 は,ま さ に会 社(株 主)の. 自治 に委 ね られ る. べ き問 題 で あ る。 裁 判 所 が,証 拠 に基 づ いて 取 締 役 在 任 中の 働 きや これ に よ り 会 社 に生 じた 利 益 につ い て 事 実 を 認 定 した 上,他 の 取 締 役 や 従 業 員 の 働 き と も 比 較 しな が ら当 該 取 締 役 の 働 き に評 価 を 加 え て 取 締 役 と して の 貢 献 度 を 判 定 す る とい うよ うな こ とは,わ が 国 の 法 制 度 の 予 定 す る と こ ろ とは言 い 難 い。」と判 示 して い る。 これ に 対 して,取 締 役 の 報 酬 に裁 判 所 が 事 後 的 に関 与 す る法 制 度 も諸 外 国 に は 存 在 す る。 米 国法 で は,取 締 役 の 報 酬 決 定 を取 締 役 会 決 議 事 項 と した上 で, 厳 格 な 開 示 規 制 と裁 判 所 に よ る事 後 審 査 によ り,取 締 役 に よ る濫 用 的 な 報 酬 決 定 に対 処 し よ う と して い る よ う で あ る2。 以 下 で 紹 介 ・検 討 す る ドイ ツ法 も, 基 本 的 に は 同 じ方 向性 を示 して い る とい え るが,比 較 法 の 素 材 と して,ド イ ツ 法 が選 択 され た こ とは少 な か った よ うに思 わ れ る。 本 稿 は,ド イ ツ法 にお け る 取 締 役 の報 酬 規 制 を紹 介 し,若 干 の検 討 を 行 う もの で あ る。 以 下 で は,ま ず,ド (二),そ. イ ツ 法 に お け る取 締 役 の 報 酬 等 に関 す る規 制 を 概 観 し. の後 に取 締 役 報 酬 の実 質 的相 当性 に 関 す る 規制 とそ こで 展 開 され て い. る学 説 上 の議 論 を紹 介 ・検 討 す る。 ドイ ツ に お い て は,2009年. に株式法が改正. さ れ,取 締 役 の報 酬 規 制 に い くつ か の変 更 が加 え られ て い る が,検 討 に 際 して は,改 正 法 の前 後 に お け る規 定 の相 違 とそ れ らを め ぐ って展 開 され た 学説 の議 論 状 況 の 比 較 検 討 を 試 み る(三)。. そ して,最 後 に,わ が 国 の 立 法 論 ・解 釈 論. に何 らか の示 唆 が得 られ る か ど うか を探 って み た い(四)。 2米. 国 法 につ いて は,伊 藤 靖 史 「米 国 に お け る役 員 報 酬 を め ぐる近 年 の動 向」 同志 社 法 学58巻3号. 1019頁 以 下(2006年),同 5号1748頁. 以 下(2006年)に. 「取 締 役 ・執 行 役 報 酬 の 相 当性 に 関 す る審 査 に つ い て 」 同 志 社 法 学58巻 詳 しい。. 一54一.
(3) 法科大学院論集. 二. 第7号. 取締役の報酬等に関する規制の概要. 1規. 制 の概 要. 現 行 ドイ ツ株 式 法 にお い て 取 締 役 の 報 酬 等 に関 す る実 体 的 規 制 を定 め る規 定 は,同 法87条 の1か 条 しか 存 在 しな い。 この 点 は,2009年. 株式法改正前 におい. て も同様 で あ る。2009年 改 正 前 の 第1項 で は,「監 査 役 会 は,取 締 役 個 人 の 全 報 酬 を確 定 す る場 合 に は,当 該 全 報 酬 が 取締 役 の 職 務 お よ び会 社 の 状 況 と相 当の 関係 に あ る こ と に注意 しな けれ ば な らな い」 と規 定 され て いた 。 現 行 株 式 法87 条1項. は,「監 査 役 会 は,取 締 役 個 人 の全 報 酬 を確 定 す る場 合 に は,当 該 報 酬 が. 取 締 役 の職 務 お よ び業 績 な らび に会 社 の状 況 と相 当 の 関 係 にあ る こ と,そ. して. 当該 報 酬 が特 段 の理 由 が な い 限 り通 常 の 報酬 を 超 え な い こ と に注 意 しな けれ ば な らな い。」と規 定 す る。 本 条 の 詳 細 につ いて は後 述 す るが,何 を も って 相 当 で あ る と判 断す るか に つ い て,改 正 前 後 にお い て,学 説 上 で は多 くの 主 張 が 展 開 され て い る。 元 来,ド. イ ツ に お い て は,取 締 役 の報 酬 は任 用 契 約 に含 ま れ る条 件 の 一 つ で. あ って,そ. こで は私 的 自治 に基 づ く契 約 自由 の原 則 が広 く妥 当 す る と考 え られ. て い た。 そ の結 果,会 社 の経 済 状 態 が悪 く,労 働 者 も短 期 労 働 を 強 制 され,場 合 に よ って は就 労 場 所 を失 って完 全 失 業 状 態 に追 い込 ま れ て い る に もか か わ ら ず,取 締 役 が 自 らの職 務 や業 績 とは無 関係 に,高 額 の報 酬 や 利益 を受 領 す る と い う状 況 が しば しば見 られ た。 この よ うな状 況 に対 す る反 省 か ら,1937年 株 式 法 は,そ の78条 に お い て,会 社 お よ びす べ て の利 害 関係 者 の保 護 の た あ に,取 締 役 の 報 酬 に関 す る初 め て の 規 制 を 設 け た。2009年 改 正 前 株 式 法87条 の 規 定 は,文 言 こそ若 干 異 な る もの の,基 本 的 な 内 容 は1937年 法 を 受 け継 いで い る3。 3Spindler,Gerald,in:MiinchenerKomm.z.AktG,3.Aufl.,Munchen2008,ｧ87Rdn.6; Fleischer,Holger,ZurAngemessenheitderVorstandsvergiitungimAktienrecht(TeilI),DStR 一55一.
(4) ドイ ツ に お け る取 締 役 報 酬 の実 質 的相 当性 に つ い て. 第2項 は,報 酬 の 減 額 に つ い て 定 あ る。 す な わ ち,第1項. で 定 め られ た 報 酬. 等 を 取 締 役 に 支給 す る こ とが 会 社 に と って 不 当(unbillig)で. あ る程 度 に,会. 社 の状 況 が 悪 化 して い る場 合 に は,監 査 役 会(ま た は監 査 役 会 の 請 求 に 基 づ き 裁 判 所)は 確 定 した 報 酬 等 に つ き 相 当額 へ の 減額 を 行 う こ とが で き る。 減額 が 行 わ れ た場 合 で あ って も,取 締 役 と会 社 との 任 用契 約 の 報酬 以 外 の 部 分 に つ い て は,何. らの影 響 もな い と され て い るが,そ の場 合 で も取 締 役 が 任 用契 約 の 終. 了 を 申 し出 る こ とが で き る 旨 も,併 せ て 規 定 され て い る。 第3項. は,会 社 の破 産 の 場 合 の取 締 役 に対 す る補 償 に 関 して 規 定 して い る。. 会社 財 産 に つ い て破 産 手 続 き が 開始 され,破 産 管 財人 が取 締 役 と会 社 との任 用 契 約 を解 約 した場 合 に は,取 締 役 は雇 用 関係 終 了 後2年 間 に つ い て の み,損 害 賠償 の請 求 を な し得 る。 な お,本 稿 は,第1項. を主 た る検 討 対 象 とす る もの で. あ る。. 2全. 報 酬 の意 義 と報 酬 の種 類. 株 式 法87条1項. は,そ. の 括 弧 書 き で,取 締 役 の 全 報 酬 と して,給 与(Gehalt),. 利 益 参 加(Gewinnbeteiligungen),諸. 手 当(Aufwandsentschadigungen),保. 険 料(Versicherungsentgelte),手. 数 料(Provisionen),例. え ば新 株 引受 権 の. よ う な イ ン セ ン テ ィ ブ 連 動 型 の 報 酬 合 意(anreizorientierteVergiitungszusagenwiezumBeispie1Aktienbezugsrechte),そ (NebenleistungenjederArt)を 文 言 か ら,残. の 他 す べ て の 付 随 給 付. 挙 げ て い る。 そ の 他 す べ て の 付 随 給 付 と い う. り の 給 付 に つ い て は 例 示 列 挙 で あ る こ と が 分 か る4。. 2005,5.1279;Mertens,Hans-Joachim/Cahn,Andreas,in;KolnerKomm.z.AktG,3.Auf1.,Koln u.a.2010,§87Rdnr.1f.特. に,取. 締 役 の 報 酬 と 契 約 自 由 の 原 則 に つ い て は,Korner,Marita,Die. AngemessenheitvonVorstandsbezugeninｧ87AktG-EineunbeachteteVorschrift?,NJW 2004,5.2697f. 4Mertens/Cahn,a。a.0.(Fn.3),§87Rdnr.18は,87条1項. に お け る 報 酬 内 容 の 例 示 列 挙. は,同 条2項 の 報 酬 の 減 額 に つ い て の み 意 義 を 有 す る と し て い る 。 同 旨,Kort,Michael,Das °M annesmann"-UrteilimLichtevonｧ87AktG,NJW2005,5.333.. 一56一.
