法Ⅱ
赤 冬休 中 筆 い い 思い
第1回…
第2回…私法 何 私法 意義
日 私法 定義 一例 ～四宮 民法総則 私法 法 区 …両方 対立 要素 含
私法…個人 生活関 対象
法…国家 共団体 内部 び 国民 関 対象
私法…自 等 指 原理
法… 秩序 原理 規
建社会 個人的生活関 建的身 制 中 組 入 い
要素 含 い 私法 法 化
市民革命 自 等 宣言 自 所 権承認 国家権力 行使 市民社会保護 限定 個人的生活関 自 形成
要素 含 う 私法 法 化 Savigny 私法 定義
Savigny 前 … 法大全 C.I.C Corpus iuris civilis 法的 使用 批
C.I.C 解釈 新 作 直 あ by Savigny 19世紀 半…法学 固定化 Mauss 批
法
法大全 私法
層
国家… 時 的社会構造 Volk 法 前提
国家 法学 私法 作
法 直接 批 両時 社会的前提 組 換え 私法 意義 自 領域 画定
私法 自 個人 活動 他 害 確実 自 領域 獲得
う 限界範 定 規則
法 国法 …国家 Volk 機的 現 対象 国家全体 目的 個々人 従属物
私法…個々人 巻 内的生活 構成 法 関 総体 個々人 自体 目的 自 定義 関心
法 研究
私人 自 何 ～人類学視 Mauss 贈 論 Mauss 贈 論
構造 1
構造
え 義務 返礼
返 い人 利息 渡 い
う 返 い 対 従属的 債務奴隷的 地位
Mauss 社会 関 非法的人的関
伝統的自 非法的人的関 断 押 え い
う処理 い
Mauss 問題関心… 法型 近 市民社会 機能 全 い 無産階 救済 関心 持
法 否定的 Savigny… 法的 伝統 哲学的 自 概念 研究
占 所得権 い あ いう考え方 否定 法 占 権原 引 離 い 主張
第3回 私法 諸前提
ADR(Alternative Dispute Resolution)… 私人間 解決
ュ ( 2)
～ 大 実力行使禁 命 奏
2 実力集団組織 ュ 家＆ 家 共空間 中 い
大 2 組織両方 持
私人間 解決… 的一義的 断主体 必要
実力組織 方 持 巻 込 大 実力 能
～Hobbes 問題意識 理論構成 い
Hobbes 時 … 教戦 共和国軍 王党派 戦闘 い 和 実現 ⇒
贈 返礼
見 個人
的 引 社
会的 引 一環
Hobbes 定義 自然状態… 万人 万人 対 戦い 全員 等 あ 闘 状態
一元的 絶対的 支配 必要
万人 全保 何び 拘束 い絶対的権力 持 理想状態
Kant Hobbes 批
う 理想状態 個人 自 領域
最大 制
国民 共 意思 制定 法 保護 権能 必要
㊟Kant…全員 わ 形 民主 批 的
全体 意思 いう 目 1人 自 奪わ 状況 考慮
例 ュ
舞 … 共和 期
共和 廃 能性 考え 暗殺
暗殺 自 解 表現
…B.C 6世紀 貴族 貴族 あ 組織 節 い い
民 自 え 治参 い 自 え 制度 創設
民 富裕 or貧困
…貧困 組織化 強大化 非法的人的関 結ぶ Savigny 構想 ～ 法 治 対 独立 い い
私法 前提 国家 民 訟制度
一義的 断 社会 規 国家 い
民 訟手 通 行わ い
私法 国家 断 いう 特 性格 び 私法 自 性 確保
弁論主義…手 内 実関 扱う． 起 社会 い
実関 確認 い ←国家 私法 断
ADR…民 調停法第1条 条理 実情 視 p.1249
非法的人的関 作 出 う恐 あ 原則 禁
仲 法 p.1258
民 訟 国家 日 ⇔私人 新堂
第4回 私法 基 原理 占
自力救済…近 国家 原則禁 個人 権利 的一義的 断 い
Hobbes… 当 当 断 主権者 行う Kant 批 例外： 一般 法感情 著 場 米倉論文
法感情 持 込 占 所 権 混乱 起 い ? 原 考え
ex.盗 占 い 一般 法感情 ?