(5) 法科大学院論集 報 酬 等 に 含 ま れ る も の と して,任 任 代 償 金(Abfindungen)や. 務 上,様. 締 役 に対 して 利 益 分 配 益 参加 型 利 益 分 配. 上 依 存 型 利 益 分 配(Umsatztantieme),裁. 配(Ermessenstantieme),固 な ど が あ る5。2002年 は,特. 々 な 形 で,取. 行 わ れ て い る 。 代 表 的 な も の と し て,利. (Gewinntantieme),売. の 透 明 化 ・開 示 法 に よ り,株. 条 の 削 除 に よ り,株. こ と に な る。86条. 量型利益 分. 定 型 利 益 分 配(Garantierte-oderFixtantieme) 式 法86条 が 削 除 さ れ る ま で. に 利 益 参 加 型 利 益 分 配 の 根 拠 規 定 と し て86条2項1文. た が,同. あ る が,. 当 性 と の 関 係 で 問 題 と な る。. ド イ ツ に お い て は,実 (Tantime)が. 用 契 約 の 終 了 との 関 係 で 支 払 わ れ る早 期 退. 功 労 褒 賞 金(Anerkennungspramie)が. こ の 両 者 に つ い て は,相. 第7号. が持 ち出 され て い. 式 法87条 が 利 益 分 配 に つ い て の 根 拠 規 定 と さ れ る. が 削 除 さ れ る以 前 に お い て も,利. 益 参 加 型 利益 分 配 以 外 の 利. 益 分 配 の 方 式 は,株. 式 法 上 違 法 で は な い が 不 適 切 で あ る と考 え ら れ て い た 。 す. な わ ち,例. 量 型 利 益 分 配 で あ れ ば,分. え ば,裁. 方 法 に 拘 束 さ れ る が,そ. の 範 囲 内 で あ れ ば,監. て 分 配 す る と い う こ と に な る た め,取. 配 額 の 上 限 の み86条2項. の算 定. 査 役 会 が そ の公 正 な裁 量 に従 っ. 締 役 の利 益 が企 業 の利 益 に優 先 され か ね. な い と い う 結 果 が 生 じ る 可 能 性 が あ る6。 こ の よ う な 危 険 が あ る か ら こ そ,利 益 分 配 は 一 定 の 算 式 に 基 づ く こ と が 要 請 さ れ て お り,そ る の が,利. 益 参 加 型 利 益 分 配 の 典 型 例 と して の 配 当額 依 存 型 利 益 分 配. (dividendenabhangigeTantime)で り,こ. こ に 最 も適 切 に 妥 当 す. あ る。 そ し て,86条. が 削 除 され た こ とに よ. の よ う な 利 益 分 配 も87条 の 規 制 対 象 と な る こ と か ら,会. 較 で 相 当 で な け れ ば な ら な い 。 し た が っ て,監 配 で あ れ,そ. う で な い も の で あ れ,会. 査 役 会 は,利. 社 の状 況 との比. 益 参 加 型 の利 益 分. 社 の 経 済 状 態 や 成 果 と結 び つ い た 利 益 の. 5Wiesner,MunchenerHandbuchdesGesellschaftsrechts,Band4Aktiengesellschaft,2.Auf1., Munchen1999,§21Rdnr.37. 6Mertens,in:KolnerKomm,z.AktG,2Aufl.,Kolnu.a.1989,ｧ87Rdn.5;Wiesner,a.a.O. (Fn.5),§21Rdnr.37.た. だ し,利. 益 参 加 型 利 益 分 配 は,現. る 。Mertens/Cahn,a.a.O.(Fn.3),Rdnr.27.. 一57一. 在 で は あ ま り行 わ れ て い な い よ う で あ.
(6) ドイ ツに お け る取 締 役 報 酬 の 実 質 的 相 当 性 につ いて. 分 配 を 確 定 す る義 務 を 有 す る。 特 に,利 益 参 加 型 の利 益 分 配 は,取 締 役 に利 潤 獲 得 の イ ンセ ン テ ィ ブを 付 与 す る こ と に な るが,コ. ス トや 利 回 り等 を全 く考 慮. しな い単 な る利 潤 の 獲 得 と い う誤 っ た方 向 に導 くこ とが な い よ う にす る義 務 が 監 査 役 会 に課 され て い る と いえ る7。. 三. 相 当性の判断. 既述 の よ う に,現 行株 式 法87条1項1文. は,取 締 役 の 報 酬 は,取 締 役 の職 務. お よ び業 績 な らび に会 社 の状 況 に照 ら して,相 当 の 関 係 にな けれ ばな らず,ま た特 段 の理 由 が な い 限 り,通 常 の 報酬 額 を 超 え て はな らな い 旨を 定 あ る。 この 規 定 は,取 締 役 の報 酬 等 に つ い て特 定 の上 限 を 定 あ る もの で はな いが,相 当 で あ る以 上 の報 酬 を給 付 して は な らな い とい う意 味 にお い て,実 質 的 な 上 限 を 画 す る基 準 で あ る と も い え る8。 そ こで,こ. こで い う 「相 当 性(Angemessen-. heit)」 とは どの よ うな 意 義 で あ り,こ れ は どの よ うに判 断 され るの か とい う点 が 問題 とな る。 以 下,2009年. 改 正 前 後 の議 論 状 況 を た ど る こ とに よ り,こ の 点. を検 討 した い。. 12009年 (1)相. 株 式 法 改 正 前 にお け る議 論 状 況. 当性 基 準 に お け る2つ の比 較 要 素. まず,相. 当性 を 判 断 す る メ ル ク マ ー ル と して,改 正 前 株 式 法87条1項. は,取. 締 役 の 職 務 と会 社 の 状 況 と い う2つ の比 較 要 素 を挙 げて い た。 こ の2つ の要 素 と比 較 され るの は,個 々の 取 締 役 の全 報 酬 で あ る。 複 数 の報 酬(例 給 与,利 益 参 加 型 利 益 分 配,ス. え ば,固 定. トック ・オ プ シ ョ ンな ど)の それ ぞれ が 比 較 の. 対 象 と さ れ る わ けで は な い9。 ま た,こ の2つ の メル ク マ ー ル は,い ず れ か 一 7. Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.40;Vgl.Mertens,a.a.O.(Fn.3),ｧ86Rdnr.5.. 8. Korner,a.a.O.(Fn.3),5.2697,2698;Vgl.Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.27.. 0σ. Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.9. 一58一.
(7) 法科大学院論集. 第7号. 方 が 満 た され れ ば 十 分 で あ る と い うわ けで はな く,両 方 の 要 件 が 満 た され る必 要 が あ る とい う意 味 で 重 畳 的 要 件 で あ る と いわ れ て い る10。 第 一 の 要 素 で あ る取 締 役 の 職 務 と は,多 数 説 に よれ ば,実 際 に取 締 役 が 行 う 給 付(Leistungen)で. は な く,任 用 契 約,定. 款 あ る い は 業 務 規 定 な ど に よ り取. 締 役 個 人 に割 り当 て られ た活 動 領 域 の こ とを 指 す11。す な わ ち,職 務 の 種 類 や 範 囲,そ れ ら と結 び 付 いた 責 任 の 態 様 等 の こ とで あ る。 した が って,取 締 役 会 内 部 で そ の 職 務 の 内 容 に応 じた 階 層 が 存 在 す る場 合,例 え ば,取 締 役 会 会 長 と い う地 位 は,一 般 に,他 の 取 締 役 よ り も高 額 の 報 酬 を 与 え られ る こ と を正 当化 す る。 また,取 締 役 と して の 地 位(役 職 を 含 む)だ. けで はな く,取 締 役 個 人 に. 依 拠 す る特 別 の 能 力,資 格,経 験,実 績 な ど も,報 酬 決 定 の 段 階 で 考 慮 され る 諸 要 素 に な る12。な お,第 一 の 要 素 と の 関連 で,取 締 役 の報 酬 と労 働 者 の 給 与 の 関 係 に つ い て 議 論 が な さ れ て い る13。. 他 方,第 二 の 要 素 で あ る会 社 の 状 況 と は,単 に会 社 の 財 産 状 況 だ け を示 す わ けで は な く,会 社 全 体 の 状 況 が 総 合 的 に判 断 され る こ と にな る。 つ ま り,会 社 の 現 在 の 財 産 状 況,金 融 状 況,収 益 状 況 の み な らず,将 来 の 会 社 の展 開 や 外 部 の 要 因(市. 場,政. 治,法)も. 含 ま れ る14。 第 一 の 要 素 と の 関 連 で は,会. 社の業. 10Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.27;Fleischer,a.a.O.(Fn.3),5.1279,1280. 11Fleischer,a.a.O.(TeilI),5.1279,1280;LGDusseldorf,Urt.v.22.7.2004,NJW2004,5.3275, 3277;Spindler,a。a.O.(Fn.3),§87Rdnr.28;Kort,a.a.0.(Fn.4),S.333.取 で は な い と 考 え る 多 数 説 の 立 場 か ら と す る と,報 意 味 を 持 つ も の と な っ て し ま い,過 Mannesmann事. 件 判 決 に お い て,デ. の 点 は,功. 対 す る 代 償 金(Abfindung)の. べ て 将 来 的 な. 去 の 実 績 等 が 評 価 の 対 象 と な ら な い 可 能 性 が 生 じ る。 ュ ッ セ ル ド ル フ 地 方 裁 判 所 は,株. 考 慮 さ れ る 要 素 は 取 締 役 の 職 務 で あ る こ と を 強 調 し た が 故 に,と が 加 え ら れ て い る 。 特 に,こ. 締 役 の 職 務 を 給 付. 酬 決 定 の 際 に 考 慮 さ れ る 要 素 は,す. 式 法87条1項1文. に お い て. りわ け実 務 家 彩 度 か ら強 烈 な 批 判. 労 報 奨 金(Anerkennungspramie)や. 任 期 満 了 前 の 退 任 に. 適 法 性 を 評 価 す る際 に再 び問 題 と な る。. 12Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.28;Fleischer,a.a.O.(Fn.3),5.1279,1280f. 13こ. の 点 興 味 深 い の は,カ. ー ル ・ツ ァ イ ス 財 団(Carl-Zeiss-Stiftung)の. 団 の 業 務 執 行 機 関 構 成 員 の 最 高 年 収 は,当. 寄 付 行 為 に お け る,「 当 財. 財 団 の 労 働 者 の 平 均 年 収 の10倍. を 超 え る こ と は で き な. い 」 と い う 規 定 で あ る 。 こ の 点 に つ い て は,Schwark,Eberhard,ZurAngemessenheitder Vorstandsvergiitung,FSfurThomasRaiser,Berlin2005,5.377,388f.;Thusing,Gregor,Auf derSuchenachdemiustumpretiumderVorstandstatigkeit,ZGR2003,5.457,472. 14Fleischer,a.a.O.(Fn.3),S.1279,1280。. な お,DCGKは,そ. 一59一. のNr.4,2.2に. お い て,取. 締 役 の 報.
(8) ドイ ツ に お け る取 締 役 報 酬 の実 質 的 相 当性 につ い て. 績 悪 化 後 の 再 建(Sanierung)の. 段 階 に お い て取 締 役 に就 任 す る者 の報 酬 が 問. 題 と な る。 す な わ ち,会 社 の状 況 か ら考 え れ ば,当 然 に高 額 の報 酬 を提 供 す る こ と は,相 当性 を 欠 くの で は な いか と考 え られ るか らで あ る。 しか し,こ の 点, ドイ ツ で は,再 建 に取 り組 む取 締 役 の報 酬 は,通 常 の ケ ー ス よ り も高 額 で あ っ て 当然 で あ る と の認 識 が あ る。 す な わ ち,再 建 が失 敗 に終 わ る か も しれ な い と い う リス ク を 引 き受 け て い る と い う点,お. よ び そ の よ う な状 況 の下 で は あ る意. 味 で 特 別 の能 力 が 必 要 と され る と い う点 で,取 締 役 の職 務 と会 社 の状 況 と の双 方 の観 点 か ら,高 額 の報 酬 で あ っ て も相 当 で あ る と判 断 さ れ る こ と に な る15。. (2)相. 当性 基 準 の 具 体 化 の試 み. 株 式 会 社 の 取 締 役 の 報 酬 等 の相 当性 につ いて,こ れ を正 面 か ら扱 っ た連 邦 通 常 裁 判 所(BGH)の. 判 例 は存 在 しな い。 ま た,下 級 審 裁 判 例 に お い て も,相 当. 性 の 概 念 に言 及 した もの は見 当た らな い。 他 方 で,有 限 会 社 に お け る業 務 執 行 社 員 の 報 酬 の相 当 性 を あ ぐっ て は,い. くつ か の 判 決 が 散 見 で き る16。 しか し,. これ らの 判 例 に 共 通 す るの は,相 当 性 の一 般 的 概 念 を 確 立 して い る の で は な く,個 別事 例 にお い て す べ て の 状 況 を 総 合 評 価 す る と い う手 法 を 採 って い る点 で あ る。 ま た,連 邦 財 政 裁 判 所(BFH)は,有. 限会社の業務執行社員の報酬 に. 関 して,法 人 税 法 上 の 諸 原 則(例 え ば,隠 れ た 利 益 配 当=verdeckteGewinnausschiittung)を. 使 って,業 務 執 行 社 員 の報 酬 の相 当性 を判 断 して お り,そ の. 際 に は,法 人 税 法8条3項2文. に照 ら して,株 式 法87条1項1文. の 解 釈 の場 合. と同様 に,様 々 な要 素 を総 合 的 に考 慮 す る とい う手 法 を 行 って い る17。 酬 の 相 当 性 を 判 断 す る 際 に,企. 業 の 経 済 状 況,成. 果 と な ら ん で,将. 規 定 す る。 15Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnrn.27,33;Fleischer,a.a.O.(Fn.3),5.1279,1280;Huffer, AktG,7.Aufl.,Munchen2006,ｧ87Rdnr.2;KSrner,a.a.O.,5.2697,2698;Mertens,a.a.O. (Fn.6),§87Rdnr.6は,一. 種 の 危 険 手 当 で あ る とす る 。. 16BGH,Urt.v.4.10.1976,WM1976,1226,1228;Urt.v.14.5.1990,BGHZ111,224,228;Urt.v. 15.6.1992,DStR1992,1443. 17Vgl.BFH,Urt.V.5.10.1994,DstR1995,5.718;Fleischer,a.a.O.(Fn.3),5.1279,1283.. 一60一. 来 の 見通 しを考 慮 す べ き こ と を.
(9) 法科大学院論集. 第7号. 学 説 上 で も,相 当性 に対 す る解 釈 につ い て は,こ れ を一 般 的 に定 義 づ け る こ と は 困難 で あ る と の認 識 が 強 い。 そ して,株 式 法87条1項1文. が い う 「相 当 性 」. と は,確 定 的 ・具 体 的 な額 を い う もの で は な く,何 が相 当 で あ る か につ い て は 一 定 程 度 の枠 も し くは幅 が あ る と い う点 で は,学 説 上 一 致 を見 て い る よ うで あ る18。 しか し,他 方 で は,「相 当性 」とい う不 確 定 概 念 を可 能 な 限 り明確 に し,法 的 安 定 性 を確 保 す る た め の努 力 が な され て い る。 学 説 上 の 比 較 的 多 くの 見 解 が,改 正 前 株 式 法87条1項. に規 定 す る相 当性 の基. 準 を,同 項 の 「取 締 役 の 職 務 」 と 「会 社 の状 況 」 と い う2つ の要 素 だ けで は な く,別 の要 素 を 持 ち 出 して判 断 しよ う と試 み て い る。 そ の 際 の 基 準 と して は, 当 該 報 酬 が 市 場 にお いて は通 例 で あ る と い う意 味 で の 一 般 性 ①blichkeit)19と 当 該 取 締 役 の市 場 価 値20と い っ た もの が持 ち出 され て い る21。 しか し,こ れ ら は,他 に比 較 可 能 な 要 素 が 存 在 しな いか ら と い う消 極 的 な 色 彩 が 強 い。 と い う の も,多. くの 学説 に よ って 批 判 され て い る よ う に,市 場 は必 ず しも機 能 的 で あ. る とは い え ず,ま た一 般 に通 用 して い る報 酬額 が必 ず しも相 当 で あ る と は限 ら な い か らで あ る22。ま た,ド イ ツ で は取 締 役 の報 酬 が個 人 別 に 開示 さ れ て お り,. 18Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.22;Huffer,AktG,ｧ87Rdnr.2;Martens,Klaus-Peter, DieUorstandsvergiitungaufdemPrufstand,ZHR169(2005),5.124,126;Schwark,a.a.O.(Fn. 13),5.377,388;Peltzer,Martin,Widerden°greed"‐Betrachtungenzuｧ86andｧ87AktG, in:Schneider,Uweu.a.(Hrsg.),FSfurMarcusLutter,Koln2000,5.571f.;Fonk,HansJoachim,DieZulassigkeitvonVorstandsbeziigendemGrundenach-Aktienrechtliche AnmerkungenzumUrteildesLGDusseldorf,NZG2004,1057-Mannesmann,NZG2005,5.248, 252;Spindler,Gerald,VergutungandAbfindungvonVorstandsmitgliedern,DstR2004,36,42. 19Thiising,a.a.0.(Fn.13)5.457,470ff.は,相 通 例. で は な い ほ ど に 高. 旨 を 指 摘 す. い(uniiblichhoch)場. 関 基 準 合. に は,当. る 。. 20Huffer,AktG,ｧ87Rdnr.2;Mertens,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.6. 21Fleischer,a.a.O.(Fn.3),5.1279,1282.22Thiising,a.a.O.(Fn.13),5.457,465;Fleischer, a.a.O.(Fn.3),5.1279,1282;Dreher,Meinrad,in:Henze,Hartwig/Hoffmann-Becking,Michael (Hrsg.),Gesellschaftsrecht2003,KoIn2004,5.203,209;Schwark,a.a.O.(Fn.13),5.377,384. 22Thiising,a.a.O.(Fn.13),5.457,465;Fleischer,a.a.O.(Fn.3),5.1279,1282;Dreher,a.a.O. (Fn.21),5.203,209;Schwark,a.a.O.(Fn.13),5.377,384.. 一61一. と. し て 一 般 性. 該 報 酬. は 相. を 持. ち 出. し,さ. 当 で は な い と い う 疑. ら に 報 酬 が い が 生. じ る.
(10) ドイ ツ にお け る取 締 役 報 酬 の 実 質 的 相 当 性 につ いて. 取 締 役 の 報 酬 を,市. 場 を 考 慮 しつ つ 一 般 性 を 重 視 し て 確 定 し よ う と す る と,最. 高 額 に 調 整 す る の と 同 様 の 結 果 に な っ て し ま う 点 も指 摘 さ れ て い る23。 学 説 上 で は,企 の 見 解 は,企 社25,大. 業 規 模 に よ って 相 当性 を定 義 付 け よ う とす る主 張 が あ る。 こ. 業 を 商 法267条. で 規 定 さ れ て い る 小 規 模 資 本 会 社24,中. 規 模 資 本 会 社26の3つ. の カ テ ゴ リ ー に 分 類 し,そ. な 報 酬 額 を 確 定 し よ う と す る も の で あ る。 具 体 的 に は,取 小 規 模 資 本 会 社 で は150,000ユ 模 資 本 会 社 で は600,000ユ. ー ロ,中. 模 資 本 会 社 で は150,000ユ. ー ロ 超300,000ユ. 300,000ユ. ー ロ 以 下,大. 1,200,000ユ. ー ロ 超600,000ユ. ー ロ 以 下 で あ れ ば,疑. 小 規 模 資 本 会 社 で は300,000ユ ユ ー ロ 超900,000ユ. ユ ー ロ以 下 で あ れ ば,す 本 会 社 で は450,000ユ. 締 役1人. あ た り で, ー ロ,大. 規. 当 性 が 推 定 さ れ る 。 次 に,小. 規. ー ロ 以 下,中. 規 模 資 本 会 社 で は. 規 模 資 本 会 社 で は600,000ユ. 下,中. 規 模 資 本 会 社 で は600,000. 規 模 資 本 会 社 で は1,200,000ユ. ー ロ 超1,800,000. で に 不 相 当 で あ る こ と が 疑 わ れ る 。 最 後 に,小. ー ロ 超,中. 本 会 社 で は1,800,000ユ. ー ロ超. わ し い が な お 相 当 で あ る と さ れ る 。 さ ら に,. ー ロ 超450,000以. ー ロ 以 下,大. れぞれ について相 当. 規 模 資 本 会 社 で は300,000ユ. ー ロ以 下 で あ れ ば,相. 規模資本会. 規 模 資 本 会 社 で は900,000ユ. ー ロ 超 で は,不. ー ロ 超,大. 規模 資 規模 資. 相 当 で あ る こ とが推 定 され る。 取 締 役 会. 23Schwark,a.a.O.(Fn.13),S.377,385;Fleischer,a.a.0.(Fn.3),S.1279,1282は,ア. メ リカ に. お け る法 と経 済 学 に関 す るBebchuk/Fried,PaywithoutPerformance,2004,S.71ff.を. 引 用 して,. 市 場 に お い て 一 般 的 な 報 酬 額 に調 整 す る こ と は,継 続 的 な 報 酬 の 上 昇 傾 向 を 内 包 す る こ と を指 摘 す る。 24小. 規 模 資 本 会 社 とは,次. の3つ. の メル クマ ー ル の う ち2つ 以 上 を 超 え な い もの を い う。 ① 積 極 側. に 表 示 され た 欠 損 額 を控 除 した 後 の 貸 借 対 照 表 合 計 額401万5,000ユ 間 の 売 上 高803万 25中. ユ ー ロ,③ 年 間平 均 労 働者 数50人(商. 規 模 資 本 会 社 とは,第1項. に掲 げ る3つ の メル クマ ー ル の う ち2つ 以 上 を 超 え,か. つ の メ ル クマ ー ル の うち2つ. 26大. ユ ー ロ,② 決 算 基 準 日前12ケ 月 間 の 売 上 高3,212万. に 掲 げ る3つ. の メ ル クマ ー ル の う ち2つ 以 上 を 超 え る もの を い う。. 該 資 本 会 社 が 証 券取 引 法2条1項1文. 規 定 す る規 制 市 場 で の取 引 を 行 って い る か,ま 合 に は,常. ユ ー ロ,③ 年. 法267条2項)。. 規 模 資 本 会 社 と は,第2項. 資 本 会 社 は,当. つ 以 下 の3. 以 上 を 超 え な い もの を い う。 ① 積 極 側 に表 示 され た 欠 損 額 を 控 除 した. 後 の 貸 借 対 照 表 合 計額1,606万 間 平 均労 働 者 数250人(商. ー ロ,② 決 算 基 準 日前12ケ 月. 法267条1項)。. に 規 定 す る 有 価 証 券 に つ き,同. 法2条5項. に. た は 規 制 市 場 で の 取 引 に つ き 許 可 申 請 が な され た 場. に大 規 模 資 本 会 社 で あ る とみ な さ れ る(商 法267条3項)。 一62一.