～ 子殺 占
国外退去命 … 当 理 必要
嘆願 条件提示… 権威 権原 獲得 目
指
子殺 対 考え
子供 自 占 物 あ 考え う 自 手 掛 占 破壊
敵 ソ 手 渡 い
ソ 関 …2人 あ 任意 拘束 い
子供 い 場 2人 い 拘束
拘束 断 逃亡 子供 殺害
件( 3)
山 … 母親 委任 主張
い 権原 占 認定
府… 引 渡 請求 所 権 保
所 権 占 法的 相容 い 中世 降 接近 い
時 占 所 権 場 あ 得時効 制度
得時効…所 権 持 一定期間占 維持 所 権 獲得 え奪
わ 返 的 保証 所 権 勝
Savigny 占 概念 再鋳造
占 … 実 抑え い 状態 民法 180 条 占 権 来 占 いう ．
所 権 権原 離 い
侵害 当 他 者 入 妨 う
権原 行使 的一義的 断 民 訟手 い
占 持 法的効果…占 権 得時効
占 実状態 法規 実 占 法的 結 結び
占 実状態 あ 時 権利 あ
第5回 私法 基 原理 占 占 持 2 法的効果
得時効…一定期間占 保持 的 権利 得
法 学 辞 p.569参照
占 権…占 侵害 時 侵害 排 請求 権利
占 回 占 保持 占 保全
198条 占 保持 え 占 妨害 い 199条 占 保全 え 妨害 危険 あ 200条 占 回 え 既 占 侵害
法 降 2 立
※200条 但書 実力行使 一 禁 教会法 影響
原告―被告 決定基準 占
…占 回 占 保持 占 保全 決定
占 保持 え 占 い 人 防御 いい う 制度
民 訟 非常 要
占 訟 権 訟 2段階 い 占 訟 権 訟
2段階 充 う
ex. 動産 占 い 住 所 困
う 手 最略式手 占 問題 暫定的 占 決定
最略式手 ―占 訟― 案 訟
対象物 第 者 差 押 え 訟 中 暫定的 状態 保持 日 仮処 保全手 相当 民 保全法13条
最略式手 定着 権 関 手 定着
近 占 訟 衰退 19Ｃ 降． 権 訟 視
再略式手 …15世紀 誕生
占 訟 案 訟 決定
近 占 訟 衰退
Savigny 占 概念 構造転換
所 権 排他的支配 所持 実現 手段
所 権 移転 占 移転 伴わ い 占 い 人 所 権 持 い
占 訟 権 訟 変わ い
的占 化
占 あ 原告or被告 側 立 う
確定 権 訟
Kant 考え 感性的占 ―叡智的占 所 権 Pothier 考え 純粋 自然的 占 ―市民的占 所 権 Savigny 考え 占 所 権 Savigny 占 一段階 考え い
単純 社会 適 複雑 経済社会 向 い
法 い 自然的占 市民的占 観念
新 訟物理論 見 私法構造 解体 化
新 訟物理論…20世紀半 日 伝わ 新堂 提唱
所 権 占 一体 考え 場 契約 一体 例 賃 借契約終了 土地 返還請求
新 訟物理論 前…契約 い 解決 所 権 無 関 解決 占 移転 い 解決
新 訟物理論…契約 所 権 占 いう3 1回 解決 ex.1.最 昭和31 6 19日 民集10-6-678
ex.2.最 昭和40 12 7日 民集19-9-2101 請求 成 立 い
所 権 傘 中 占 者 置 い
実力 入 行 場 許
X Y 明 渡 損害賠償 請求 占 回 え
結論： 占 Y
権 基 請求 認
Y い 壊 法行 ? 審… い 壊 法行
Y 占 い 侵害 利益 回復 必要度 考え い
自力救済 許 い
最高 … 法行 ．法的 手 い
占 保持 実力 使え い=占 実力行使 当性 機能 い い
何 当 実力行使 基準 い． 所 断
Y 占 あ ?