(11) 法科大学 院論集. 第7号. 会 長 の場 合 に は,上 記 の数 値 を2倍 に して計 算 す る27。 こ の見 解 に対 して は,具 体 的数 値 を 出 して相 当性 を判 断 す る こ とに 関 して好 意 的 な見 方 も存 在 す る。 と りわ け,報 酬 の 内容 の相 当性 の判 断 を裁 判 規 範 と し て利 用 可 能 な よ う に具 体 化 した こ と につ い て賞 賛 され て い る28。 しか し,こ の よ うに確 定 的 な数 値 を持 ち 出 して も,そ れ は取 締 役 の職 務 と会 社 の状 況 とい う 株 式 法87条1項1文. の規 定 に お け る2つ の要 素 を排 除す る もの で は な く,し た. が って,拘 東 力 の な い判 断 枠 組 み の1つ にす ぎ な い との指 摘 もあ る29。. 22009年 (1)改. 改 正 株 式 法 に お け る相 当性 基 準. 正 法 の概 要. 2009年8月5日,取. 締 役 の 報 酬 の 相 当 性 に 関 す る 法 律(DasGesetzzur. AngemessenheitderVorstandsvergiitung=VorstAG)が に 基 づ い て,株. 施 行 さ れ,こ. 式 法 お よ び 商 法 典 に お け る い くつ か の 規 定 が 改 正 さ れ た 。 こ の. 法 律 の 制 定 に 際 し て は,2009年3月17日 に 対 し て,同. 年6月17日. 一 部 が変 更 さ れ. の法 律. ,現. に,連. 立 与 党 の 会 派 が 提 出 し た 草 案30. に 法 律 委 員 会 が 報 告 書31を 提 出 し た こ と に よ り草 案 の. 行 法 の 体 裁 と な っ た と い う経 緯 を 辿 っ て い る32。. 27Lucke,Oliver,DieAngemessenheitvonVorstandsbezugen-Derersteunbestimmbare unbestimmteRechtsbegriff?,NZG2005,5.692,696f. 28Fleischer,a.a.O.(Fn.3),5.1279,1282;Fonk,a.a.O.(Fn.18),5.248Fn.4. 29HiifFer,AktG,ｧ87Rdnr.3. 30EntwurfeinesGesetzeszurAngemessenheitderVorstandsvergutung(VorstAG),BT-Drs 16/12278(hierunter:Fraktionsentwurf). 31BesclussempfehlungandBerichtdesRechtsausschusses(6.Ausschuss),BT-Drs16/13433 (hierunter:Rechtsausschuss). 32VorstAGに. つ い て は,高. 橋 英 治. 「ド イ ツ に お け る 『取 締 役 報 酬 の 相 当 性 に 関 す る 法 律 』 草 案 の. 概 要 一 日 本 法 へ の 示 唆 一 」 商 事 法 務1873号72頁 レ ー ト ・ガ バ ナ ン ス 強 化 へ の 取 組 み(上)一 (上)(下)」. 月 刊 監 査 役564号63頁. 以 下(2009年),正. 以 下(2009年),565号82頁. ツ に お け る 取 締 役 の 報 酬 規 制 全 般 に つ き,近. 井 章 篠. 「ド イ ツ に お け る コ ー ポ. 「取 締 役 報 酬 の 適 切 性 に 関 す る 法 律 』 を 中 心 と し て 以 下(2010年)に. 時 の 動 向 を 紹 介 す る も の と し て,伊. お け る 取 締 役 報 酬 に 関 す る 規 律 一 近 年 の 動 向 一 」 同 志 社 法 学62巻2号109頁(2010年)参. 一63一. 詳 し い 。 ま た,ド 藤 靖 史. イ. 「 ドイ ツ に 照 。.
(12) ドイ ツ に お け る取 締 役報 酬 の実 質 的相 当性 に つ い て. 主 要 な 改 正 点 は,以 下 の 点 で あ る。 第 一 に,株 式 法87条1項. お よ び2項 の 改. 正 で あ る。 従 来,相 当性 の 基 準 と して 「取締 役 の職 務 と会 社 の 状 況」 が 挙 げ ら れ て い た が,改 正 法 で は,こ れ に 「取 締 役 の業 績 」 を 加 え る と と も に,「 通 常 の 報 酬 を超 え な い」 よ う配 慮 す る こ と を求 め て い る。 さ らに,上 場 会 社 で は, 報 酬 構 造 が 企 業 の持 続 的 発 展 に 向 け られ た もの で あ る こ とを 要 し,変 動 額 報酬 に つ い て は,そ の 算 定 基 準 が 複 数 年 に わ た る も の で あ る こ とが 必 要 とな る33。 同 条2項 は,取 締 役 報 酬 の事 後 的 減額 に つ い て規 定 して い る が,改 正 前 の 規定 で は,監 査 役 会(ま. た は監 査 役 会 の 申請 に基 づ き 裁判 所)が 事 後 的 に取 締 役 の. 報 酬 を減 額 す る た め に は,取 締 役 に報 酬 の継 続 的支 給 を す る こ とが会 社 に と っ て著 し く不 当(eineschwereUnbilligkeit)で に悪 化(einewesentlicheVerschlechterung)し. あ る程 度 に会 社 の 状 況 が 本 質 的 て い る こ とが必 要 で あ った が,. 改 正 法 で は,「 著 し く」 お よ び 「本 質 的 に」 の2つ. の文言を削除す ることによ. り,監 査 役 会 に よ る取 締 役 報 酬 の減 額 の た あ の要 件 を少 な く と も文 言 上 は緩 和 して い る。 第 二 に,会 社 が取 締 役 の た あ に責 任 賠 償 保 険(D&0保. 険)を 締 結 す る場 合. に,当 該 保 険 料 の 自 己負 担 額 を定 あ る こ と を義 務 づ け た点 で あ る。 自 己負 担 額 は,損 害 の 最 低10%か. ら固 定 報 酬 年 額 の1.5%ま で の額 とさ れ て い る(改 正 株 式. 法93条2項3文)。 第 三 に,監 査 役 の資 格 と して,過 去2年. の間 に取 締 役 で あ っ た者 が 監 査 役 に. 就 任 す る こ と を 禁 止 さ れ る(改 正 株 式 法100条2項4号)。. た だ し,議 決 権 の. 25%以 上 を有 す る株 主 の提 案 に よ る場 合 に は この 限 りで は な い。 第 四 に,取 締 役 報 酬 の 決 定 に関 して,監 査 役 会 の全 体 会(Plenum)で な けれ ばな らな い と され た点 で あ る(改 正 株 式 法107条3項3文)。 33そ. の 他,1項. に つ い て は,監. 査 役 会 は,異. 定あ. 従 来 は,監. 常 な 発 展 に つ い て は 報 酬 制 限 を 約 す るべ きで あ る 旨の. 規 定 も 新 設 さ れ て い る 。 こ の 点 に つ い て は,Hoffmann-Becking,Michae1/Krieger,Gerd,LeitfadenzurAnwendungdesGesetzeszurAngemessenheitderVorstandsvergiitung(VorstAG), NZGBeilage2009,S.1,4.. 一64一.
(13) 法科 大学 院論 集. 第7号. 査 役 会 内 に設 置 され た委 員 会 で 決 定 す る こ と が実 務 慣 行 と され て い た が34,委 員 会 に委 ね る こ とが で き な い 旨が 明文 を も って定 め られ る こ と とな った。 第 五 に,監 査 役 の会 社 に対 す る損 害 賠 償 責 任 に つ き,改 正 株 式法87条1項. に. 基 づ き不 相 当 な 取 締 役 報 酬 を 確 定 した こ とが 責 任 発 生 原 因 とな る 旨 を 明 文 を も って定 め た点 で あ る(改 正 株 式 法116条)。 この点 は,草 案 段 階 で規 定 され て い た最 低 損 害 賠 償 額 に関 す る規 定 が,法 律 委 員 会 の勧 告 に よ り削 除 され て成 立 した こ と も興 味 深 い。 第 六 に,上 場 会 社 に お い て は,取 締 役 の報 酬 体 系 につ き,株 主 総 会 が 決議 す る こ とが で き る もの と され て い る点 で あ る(改 正 株 式 法120条4項)。. た だ し,. 当該 決 議 は監 査 役 会 の報 酬 確 定 義 務 に何 らの影 響 を与 え る もの で もな く,ま た 当該 決 議 が 行 われ た と して も,こ れ を取 り消 す こ とは で き な い 旨が,併 せ て規 定 され て い る35。. (2)報 酬 の決 定 機 関 (2)一(1)監査 役会 の 決 定 既 述 の よ う に,改 正 株 式 法107条3項3文 会 に移 譲 で きな い事 項 と して,87条1項. は,監 査 役 会 内部 に設 置 さ れ る委 員 お よ び2項1文. ・2文 に よ り監 査 役 会. が な す べ き決 定 を 加 え た 。 す なわ ち,従 来 の実 務 慣 行 と して,監 査 役 会 内部 の 委 員 会(多 くは人 事 委 員会(Personalausschuss)あ. る い は総 務 会(Presidium)). に権 限 移 譲 され て いた 取 締 役 報 酬 の決 定 が,今 後 は監 査 役 会 の全 体 会 で行 われ る こ と にな る。 立 法 理 由 に よれ ば,改 正 の 目的 は監 査 役 会 の全 体 会 で 取 締 役 の 報 酬 を 決 定 す る こ と に よ り,報 酬 決 定 過 程 の 透 明 性 を よ り高 め る こ と に あ る と. 34Hoffmann-Becking/Krieger,a.a.O.(Fn.33),5.1,8;Fleischer,Holger,DasGesetzzur AngemessenheitderVorstandsvergutung(VorstAG),NZG2009,5.801,804. 35そ. の 他 の 改 正 事 項 と し て,新. 株 式 法 施 行 法 の 改 正,報. 株 引 受 権 の 行 使 期 間 の 延 長(2年. か ら4年. 酬 開 示 に 関 す る 商 法 典 の 一 部 改 正 が あ る 。. 一65一. へ),経. 過 措 置 に 関 す る.
(14) ドイ ツ に お け る 取締 役報 酬 の 実 質 的 相 当性 に つ い て. され て い る36。取 締 役 の報 酬 を 監 査 役 会 内部 の委 員 会 で はな く監 査 役 会 が そ の 全 体 会 に お い て 決 定 す べ き で あ る と い う 方 向 性 は,す. で に ドイ ツ コ ー ポ レ ー ト. ガ バ ナ ン ス 規 準(DeutscherCorporateGovernanceKodex=DCGK)が. そ の. 4.2.2条 に お い て 示 し て い た も の で あ り37,現 在 で は こ の 点 に 関 す る 株 式 法 と DCGKの. 内 容 と は ほ ぼ 同 一 の も の と な っ て い る。. 改 正 に よ って 新 た に監 査 役 会 全 体 会 の 権 限 と され た事 項 は,取 締 役 の 全報 酬 の 決 定(株 式 法87条1項),報. 酬 減 額 の決 定(同. か か る減額 の 決 定(同 条 同 項2文)の3つ. 条2項1文)お. よ び年 金 等 に. で あ る。 そ もそ も,取 締 役 の 選 解 任. 権 は監 査 役 会 全 体 会 の 専 決事 項 と され て い る こ とか ら,改 正 法 に よ り取締 役 と の任 用契 約 全般 の 問題 につ き監 査役 会 の全体 会 の権 限 に属す る こと とな っ た38。 これ まで 取 締 役 の報 酬 を 決 定 して い た 人事 委 員 会 等 は,全 体 会 の準 備 作 業 を す る と い う 役 割 を 担 う こ と に な る39。. 36Fraktionsentwurf,BT-Drs.16/12278,S.7.実. 務 上 で は,取. す 場 合 に は 高 度 の 守 秘 義 務 が 課 さ れ な け れ ば な ら ず,ま. 締 役 の 候 補 者 と して 有 能 な人 材 を捜. た 迅 速 性 を 要 す る こ と,そ. 有 能 な 候 補 者 と の 交 渉 に お い て 報 酬 が 重 要 な 意 味 を 持 つ こ と か ら,そ 限 定 さ れ る べ き で あ る と の 理 由 で,監. して そ の よ うな. こ に 参加 す る 者 は 可能 な 限 り. 査 役 会 の 全体 会 が報 酬 決 定 を 行 うこ とに 対 して 疑 問 で あ る と. の 主 張 も 見 ら れ る 。Bauer,Jobst-Hubertus/Arnold,Christian,FestsetzungundHerabsetzung derVorstandsvergutungnachdemVorstAG,AG2009,5.717,731;Hohenstatt,Klaus-Stefan, DasGesetzzurAngemessenheitderVorstandsvergiitung,ZIP2009,5.1349,1355. 37株 は,監. 式 法107条3項. の 改 正 は こ れ を 追 認 した と も い え る が,2009年. 株 式 法 改 正 当 時 のDCGK4.2.2条. 査 役 会 の 全 体 会 は 実 質 的 な 契 約 要 素 を 含 む 取 締 役 の 報 酬 体 系 を 決 議 す る も の と さ れ て お り,. そ の 意 味 で 改 正 法 は 当 時 のDCGKの. 勧 告 を 明 ら か に 超 え て い る と 評 価 さ れ て お り,こ. の点 は立 法. 理 由 の 中 で も 明 示 さ れ て い た 。Fraktionsentwurf,BT-Drs.16/12278,S.6;Fleischer,a.a.0.(Fn. 34),5.801,804;Bosse,Christian,DasGesetzzurAngemessenheitderVorstandsvergutung (VorstAG)-IJberblickandHandlungsbedarf,BB2009,5.1650,1652;Thusing,Gregor,Das GesetzzurAngemessenheitderVorstandsvergutung,AG2009,5.517,524;Vgl.auch Bauer/Arnold,a.a.O.(fn.36),5.717,731. 38Bosse,a.a.0.(Fn.37),s.rs50,1652;Hoffmann-Becing/Krieger,a.a.O.(Fn.33),S.1,9に よ れ ば,任. 用 契 約 中 に は 報 酬 と 無 関 係 あ る い は 直 接 関 係 の な い 規 定 も あ る が,実. て を 監 査 役 会 の 全体 会 で 決 議 す る こ とが 望 ま しい と さ れ て い る。 39Fraktionsentwurf,BT-Drs.16/12278,5.6.. 一66一. 務 に お い て は す べ.
(15) 法 科大学院論 集. 第7号. (2)一(2)株 主 総 会 の関 与 改 正 株 式 法120条4項. は,上 場 会 社 の 株 主 総 会 は 取 締 役 の報 酬 体 系 の承 認 に. 関 して 決議 す る こ とが で き る と規 定 す る。 この 規 定 は,草 案 段 階 で は な か った もの で あ り,法 律 委 員 会 の 勧 告 に よ り導 入 さ れ て い る。 法 律 委 員 会 に よれ ば, 取締 役 の 報 酬 体 系 に 関 す る決 議 を 明 示 的 な 株 主 総 会 権 限 とす る こ と に よ り,株 主 に 既 存 の 報 酬 体 系 を コ ン トロー ル す る手 段 を 与 え る とい う こ とが 立 法 趣 旨で あ る と され て い る。 ま た,株 主 総 会 に よ る取 締 役 の報 酬 体 系 に関 す る コ ン ト ロー ル と い う意 味 で は,す で にDCGKの4.2.3条. お よ び4.2.5条 に お い て,監 査. 役 会 議 長 は 取 締 役 の報 酬 体 系 の 基 本 的 特 徴(GrundzUge)と. そ の 変 更 点 につ い. て 株 主 総 会 に 情 報 提 供 す べ き 旨,お よび コー ポ レー トガ バ ナ ン ス報 告 書 の 一 部 を な す 報 酬 報 告 書 を通 じて,取 締 役 の 報 酬 体 系 につ い て も開 示 され るべ き 旨が 規 定 され て い るが,改 正 株 式 法120条4項. の 規定 は,こ れ らDCGKの. 規定の遵. 守 を 促 す こ とに つ な が る とい う点 も,立 法 理 由 と して 挙 げ られ て い る40。 この 株 式 法120条4項. に基 づ く株 主 総 会 決 議 は,法 律 上 の拘 束 力 を有 す る も. の で もな く,ま た 報 酬 体 系 の 承 認 決 議 が 成 立 した と して も,こ れ に よ り何 らの 権 利 義 務 を 生 じ させ る もの で もな い 。 した が って,取 締 役 は,報 酬 体 系 の 承 認 に関 す る議 案 を 株 主 総 会 に 提 出 す る義 務 は な い 。 株 主 が 当 該 議 案 を 総 会 の 議 事 日程 に掲 げ た い と考 え るの で あ れ ば,株 式 法122条2項. に基 づ いて,基 本 資 本 の. 20分 の1ま た は額 面 金 額 で50万 ユ ー ロを 有 す る少 数 株 主 の 請 求 に よ り,こ れ を 議 案 とす る方 法 を と る しか な い。 そ の よ うな 法 的 拘 束 力 の な い決 議 で あ って も,上 場 会 社 にお い て,仮. に取 締 役 の 報 酬 体 系 を 株 主 総 会 が 承 認 しな か った 場. 合 の ア ナ ウ ンス 効 果 は 大 き く,既 存 の 報 酬 体 系 の 株 主 に よ る コ ン トロー ル の 保 障 とい う観 点 か らは,こ れ で 相 当 か つ 十 分 で あ る と され て い る41。 改 正 株 式 法120条4項. の規 定 は,イ ギ リス法 やEU委. 40Rechtsausschuss,BT-Drs.16/13433,S.12. 41Rechtsausschuss,BT-Drs.16/13433,5.12. 一67一. 員 会 の 勧 告 に な ら って.
(16) ドイ ツ に お け る 取締 役報 酬 の実 質 的 相 当 性 に つ い て. 導 入 され た と さ れ て い る42。そ もそ も,株 主 総 会 に よ る こ の種 の 関与 の あ り方 が,厳 格 な機 関権 限 分配 を 定 め る ドイ ツに お い て 妥 当 で あ った の か とい う点 に つ い て は,学 説 上 見 解 が 分 か れ て い る43。 ま た,ド. イ ツ に お い て,取. 締役の報酬. に つ い て この よ うな形 で株 主総 会 が 関 与 す る とい う規 定 の 創設 によ り実 際 上 ど の よ うな 影 響 を生 じる か は,今 後 の 展 開 を待 つ しか な いが44,機 関 投 資家 の 圧 力 に よ り,企 業 の特 殊 性 が考 慮 され ず,ま た 創造 力 あ る 報 酬体 系 を 定 あ る余 地 が企 業 の側 に な くな る とい った望 ま し くな い 副作 用 が生 じる お そ れ が あ る との 指 摘 も あ る45。. (3)改 正 法 に お け る相 当性 基 準 (3)一(1)取 締 役 の 業 績 既 述 の よ う に,2009年. 改 正 株 式 法87条1項. は,相. 当性 判 断 の た め の比 較 対 象. と な る基 準 につ き,取 締 役 の業 績 を加 え て い る。 しか しな が ら,こ の点 の改 正 は,相 当性 の判 断 につ い て の解 釈 や実 務 に と っ て大 き な意 味 を持 た な い と評 さ れ て い る。 す な わ ち,従 来 か ら,取 締 役 の 業 績 は,「 職 務 」 と い う文 言 に包 摂 42Fleischer,a.a.O.(Fn.34),S.801,805.こ. の 点 に つ き,Fleischer,Holger/Bedkowski,Doro-. thea,。SayonPaジimdeutschenAktienrecht:DasneueVergutungsvotumderHauptversammlungnach§120Abs.4AktG,AG2009,S.677ff.に ス 法,EU法 43肯. お い て,ド. イ ツ法 の 視 点 か ら見 た 詳 細 な イギ リ. お よ び米 国法 の比 較 法 的検 討 が展 開 さ れ て い る。. ℃. 定 的 に 評 価 す る も の と し て,Jaspers,Philipp,MehrDemokratiewagen-DieRolleder. HauptversammlungbeiderFestsetzungderVergiitungdesVorstands-,ZRP2010,5.8,insb. 10ff.こ. れ に 対 し て,否. 定 的 に 評 価 す る も の と し て,Hohenstatt,a.a。0.(Fn.36),S.1349,1356;. StellungnahmedesDGBzumEntwurfeinesGesetzeszurAngemessenheitderVorstandsvergiitung(VorstAG),5.12. 442010年. 度 の 株 主 総 会 で 初 め て 報 酬 体 系 に 関 す る 決 議 が 行 わ れ る こ と と な っ た が,DAX30に. る 企 業 の う ち,取 う ち,報. 締 役 の 報 酬 体 系 に 関 す る 議 案 を 議 事 日 程 に 上 げ た 会 社 は27社. 酬 体 系 に 関 す る 決 議 が 否 決 さ れ た の は,HeidelbergCement社. の1社. 属 す. に 上 って い る 。 そ の だ け で あ る。 これ を. 分 析 し たv.Falkenhausen,JoachimFrht./Kocher,Dirk,ErsteErfahrungenmitdemVergutungsvotumderHauptversammlung,AG2010,5.623,629は,こ. の 株 主 総 会 シ ー ズ ンに お い て 多. く の 会 社 が 報 酬 決 議 の た め に 費 し た コ ス トは,当. 該 決 議 の意 義 と 相 当 な 関 係 に は な い と結 論 づ け て. い る。 45Fleischer,a.a.O.(Fn.34),5.801,805.. ・:.