Pothier占 所持 区 ：使用 借 占 い 法 来 的解釈
※民法593条 使用 借 無償 597条 Y い X 変換 ?
期間 目的 定 い X い Y 返還請求 662条 寄 …期間 定 い い 返還請求
ex.3.最 昭和40 3 4日 民集19-2-197 X Y 対 占 権 種類 何 ? 原告X：Y 土地使用 妨害
一審：占 妨害
審：現 妨害 X え 占 保全 199条
※ 占 保全 潜 的危険 対 処置 あ 当 現 妨害 い ?
審 Y 暴力団風 者 伴 い 認定 い
一 手 中 占 保全 え 権 基 時 行わ 202条
多数派 考え：結局Y 請求 認容 構わ い 来 あ 方： 原告―被告 関 確定
家 追い出 闘え い 結論
日 占 根付い い い
占 権 機能 い い
私法 占 構造 成 立 い
現 占 所 権 対 従属的 立場 い
現 占 訟 機能 い い
第6回 私法 基 原理 物権 債権 峻 Savigny 物権 債権峻 論
Savigny Pothier 法
☆物権 債権 関 法秩序 異 水嶺 い
現 日 赤 等 Savigny議論 問題
解釈 Savigny 論 翻 い
Savigny 産法全体 構造 産法 対象 物 行
物権…物 直接 支配 権利 全 人 主張 う 権利 物権…物 直接 支配 権利 全 人 主張 う 権利
債権…特定 人 対 あ 行
物権法 …個人関 節 個人 自 範 定
個々人 関 い 法 倫理 信義誠実 bona fides 秩序
信義誠実 bona fides … 人関 走 商人 債権法 … 節 個人関 結び
金銭 法的 返還請求 い
所 権 移転 金銭 価値 主 ほう あ
場 一定 法的効力 認 当利得
儀礼的行 契約 効力 認 要式契約
売 契約 元来bona fides 基 自 断 仲 人的審 諾成契約
物権 債権 峻 厳格 Pothier
商人 走
人 関 引 い 相手 出 抜 う いう感覚 関 結ぶ い
bona fides
原作 ）じ探 B典三ざＸ続しぐさＹ 保証：物的 人的信頼関 基
私人間 生 給付関 規 Savigny 借関 場
産価値 属… 借 物 所 権 借人 産価値 人 属
債権契約関 …儀式的 場 契約 確定 要式契約 法的拘束力
得
所 権 移転…契約 占 移転 必要
Pothier
仲 人 断 主体
占 移転 時 所 権 移転 観念
物的担保 人的 信頼 信義誠実 bona fides 要視 諾成契約
物権 債権峻 論 意義 給付関 持 危険性
現 ：何 え 将来：何 返 う 信頼 生
給付 関 置 Mauss 見 う 全体的 義務的 給付 服従関
非法的人的関 生 い
債権 債務関 危険 給付関 法的 い人的関 排
債権…人 行 関 信用 生
物権…特定 物 関 節 給付関 規 債権者 債務者 関
例 消費 借契約 融資 …一方的 給付 債権者 債務者
支配 服従関 生 や い セ 金銭 借…非常 繊細 契約 必要
… 権利 譲渡 場 契約 効
占 侵 打破 債務者 全占 全債権者 清算⇒包括的
物権 債権 峻 現 日 大変弱い 民法587条 消費 借契約
単 意 契約 生 移 時 生 内容 成立時 一
義的 決 要物契約的 関 断
民法404条 法定利率
段 意思表示 利率 自 決定 約束 利率 主
※ 法 原則 返
利息 要式契約 場 儀礼的契約 基
執行制度 方
中 論文…強制執行 い 占 い
占 保護 徹底 債務者 産や複数 債権者 包括的 扱わ ex.破産 相 日 現状
７． 回答 補足 11/19 第6回 補足
個 執行 包括執行
個 執行… 個 産 い
包括執行… 直接手 産全体 扱う．債権者全員 手