(17) 法科大学 院論集. さ れ て理 解 さ れ て お り46,ま たDCGKの4.2.2条. やEU委. 第7号. 員 会 の勧 告47に お い て. も同様 の指 摘 が な さ れ て い る。 実 務 上 問題 とさ れ て い る の は,通 常 の取 締 役 全員 の報 酬 を 同額 と し,取 締 役 会 議 長(Vorstandsvorsitzender)に. つ き例 え ば1.5倍 とす る と い う現 在 の実 務. 慣 行 が,「 取 締 役 個 人 の 業 績 」 とい う点 か ら見 て 許 され る か 否 か で あ る。 この 点,取 締 役 会 は合 議 体 的性 格 を有 す る機 関 で あ る こ とや共 同 して 様 々 な 事 案 の 準 備 ・対 処 に 当 た らな け れ ば な らな い とい う こ とか ら,報 酬 確 定 の 際 に これ ら の理 由 を考 慮 す る こ と も可 能 で あ り,他 方,純 粋 に 個 人 的 な 業 績 に つ い て は イ ンセ ンテ ィブ報 酬 の決 定 般 階 で考 慮 す る こ と も可能 で あ る こ とか ら,上 記 の よ うな実 務 慣 行 も認 め られ る との 指摘 が な され て い る48。 (3)一(2)相 当性 基 準 と して の 「通 常 の報 酬 」 取 締 役 個 人 の 全 報 酬 は,特 段 の 理 由 が な い 限 り,通 常 の 報 酬(dieiibliche Vergiitung)を. 超 え て はな らな い 。 草 案 段 階 で は,取 締 役 の 全 報 酬 が 相 当 性 を. 有 す る た め の比 較 対 象 と して,取 締 役 の職 務 お よ び 業績 と並 ん で 通 常 の 報 酬 が 規 定 さ れ て い た。 法 律 委 員 会 に よ れ ば,通 常 の報 酬 で あ れ ば 相 当 で あ る との 印 象 を与 え る こ とに な り,妥 当 で は な い と考 え られ る こ と,そ して そ れ との 関 係 で,徐 々 に 報 酬 が 高 額 化 す る とい う効 果(Aufschaukelungseffekt)を. 生 じさ. せ る可 能 性 が あ る こ とか ら,こ れ を避 け る こ とた め に,い わ ば 相 当 性 の 上 限 を 作 り出 す こ とが 必 要 で あ る とい う こ とが 理 由 と して 挙 げ られ て い る49。通 常 の 報 酬 で あ る と い う こ とは 当 該 報 酬 が 相 当 で あ る こ との1つ の 徴 表 で しか な く, 逆 に通 常 で は な い報 酬 が株 式 法87条1項. の 基 準 に適 合 す るた め には 特 別 の 理 由. 46Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.28;Thiising,a.a.O.(Fn.37),5.517,518. 47Art.3.1derEmpfehlungderKommission2009/385/EG,AB1.EGNr.L120v.15.5.2009, S.28ff. 48Bauer/Arnold,a.a.O.(Fn.36),5.717,719;Fleischer,a.a.O.(Fn.34),5.801,802. 49Rechtsausschuss,BT-Drs16/13433,5.15;Bauer/Arnold,a.a.O.(Fn.36),5.717,719; Fleischer,a.a.O.(Fn.34),5.801,802;Thiising,a.a.O.(Fn.37),5.517,518. 一69一.
(18) ドイ ツ にお け る取 締 役 報 酬 の 実 質 的 相 当性 につ いて. 付 け が 必 要 と な る50。 改 正 法 は,こ. の 点 に つ き,従. 来 の 多 数 説 的 見 解 に従 っ た. も の と 評 さ れ て い る51。 そ れ で は,何. を も って. に よ れ ば,1つ. 「通 常 の 報 酬 」 と い う の か が 問 題 と な る 。 法 律 委 員 会. は 当 該 企 業 の 活 動 分 野,規. 模,地. 域 にお いて 通 常 で あ る と い う. 意 味 で の 水 平 的 比 較 可 能 性(horizontaleVergleichbarkeit),も. う1つ. は 当該. 企 業 内 で の 給 与 ・報 酬 体 系 に 照 ら して 通 常 で あ る と い う 意 味 で の 垂 直 的 比 較 可 能 性(vertikaleVergleichbarkeit)と. い う2つ. の 基 準 に 照 ら し て,通. か 否 か を 判 断 す べ き と して い る52。 立 法 段 階 で は,こ. の. 常で ある. 「通 常 の 報 酬 」 を 比 較. 対 象 とす る点 に つ き,取 締 役 の 報 酬 に関 して一 般 的 な あ るい は通 常 の 市 場 は存 在 しな い等 の批 判 もあ り53,他 方 で は,こ の基 準 を肯 定 的 に捉 え る見 解 もあ っ た54。改 正 法 は,後 者 の見 解 に 従 った こ とに な る55。 前 者 の基 準,す. な わ ち水 平 的比 較 可 能 性 の基 準 は,類 似 の業 種 や 同様 の規 模. の会 社 を比 較 対 象 とす る との趣 旨で あ るが,地 域 に お い て通 常 で あ る とい う点. 50Fleischer,a.a.O.(Fn.34),A.801,802;Thiising,a.a.O.(Fn.37),5.517,518;Bauer/Arnold, a.a.O.(Fn.36),5.717,719. 51Seibt,Christoph,in:Schmidt,Karsten/Lutter,Marcus,KommzumAktG,K61n2008,§87 Rdnr.5;Spindler,in:MunchenerKomm.zumAktG,3.Aufl.Munchen2008,§87Rdnr.23; Fleischer,a.a.O.(Fn.34),5.801,802. 52Rechtsausschuss,BT-Drs.16/13433,5.10. 53Lutter,Marcus,StellungnahmezumGesetzentwurfderFraktionenderCDU/CSUandSPD eines≫GesetzeszurAngemessenheitderVorstandsvergutung(VorstAG)°-Drucksache 16/12278,5.2;Hirte,Heribert,StellungnahmezumFraktionsentwurfeinesGesetzeszur AngemessenheitderVorstandsvergutung(VorstAG)furdenDeutschenBundestag-Sitzung desRechtsausschussesam25.Mai2009-,S.lf. 54Thiising,Gregor,StellungnahmezumEntwurfeinesGesetzeszurAngemessenheitder Vorstandsvergiitung(VorstAG)(BT-Drucks.16/12278),5.3. 55実. 務 に お い て,取. 締 役 報 酬 の 相 当 性 を 判 断 す る た あ の1つ. 基 準 が 機 能 す る か ど う か に つ い て は,見. の 指 標 と し て,「 通 常 の 報 酬 」 と い う. 解 が 分 か れ て い る 。 こ れ を 肯 定 す る 見 解 は,実. か ら 比 較 可 能 性 は 担 保 で き る と 考 え て い る 。Bosse,a.a.0.(Fn.37),5.1650,こ. 務 上 の 研 究. れ に 対 し て,ド. イ. ツ に お い て 取締 役 の通 常 の報 酬 な ど存 在 しな い とい う点 や通 常 の報 酬 とい う こ とを 強 調 す る と報 酬 の 高 額 化 を 招 き,立. 法 者 意 思 に 反 す る こ と か ら,こ. の 基 準 は 有 用 で は な い し,使. す る 見 解 と し て,Lutter,a.a.O.(Fn.52),S.2.;Vgl.Bauer/Arnold,a.a.0.(Fn.36),S.717,720.. 一70一. うべ き で もな い と.
(19) 法 科大学 院論集. 第7号. につ い て は,改 正 法 の 適 用 領 域,つ ま り ドイ ツ 国 内 に お い て通 常 で あ る とい う 意 味 だ と され て い る。 しか しな が ら,学 説 上 は,事 業分 野 に よ って は ドイ ツ 国 内 に 比 較 可 能 な 対 象 が 存 在 しな い 場 合 もあ り,ま た,現 在 の と ころ ドイ ツ 企 業 が 国 際 的競 争 力 に 耐 え 得 るよ うな 報 酬 を 支 払 って い る こ とを理 由 に,あ え て ド イ ツ 国 内 に の み 比 較 対 象 を 限 定 す る必 要 は な い とす る 見 解 も主 張 さ れ て い る56。 後者 の 基 準,す な わ ち垂 直 的 比 較 可 能性 の 基 準 とは,当 該 企 業 に お け る他 の 取締 役 の報 酬 や従 業員 の給 与 を 比較 対 象 とす る とい う こ とで あ る。 法 律 委 員 会 の報 告 書 で は,企 業 に お け る報 酬 を 等級 化 す る 際 に は,当 該 企 業 に お け る報 酬 慣 行 や 報 酬 体 系 との 関 連 性 を 失 わ な い よ う に 配 慮 す べ き こ と が 示 さ れ て い る57。 しか しな が ら,取 締 役 の報 酬 が 当 該 企 業 の労 働 者 に と って 通 常 で は な い ほ どに 高額 で あ る と して も,そ の取 締 役 の職 務 内容 に対 す る市 場 の対 価 と して は通 常 で あ る とい う こ と もあ り得 る。 い ず れ に せ よ,職 務 内容 の異 な る地 位 を 比 較 して,報 酬 が通 常 で あ る か 否 か を判 断 す る こ とに は相 当 の 困難 が伴 うの で あ って,結 局 の と ころ,取 締 役 の報 酬 が他 社 の取 締 役 と比 較 した場 合 に は不 当 に高 額 とは い え な い が,自 社 の報 酬 実 務 と比 較 した場 合 に は通 常 で は な い と判 断 さ れ る場 合 に は,そ れ を 正 当化 す るだ けの 説 明 が 求 め られ る と され て い る58。 (3)一(3)企 業 の 持 続 的 発 展 改 正 株 式 法87条1項2文. は,上 場 会 社 に お け る報 酬 構 造 は企 業 の持 続 的発 展. に方 向 付 け られ て い る こ と を要 す る と規 定 し,こ れ を受 けて,同 項3文. で は,. 56Fleischer,a.a.0.(Fn.34),S.801,802;Bauer/Amold,a.a.0.(Fn.36),S.717,719f.条. 件 付 き. で こ れ を 肯 定 す る 見 解 と し て,Lingemann,Stefan,AngemessenheitderVorstandsvergutungDasVorstAGistinKraft,BB2009,5.1918f.;Hoffmann-Becking/Krieger,a.a.O.(Fn.33),5.1. 57Rechtsausschuss,BT-Drs16/13433,5.10. 58Thusing,a.a.O.CFn.37),5.517,519;Spindler,Gerald,Vorstandsgehalter,aufdem Priifstand-dasGesetzzurAngemessenheitderVorstandsvergutung(VorstAG),NJOZ2009, S.3282,3284.同. じ よ う な 観 点 か ら,Lingemann,a.a.0.(Fn.55),S.1918,1919は,垂. を す る 必 要 は な く,法. 律 委 員 会 は 垂 直 的 と だ け 述 べ て い る の で あ る か ら,そ. な い と 考 え る べ き と して い る 。. 一71一. 直 的 な 比 較 こ に比 較 可 能 性 は必 要.