参 ． 1人 債権者 請求 債権者全員 手 開始
債務者 結果 債権者 対 物理的 心理的
力 異
信義誠実 善意 6
bona fides 善意 …物権 対象 ex.民法162条 信義誠実 原則…債権 債務関 対象
※元々 Pothier 理論 う 物件 債権 含 引全体 bona fides い Savigny 理論 物権―善意 債権―信義誠実 化 全体 補足
Mauss 贈 論 占
贈 =非法的人的関 節 あい い 私人 関 型
社会関 見通 贈 論
私法… 節 あい い 関 断 ．
無言 力 あい い 関 う 社会 い社会 構築
経済学 法学 関
近 経済学 前提 Savigny的社会 断 関 自 引
実 …関 断 い い 表面的 様 引
経済学 関 法的 非法的 識 いう考え 元々持 い い
※ 法 経済学 いう立場 無頓着
非法的人的関 … 状況 う わ い
日持 い 明日 何 力 誰
債権者 占 手 認 い 新 訟物理論 債権 物権 限
界 突破 う
←占 保護 いう考え い
渡 い い bona fides…仲 人的審 柔軟 断
一見 様 見え 契約 厳格 関 柔軟 契約 視
☆ う 法的関 非法的関 混 時 法的関 阻害 う
第8回 契約―個人 自 引 展開
現 契約法 議論 混乱 7
契約…意思 一致 偶然的 的
意 互い 相手 意思 必然的 的
契約 拘束力 基礎… 約束 い ～教会法 基
自 個人 自己 意志 結 約束
←私人 自 確立 い 前提 あ 私人 自 う 確立 私法
基 的問題関心 あ 結論 契約法 前提 使わ い 混乱 見
契約 類論
民法 型契約…民法 あ う 契約 効 あ う
非 型契約…民法 効 契約 載 い契約
償契約…売 賃 借 う 契約 当 者 方 互い 対価的意味 持 給付 契約
無償契約…贈 使用 借 う 対価的給付 い契約
務契約…売 や賃 借 う 契約当 者 うほう 互い 対価的 債務 担 契約 片務契約…贈 う 当 者 一方 対価的債務 担 い契約
償契約≒ 務契約 無償契約≒片務契約 償契約 あ 片務契約 あ
例 利子 借 物 金 あ 片方 返済義務
要式契約…一定 方式 従 結 い 成立あ い 無効 契約
要物契約…契約 成立 当 者 意 ほ 給付 必要 契約 諾成契約…当 者 意 法的拘束力 持 契約
現 う 約束 契約 効 認 ほ 諾成契約
型契約 意味 い い 無方式契約 一般化
Savigny 契約法理論 法認識
要式契約stipulatio 問答契約 … 面前 儀礼 契約成立 時
法的 一義的 契約 成立 決 必要 あ ．成立時 一義性 内容 一義性 要物契約…物 渡 契約成立
相手 渡 種 様 返 いう 一義性 持 ．成立時 内容 一義性
諾成契約…当 者 意関 ≒ 治 第 者 引 共 体
仲 人的審 人
効力 基礎 当 者 意 成立 関 あ 様 関 成 立 う 共 体 属 い bona fides 関 仲 人…契約 否 含 柔軟 断
国家 bona fides 基 社会 断 ゆ う 逆 う ほ 治 持 社会 いえ 売 契約…bona fides 関 行わ 金銭 関 持 引
社会 媒体 認 価値 持
cf.交換…当 者 相互 stipulatio い 背 bona fides い
bona fides 関 務契約
stipulatio 片務契約 無償契約
⇒ 金銭 渡 請求 condictio
現 契約法認識
bona fides 背 社会 い 仲 人的審 人 い い
無 契約 広 認 い 無方式契約 一般化
要物契約 前提 要式契約 引 進 あ
問題
要式契約 消費 借 生 あい い 関 法的
込 第一歩 い ?
bona fides 私法一般 込 意義
償 無償 いう視 必 用 い 非法的関 法的関 区
役立 い． 当 贈 無償 い
Savigny…無方式契約 一般化 認
法 い う 契約 あ 歴史的 見
要式契約… 視
償契約 無償契約
個人 契約 結ぶ 段階 見 契約 効 認 関心 行 行わ 否 or儀礼 衆 面前 用い い 否
要物契約…儀礼 用い い
対象物 授 権利義務関 認 契約 内容 一義的 あ
諾成契約 現 主流 法的 認
当 者間 意 単 意思 致 互い 対等 あ 言語 相手
明 互い 理解 意 到
←共和的 治 等 い
無方式契約 一般化
日 契約法 ～来栖 郎 議論
来栖 郎 問題関心…現 日 法 西洋 入 物
特 性 あ い
特 性 う 社会構造 中 生
日 …諾成契約 無方式主義 民法557条
来的 意 契約 成立 実務 う い い
日 あ 手附 物 給付 関 進展
行 着手 関 解消
贈 民法549,550条 …無方式 原則
書面 い場 行前 撤回 能 書面主義 い
無償…協 体 Mauss的社会 生
償… 断 関 い 成 立
第9回 所 権―物権変動 2 対抗関 日 民法 規定…意志主義
対抗要件主義
因主義 視
意志主義…意思表示 所 権 移転 成立 いう考え方 民法176条
対抗要件主義… 市民的占 所 権移転 意思表示 対抗 いう考え方 民法177条 178条
因主義…所 権移転等 原因 法 無効 あ 移転等 行 自体 無効
いう考え方 日 入 い
的
民法 規定
占 引 渡 要件 関 明文規定 逸落
売 い 仲 人 間 入 完全 意志主義 い
法 伝統的議論―Pothier 例 8 Pothier… 因主義 立場
諾成契約 効 認 自 対等 当 者 言語 互い 関 述
あ 特定 思想 共 体内部 あ 条件
所 権 移転 権原 titre 売 交換 譲渡 契約 占 引渡 condictio 必要
自然的占 市民的占 2 観念 私人 自 領域 確保 所 権秩序 維持 目論
↕
自然法論者 議論 Grotius … 意 所 権 移転 認
所 権概念内部 構造…対象物 現実的支配 占 産価値 離
Kant 所 権論 類似
契約 成立 時 産価値 移転 起 い う 観念
因主義 前提 社会構造
因主義…契約 成立 占 移転 方 必要 占 引渡 原因 契約 必要
2 占 市民的占 自然的占
無償…協 体 Mauss的社会 生
償… 断 関 い 成 立
Bona fides 信義誠実 基 い 引社会 構造 諾成契約 基礎
Savigny 革新
物権行 独自性…形式主義 引渡主義
無因主義…契約自体 無効 あ 契約 行わ 行 効 考え
契約 無効 場 …対価 金銭支払い請求 認
Savigny 産法全体 構想
前提… 社会 Pothier 語 bona fides 構造 い 対処 要 物権法秩序 定 目指 引 無方式
所 権概念…占 概念 準化 一段階 占 観念 所 権 占 属 原則 一致
日 法 構造
所 権 一段階 占 Savigny的
要物主義 無方式主義 共用 贈 手附 特 性 意志主義 因主義 立場
現状
占 保護 徹底 い い
契約 無方式化 い 柔軟 断 契約 効 無効 決 い
因主義 立場
第10回 担保物権
建物明渡請求 件 最 成11 11 24日 民集53-8-1899
案 析
的 根抵当権 H.1) 根抵当権
( 株 ) 大隆産業
融資
明渡 請求 融資
所 権
白石
占 仮 H.5
Y 占 屋 や 思わ 白石 当 権原 あ 思 い い