(20) ドイ ツ にお け る取 締 役 報 酬 の 実 質 的 相 当性 につ いて. 変 動 額 報 酬 につ い て は,複 数 年59の 算 定 根 拠 を有 す るべ き こ とを規 定 して い る (ま た,同 項 同文 後 段 で は,非 通 例 的 な発 展 の場 合 に監 査 役 会 が変 動 額 報 酬 の上 限(い わ ゆ るキ ャ ップ)を 設 定 す べ きで あ る と規 定 す る。)。立 法 理 由 に よれ ば, 取 締 役 の報 酬 の う ち業 績 連 動 型 の報 酬 につ い て は,長 期 的 な イ ンセ ンテ ィブ効 果 を有 す る よ う に設 定 され るべ き で あ っ て,た と え ば,取 締 役 が非 通 例 的 な取 引(事 業 部 門 の 売 却 等)に. よ り一 定 の基 準 日時 点 で の賞 与 額 を水 増 しす る こ と. を 防 止 す る こ とが 意 図 され て い る60。 一 般 に,「 持 続 性 」 の 概 念 は多 義 的 で あ るが61,企 業 の 長 期 的 な 維 持,健 全 な 成 長,十 分 な 収 益,存 続 を 危 険 に さ らす よ う な リス ク の回 避 等,企 業 が長 期 的 に成 功 す るの に不 可 欠 な 様 々 な ス テ ー ク ホ ル ダ ー の利 益 に配 慮 す る こ とが こ れ に含 ま れ る と解 され て い る62。 ドイ ツ で は,金 融 危 機 の影 響 か ら取 締 役 の報 酬 規 制 の 改 正 に着 手 した と い う経 緯 が あ るが,従 来,変 動 額 報 酬 につ き,と. りわ. け銀 行 取 締 役 にお いて,当 該 報 酬 の算 定 基 準 が リス ク に対 応 して い なか っ た と の 認 識 が2009年 株 式 法 改 正 の 背 景 に あ る63。他 方,金 融 機 関 以 外 の 企 業 に お い て も,短 期 的 利 益 の た あ に会 社 財 産 を 売 却 した りす る等 の行 為 を抑 止 し,長 期 的 に見 て 成 果 に結 び つ く技 術 等 に投 資 す べ き こ とが 求 め られ る こ と に な る64。 企 業 の 持 続 的 発 展 は,報 酬 体 系 全 体 に妥 当す る 目的 で あ り,こ の 目的 を実 現 す るた あ の 手 段 と して 位 置 づ け られ るの が,複 数 年 の 算 定 根 拠 を 有 す る変 動 額 59企. 業 の 持 続 的 発 展 と い う 新 た な 基 準 を 設 定 す る こ と と 併 せ て,最. す る た め の 待 機 期 間 が2年. か ら4年. に 伸 長 さ れ た(株. 変動 額 報 酬 が 有す べ き 複 数 年 の 算 定 根 拠 に お け る. 初 に ス トッ クオ プ シ ョ ンを 行 使. 式 法193条2項4号)。. こ の 規 定 と の 関 連 で,. 「複 数 年 」 の 意 味 に つ い て 争 い が あ る 。. 60Fraktionsentwurf,BT-Drs.16/12278,5.5.Vgl.auchRechtsausschuss,BT-Drs.16/13433, 5.10. 61Spindler,a.a.O.(Fn.58),S。3282,3284に の 予 測 に 基 づ く も の で あ っ て,常. よ れ ば,「 持 続 的 発 展 」 の 概 念 は,時 に 主 観 的 に な ら ざ る を 得 ず,検. う と い う。 62Seibert,Ulrich,DasVorstAG‐RegelungenourAngemessenheitderVorstandsvergutung andzumAufsichtsrat,WM2009,5.1489,1490. 63Fleischer,a.a.O.(Fn.34),5.801,803;Bauer/Arnold,a.a.O.(Fn.36),5.717,721. 64Bauer/Arnold,a.a.O.(Fn.36),5.717,721.. 一72一. 間 的 な 視 点 と種 々. 証 す るに も条 件 付 き に な って しま.
(21) 法科大学院論集. 報 酬 の 定 め で あ る65。DCGKも,そ. 第7号. の4.2.3条 に お い て,変 動 額 報 酬 は原 則 と し. て 複 数 年 の 算 定 根 拠 が 必 要 で あ る こ とを 勧 告 して い る。 しか しな が ら,企 業 の 持 続 的 発 展 と い う 目的 に 反 しな い 限 りす べ て の 変 動 額 報 酬 が 長 期 的 イ ンセ ン テ ィ ブを 有 す る もの で あ る必 要 は な く66,ま た重 要 な 取 引 が 成 功 した 場 合 の 成 功 報 酬 の よ うに,特 定 の 取 引 の 成 否 に依 存 す る形 の 短 期 的 要 素 を 有 す る もの で あ って も認 め られ る67。他 方,す べ て の 変 動 額 報 酬 が短 期 的 な イ ンセ ンテ ィ ブ の 形 で設 計 され て い る場 合 に は,当 該 報 酬 形 態 を正 当化 す べ き事 由(た とえ ば, 特 に会 社 の 利益 に 資 す る事 情 が あ る場 合 等)が 存 在 しな い 限 り,不 相 当 な 報 酬 とな る との 指摘 が あ る68。. (4)不 相 当 で あ る場 合 の措 置 (4)一(1)報 酬 の 減 額 既 述 の よ うに,2009年. 改 正 前 株 式 法87条2項. は,報 酬 確 定 後 に 会 社 の状 況 が. 本 質 的 に悪 化 し,こ れ に よ り取 締 役 に 報 酬 を継 続 的 に 支 給 す る こ とが 会 社 に と って著 し く不 当 で あ る場 合 に は,監 査 役 会(ま 裁 判 所)が. た は監 査 役 会 の請 求 に基 づ き. 相 当 の減 額 を な し得 る と定 めて い た。 改 正 法 は,「 本 質 的 に」 お よ. び 「著 し く」 と い う2つ の文 言 を 削 除す る こ とに よ り,監 査 役 会 に よ る報 酬 減 額 の実 行 を容 易 にす る と と もに69,相 当 の 減 額 か ら相 当額 へ の 減 額 と文 言 を変. 65Thiising,a.a.O.(Fn.37),5.517,520. 66し. た が っ て,当. 該 基 準 は,長. 期 的 イ ンセ ンテ ィ ブを 有 す る変 動 額 報 酬 を合 意 す べ き義 務 を 監 査 役. 会 に 課 す も の で は な い と 解 さ れ て い る(Fleischer,a.・.(Fn.34),S.801,803.)。 67Fleischer,a.a.O.(Fn.34),5.801,803;Seibert,a.a.O.(Fn.62),5.1489,1490;Bauer/Arnold, a.a.0.(Fn.36),S.717,721ff.;Hohenstatt,a.a.0.(Fn.36),S.1349,1351.立. 法 段 階 で は,企. 業. の 持 続 的 発 展 とい う基 準 が 純 粋 な 固 定 俸 給 の 禁 止 を 意 味 す る こ と にな り は しな いか と い う懸 念 が 表 明 さ れ て い た が,当. 該 基 準 は 変 動 額 報 酬 が 合 意 され た 場 合 にの み 妥 当 す る基 準 で あ る と解 され て い. る 。Hohenstatt,a.a.O. 68Hohenstatt,a.a.O.(Fn.36),5.1349,1351. 69改. 正 前 株 式 法87条2項. は,実. 際 に は 適 用 さ れ る こ と の な い 紙 の 上 で の 法(papiernesRecht)と. な さ れ て い た 。Martens,a.a.0.(Fn.18),S.124,130.. 一73一. み.
(22) ドイ ツ に お け る取 締 役 報 酬 の実 質 的相 当性 につ い て. 更 して規 定 して い る。 さ らに,従 来 は,監 査 役 会 が取 締 役 の報 酬 を減 額 「す る こ とが で き る(kann)」. と され て い た もの が,現 行 法 で は,減 額 「す べ き で あ. る(soll)」 と変 更 され て い る70。従 来 の規 定 を 明確 か つ 厳 格 にす る と い うの が 立 法 理 由 の よ う で あ る71。政 府 草 案 の 理 由書 に よ る と,た とえ ば,会 社 が 解 雇 や給 与 の減 額 を行 わ な け れ ば な らな い場 合 や剰 余 金 の配 当 を な し得 な い場 合 に は,会 社 の状 況 が 悪 化 して い る との 要 件 を満 た す72。ま た,報 酬 の 継 続 的 支 給 が会 社 に と って不 当 で あ る か否 か につ い て は,取 締 役 に義 務 違 反 が あ った場 合 の み な らず,義 務 違 反 はな い もの の,会 社 の 状 況 の 悪 化 が 取 締 役 在 任 中 に生 じ, かつ 取 締 役 に帰 責 性 が認 め られ る場 合 に も,こ の 要 件 が 満 た され る と され る73。 この よ うな立 法 理 由 につ い て は,学 説 上,批 判 的見 解 も多 い。 会 社 が解 雇 ま た は給 与 の減 額 を行 い,か つ 剰 余 金 配 当 を しな か った場 合 で あ って も,そ れ が 必 ず し も会 社 の状 況 の悪 化 を示 す わ け で は な く,ま た比 較 的 成 功 して い る会 社 が 更 な る コ ス ト削 減 策 と して そ れ らを行 う可 能 性 も否 定 で き な い。 改 正 前 株 式 法87条2項. が 適 用 され る た あ に は,会 社 の存 続 を危 険 に さ らす ほ どの経 済 状 況. が 存 在 し,そ れ に対 処 す る た あ の い わ ば応 急 措 置 と して 報 酬 減 額 が 行 われ る と 解 され て い た こ と と の関 係 上,立 法 理 由 に挙 げ られ て い た ケ ー スで 監 査 役 会 が 取 締 役 の報 酬 を減 額 し うる こ と とす る と,景 気 低 迷 時 に は常 に要 件 が 満 た され る こ と とな り,監 査 役 会 に使 い や す い 道 具 を 与 え て しま う こ と にな る74。さ ら 70政. 府 草 案 の 段 階 で は,減. 記 載 の 通 り. 額. 「し な け れ ば な ら な い(muss)」. 「す べ き で あ る 」 と 変 更 さ れ た 。 こ れ に よ り,特. と さ れ て い た が,現. 行 法 で は,本. 別 の 事 情 が 存 在 す れ ば,監. 締 役 の 報 酬 を 減 額 し な い と い う 選 択 を す る こ と も 可 能 と な る 。Rechtsausschuss,BT-Drs. 16/13433,5.10. 71Fraktionsentwurf,BT-Drs.16/12278,5.6. 72解. 雇 や 給 与 の 減 額 と 剰 余 金 の 無 配 と は 重 畳 的 な 関 係 に 立 つ と 解 さ れ て い る 。Bauer/Arnold,a.. a.O.(Fn.36),5.717,725;Lingemann,a.a.O.(Fn.55),5.1918,1920;Diller,Martin, NachtraglicheHerabsetzungvonVorstandsvergutungenund-ruhegeldernnachdem VorstAG,NZG2009,5.1006. 73Fraktionsentwurf,BT-Drs.16/12278,5.6. 74Thiising,a.a.O.(Fn.37),5.517,522;Fleischer,a.a.O.(Fn.34),5.801,804;Hohenstatt,a. a.O.(Fn.36),5.1349,1352.. 一74一. 文. 査 役 会 は取.