立 退 料 求 い
第 者占 一審 権原 占 審 法占 最高
X 直接明 渡 請求
日 信用構造 的機関 怪 会社 ベ い
ほ 程度
件 旨 論理
賃
一審 審…金銭債権 基 位行使 認 最高 …抵当権 基 位行使 認
抵当権 原則 最高
…抵当権者 価値 部 権利 持 部 手 出 い
件 旨 検討 旨 理論的問題
当 所 者 抵当 動産 適 維持管理 定 い
抵当権 基 直接明 渡 請求 抵当権者 占 関
抵当権者 う
結局X 何
Y 追い出 占 引 渡
出 問題 当 Y 占 い
占 回 え 占 保持 え
件 出 ：所 権 基 占 Y 占 前提 Y 被告適格 来 構成
高度 占 概念 如 表
第11回 法 適用 法源論 法学方法論
法 解釈 適用… 例 前例 推論 体的 命題
← う い い 解釈 方法論
法源… う 命題 出
決 基礎
法学 方法…私人 自 う 考え
⇒日 ほ 論 い い 最 近 い 来栖 郎
Savigny 時
状態 セ 絶対君主 入 行わ
法源 法源 通法 用い
法…学 寄 集 皇帝 命 い
法内部 矛盾 い
矛盾等 都 いいほう 解釈
1804 … 民法 成立 唯一 統一的法
← 法源 用い い 諸国 衝撃 影響
…法 統一 目指
共感 派閥 独自性 求 派閥 対立
Savigny… 否定的 国家 入 生
私人 自 う確保 自主性 確保 う 問題関心
国家 恣意性 排 う
法規則 成立 い 法学 担う
… 学問性
1．社会 要求 え あ 特 体系 幾何学的セ 法 定
う
2．法学 内部 歴史学 要求 い
Savigny 立法 法 対 態度 ～ 独自性 出 対
立法 いう形 成立 法 国家 恣意性 排 い
法 基礎付 Volk 人民 直接
Volk 認識 生 慣習法 え い
社会 複雑化 Volk全体 法学 表 う
⇔ 実定 …機械的 法 適用 い役割 持 い
法 創造…法学 限定
法学者…身 制 誰 う
自 対等 法学者 開 空間 共 場 批 あう
批 耐え 法 使用
Savigny 法 研究 理
通 … 通法 法源 あ
原 …1.私法 経験… 法 最初 様々 法 法源 あ 2.私法 固 構造 法 認識
3. 法…帝 期 一身 法学者 担わ い ←Savigny 治的立場 要
…皇帝権力 確立 Savigny時 セ 近い状況 私法 起源 共和 中
法…伝来 固持 いう特 漸進的 変化 遂
君主 緊張 私法 自
Savigny い方法
将来 案 あ 測 法 編纂
い
1． 案 あ 測 能
能 望 い 詳細 述
2． 人 法 従属 得 法学者 地位
う
3．法 編纂 権力 行わ 恣意的編纂 行わ 能性 あ
Savigny 体系 性質
機的 い 構成物…互い 一義的 関 持 全体 隙間 構成
Savigny 唱え 法学 学問性 法学 恣意性 排 私法 自 性 確保
Savigny 法学 構想…前述 Savigny 構想 問題
歴史研究 意義 実定法 体系化 文節 微妙 い
19世紀 降 法 法学
…体系 組 替え作業 停 硬直化 既 体系 概念 基 民法 編纂 ←Savigny 意 歴史 視 い
…民法 解釈 い 民法 解釈 体系 要求
← 法学 影響
… 概念法学 既 法学 批
自 法論 社会 中 生 法
生 法 内部 緊張関
1．社会 法 方法 硬直化 い 法 役割 復活
2．法的人的関 規
法 中 込 目的
非法的人的関 侵食 断 要式契約 視 い いう問題 あ
法概念 作 出 セ 問題 (Savigny 問題 )