(23) 法科大学院論集. 第7号. に,監 査 役 会 と取 締 役 間 の報 酬 の 合意 は,両 当事 者 の 私 的 自治 に よ って 締 結 さ れ た も の で あ る以 上,法 が そ れ に介 入 す る こ とは 極 力 避 け られ るべ きで あ り, 「合 意 は守 られ るべ き で あ る(pactasuntservanda)」. と の ロ ー マ法 の原 則 は,報. 酬 合 意 の 局面 で も維 持 され るべ きで あ る との 批 判 もな され て い る了5。 取 締 役 へ の継 続 的 な報 酬 の 支給 が 会 社 に と って 不 当 で あ る程 度 に会 社 の 状 況 が悪 化 して い る場 合 に は,監 査 役会 は株 式 法87条1項. で い う相 当額 へ の 減額 を. す べ き と され て い る。 そ の意 味 にお い て,監 査 役 会 に よ る減額 措 置 も,取 締 役 の報 酬 の 相 当性 を確 保 す るた め の 手 般 で あ る とい う こ と に な る76。そ うで あ る とす れ ば,監 査 役 会 が取 締 役 報 酬 の 減額 を行 お う とす る際 には,取 締 役 の 業績 を考 慮 しな け れ ば な らな い こ とに な る。 ま た,監 査 役 会 は,同 様 に,そ の 裁量 の範 囲 内 で,会 社 の再 建 と取 締 役 へ の イ ンセ ンテ ィブ の 付与 とい う双 方 を 比較 衡 量 しな け れ ば な らな い77。 (4)一(2)不 相 当 な 額 の報 酬 付 与 と監 査 役 会 に対 す る損 害 賠 償 請 求 明文 の規 定 は な い もの の,従 来 の通 説 に よ れ ば,監 査 役 の注 意 義 務 違 反 につ き,取 締 役 の会 社 に対 す る責 任 に 関す る規 定(株 式 法93条2項)を. 準 用 す る株. 式 法116条 の 規 定 は,取 締 役 に対 す る報 酬 決 定 の 局 面 にお いて も適 用 され,し た が って,監 査 役 会 が 当該 取 締 役 の報 酬 を確 定 す る 際 に注 意 義 務 に違 反 し,取 締 役 に 対 して 不 相 当 に 高 額 な報 酬 が 付 与 さ れ た 場 合 に は,監 査 役 は,株 式 法116 条,93条2項. に基 づ い て,損 害 賠 償 責 任 を負 う と解 さ れ て い た。2009年 改 正 法. は,こ の 点 を 明 文 を も って 規 定 した 。 す な わ ち,116条3文. にお いて,監 査 役 が. 不 相 当 な報 酬 を確 定 した場 合 に は,賠 償 責 任 を負 う旨 の規 定 が追 加 され た。 立. 75Bauer/Arnold,a.a.O。(Fn.36),S.717,725.ま. た,Wittuhn,GeorgA/Hamann,Hanjo,. HerabsetzungvonVorstandsvergutungeninderKrise,ZGR2009,S.847,852ff.は,同 ら,民. 法313条(事. 情 変 更 の 原 則)の. 規 定 と の 体 系 的 解 釈 に よ っ て,現. 釈 す る こ と は可 能 で あ る と して い る。 76Vgl.Thiising,a.a.O.(Fn.37),5.517,523. 77Spindler,a.a.O.(Fn.58),5.3282,3286.. 一75一. 様 の観 点 か 行 株 式 法87条2項. を 狭 く解.
(24) ドイ ツ に お け る取 締 役 報 酬 の実 質 的相 当性 に つ い て. 法 理 由 に よ れ ば,相 当 な報 酬 の 決 定 が監 査 役 会 の 重 要 な 職 務 で あ り,監 査 役 会 が 当該 職 務 執 行 に お い て義 務 に違 反 した場 合 に は,監 査 役 個 人 と して 責 任 を 負 うべ き 旨を 明 らか に した と され て い る78。義 務 違 反 の監 査 役 が 賠 償 す べ き 損 害 とは,相 当 な報 酬 額 と現 実 に支 払 わ れ た報 酬 との 差額 で あ り,ま た この 場 合 に 損 益 相 殺(Vorteilsausgleichung)は. 認 め られ な い と さ れ て い る79。 しか し,. こ の点 の株 式 法 改 正 に対 して は,改 正 株 式 法116条 は,株 式 法87条1項. に基づ く. 監 査 役 会 に よ る報 酬 額 の決 定 の場 面 の み を損 害 賠 償 の対 象 と して お り,同 条2 項 の報 酬 減 額 の局 面 に お い て監 査 役 会 が そ の義 務 に違 反 した場 合 を対 象 と して い な い と い う点 で,批 判 す る見 解 も見 られ る80。 監 査 役 会 が 取 締 役 の報 酬 を確 定 す る場 合,そ. れ は株 式 法93条1項2文. の意 味. で の企 業 者 的 判 断 に類 似 す る もの で あ り,し た が って経 営 判 断 の原 則 の適 用 が あ る と解 され て い る。 それ ゆ え,取 締 役 の報 酬 を確 定 す る際 に,監 査 役 会 が会 社 の利 益 の た あ に(zumWohlederGesellschaft)適. 切 な 情 報 に基 づ い て行 為. した と合 理 的 に想 定 され る場 合 に は,義 務違 反 は 生 じな い と解 され る81。また, 仮 に監 査 役 会 が 株 式 法87条1項. に 違 反 して 不 相 当 な 報 酬 額 を決 定 した と して. も,そ の よ うな 決 定 お よ び 当該 決 定 に基 づ く取 締 役 と の(不 相 当 な額 の)報 酬 付 与 の 合 意 は,当 該 報 酬 の 付 与 を 含 む 任 用 契 約 の有 効 性 に影 響 を与 え る もの で. 78Fraktionsentwurf,BT-Drs.16/12278,5.6. 79Fraktionsentwurf,BT-Drs.16/12278,S.6.高. 橋 ・前 掲(注32)74頁. 相 当 な 報 酬 額 と 相 当 額 と の 差 額 を 最 低 賠 償 額 と し て,監 て い た が,学. 者 サ イ ドお よ び 実 務 家 サ イ ドか ら の 激 し い 批 判 に よ り,当. 80StellungnahmedesDeutschenAnwaltvereinsdurchdenHandelsrechtsauschusszumEntwurfeinesGesetzeszurAngemessenheitderVorstandsvergiitung(VorstAG),Stellungnahme Nr.32/2009,S.11f.;Hoffmann-Becking/Krieger,a.a.O.(Fn.33),5.1,10;Hohenstatt,a.a.O. (Fn.36),S.1349,1354. 81Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.20;Fleischer,in:Spindler/Stilz,KommzumAktG,ｧ87 Rz.15;ders.,ZurAngemessenheitderVorstandsvergiitungimAktienrecht(TeilII),DStR 2005,5.1318,1319;Hoffmann-Becking/Krieger,a.a.O.(Fn.33),5.1,10;Hohenstatt,a.a.O. (Fn.36)>5.1349,1354.. 76. 。 な お,立. 法 段 階 で は,不. 査 役 に 賠 償 責 任 を 課 す 旨の 規 定 が 設 け られ 該 規 定 は 削 除 され た 。.
(25) 法科大学院論集. 第7号. は な く,任 用 契 約 お よ び 報 酬 合 意 の 無 効 は,公 序 良 俗 違 反(民 法138条1項) の 場 合 の み で あ る と解 され て い る82。 他 方 で,不 相 当 な高 額 報 酬 を受 領 した取 締 役 が,株 式 法93条2項. に基 づ い て,. 会 社 に 対 して 損 害 賠 償 責 任 を 負 うか ど うか につ い て は,学 説 上 争 い が あ る。 多 数 説 的 見解 は,取 締 役 は 任 用 契 約 の締 結 交 渉 に お い て,自. らの 利 益 を 会 社 の 利. 益 よ り も後 退 させ な け れ ば な らな い とす る一 般 的 な 義務 を 有 さな い とい う こ と を根 拠 に,取 締 役 は不 相 当 な 高額 報 酬 を受 領 した と して も損 害 賠 償 責 任 を 負 わ な い と して い る83。 これ に対 して は,取 締 役 に は機 関 と して の義 務 に基 づ い て, 監 査 役 会 の義 務 違 反 に 「必 要 的 参 加 者(notwendigeTeilnehmer)」. と して 参 加. して は な らな い とい う義 務 が生 じる と して,取 締 役 の損 害 賠 償責 任 を肯 定 す る 見 解 もあ る84。. 四. 結びにかえて. 以 上,ド. イ ツ に お け る取 締 役 報 酬 の相 当性 に関 す る議 論 を検 討 して き た。 こ. れ まで の検 討 を今 一 度 振 り返 っ て結 び にか え た い。 ドイ ツ に お いて は,取 締 役 の報 酬 を決 定 す る の は監 査 役 会 で あ る。 株 主 総 会 は,取 締 役 の 報 酬 体 系 につ いて 決 議 す る こ とが で き るが,こ れ は あ くま で そ れ が 議 案 と して上 程 さ れ た 場 合 に 限 られ,し か もそ の 決 議 に は法 的 拘 束 力 は な く,決 議 取 消 しの 主 張 もで きな い。 監 査 役 会 は報 酬 決 定 の際,取 締 役 の職 務 と. 82Spindler,a.a.O.(Fn.3),ｧ87Rdnr.80;Mertens,KolnerKomm.z.AktG,ｧ87Rdnr.3; Fleischer,a.a.O.(Fn.81),5.1318,1322;Hoffmann-Becking,Michael,GestaltungsmoglichkeitenbeiAnreizsystemen,NZG1999,5.797,798;Huffer,AktG,ｧ87Rdnr.8. 83Mertens,a.a.O.(Fn.6),ｧ93Rdnr.70;Hopt,in:Grof3komm.Z.AktG,ｧ93Rdnr.70;Hirte, Heribert,in:Abeltshauser,ThomasE/Buck,Petra,(Hrsg.),CorporateGovernance,Koln2004, 5.75,88. 84Fleischer,a.a.O.(Fn.80),S.1318,1322;imErgebnisauchSpindler,a.a.0.(Fn.3),§87 Rdnr.79;Peltzer,a.a.O.(Fn.18),5.571,578;Schwark,a.a.O.(Fn.13),5.377,394.. 77.
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