説 の 状 況
総株主 な い し会 社 全 体 の 利益 に 合 致 しな い 不 適 切な 訴 訟 が 会 社に 強 い ら れる 危 険 性 が ある と い う 問題
︑ ま た は現 行 株主 代 表 訴 訟制 度 に お け る株 主 の 提 訴請 求 が 代 表訴 訟 の 本 訴 にお い て 手 続的 瑕 疵 を 指 摘さ れ な い ため の 形 式 なも の にと ど ま っ てい る と い う 問題 を 指 摘 して き た 見 解は 多 数 あ る
︵ １３３︶
︒不 適 切 な 訴訟 を 訴 訟 の 早期 段 階 に 終了 さ せ る ため に
︑代 表 訴 訟 の提 訴 請 求 制 度を 改 善 す る具 体 的 な 方策 を 示 し た 見解 と し て は︑ 主 に 次 の よう な 二 つ があ る
︒ 一つ は 弥 永 教授 の 見 解
︵ 以 下
︑﹁ 弥 永 説
﹂ と い う
︶ で あ る
︵ １３４
︒︶
弥 永 説 に よ れ ば
︑ 取 締 役 の 行 為 に よ っ て︑ 会 社 に 損 害 が生 じ て い る場 合 あ る い は会 社 に 損 害が 生 じ て いる 可 能 性 が ある 場 合 で あっ て も
︑ そ の責 任 を 追 及し な い こ とが 会 社の 利 益 と なる 場 面 が 存 在し て い る ため
︑ 訴 訟 によ る 責 任 追 及を し な い こと に つ い て 会社 の 裁 量 を認 め る 余 地 が
二 九 四
な いと は 言 い きれ な い
︒ し たが っ て
︑ 株主 の 経 済 的利 益 を 損 な わな い 可 能 性が 高 い 場 合 には
︑ 実 体 的審 理 に 入 る前 の 段階
︑ す な わち
︑ 請 求 原 因が あ る か どう か の 審 理の 前
︑ あ る いは そ の 審 理の 初 期 の 段 階に お い て 代表 訴 訟 を 棄却 す べき か を 検 討さ れ て も よ い
１３５︵
︒︶
具 体 的 には
︑
① 原 告株 主 の 請 求 原因 と な っ た取 締 役 等 の 行為 が い わ ゆる 監 視 義 務違 反 や経 営 判 断 の誤 り で あ っ て︑ か つ
︑︵ 軽
︶ 過 失 を 超 え る 悪 性 の 高 い 主 観 的 事 情 が 認 め ら れ な い 場 合 に 限 り
︑② 訴 訟 以外 の 解 決 方法 に よ る 会 社の 経 済 的 利益 が 会 社 の 被っ た 損 害 を明 白 に 超 える と 裁 判 所 が判 断 し た とき は
︑ 裁 判 所 の 裁量 に よ り
︑当 該 代 表 訴 訟を 棄 却 す るこ と が で き ると い う 考 え方 で あ る
︵ １３６︶
︒そ の 理 論 的 根拠 と し て は︑ 主 に 総 会決 議 取消 の 訴 え につ い て 裁 量 棄却 が 認 め られ る こ と との バ ラ ン ス から
︑
① 代 表訴 訟 に つ い ては 株 主 共 同の 利 益 の ため に 裁量 棄 却 を 認め る 規 定 を 設け る こ と が不 可 能 で はな い こ と
︑ およ び
② 代 表訴 訟 の 提 起 権に は 内 在 的な 制 約 が ある と 考え ら れ る ため
︑ 株 主 共 同の 利 益 を 著し く 害 す るよ う な 場 合 には 当 該 権 利の 行 使 が 認 めら れ な い こと が 挙 げ ら れ て いる１３７︵︶
︒ も っ とも
︑ 弥 永 説 は代 表 訴 訟 が給 付 の 訴 であ り
︑ 形 成 の訴 で あ る 決議 取 消 訴 訟 とは 若 干 異 なる た め
︑ 裁量 棄 却の 規 定 を 設け る の で は なく
︑ 代 表 訴訟 の 提 起 が会 社 の 経 済 的利 益 に 明 白に 反 す る と 裁判 所 が 判 断し た 場 合 には
︑ 原 告適 格 を 当 該株 主 に 認 め ない と い う 立法 論 の 合 理性 に も 言 及 し︑ 会 社 側 が代 表 訴 訟 の 提起 が 会 社 の経 済 的 利 益 に 明 白に 反 す る こと を 主 張
・ 立証 し た 場 合に は
︑ 訴 え の却 下 と い う方 向 も 考 えう る と 指 摘 した１３８︵︶
︒ それ に 対 し
︑も う 一 つ の 提案 は
︑ 現 行法 に お け る不 提 訴 理 由 通知 書 制 度 の法 的 位 置 づ け︑ と り わ け裁 判 に 対 する 効 果を 明 確 な もの に す べ き であ る と い う見 解 を 踏 まえ て
︑ 不 提 訴理 由 通 知 書制 度 を 活 か し︑ 裁 判 所 によ る 訴 訟 指揮 の 下で
︑ 濫 用 的な 訴 訟 お よ び訴 訟 追 行 が会 社 お よ び株 主 の 一 般 利益 と 乖 離 して い る 不 適 切な 訴 訟 を 訴訟 提 起 の 時 点 に おい て 却 下 する 制 度 を 設 け る べ き と い う 主 張１３９︵︶
︵ 以 下
︑﹁ 高 橋 説
﹂と い う︶ で あ る
︒ 具 体 的 に は
︑
① 提 訴 請 求 を 受 け た監 査 役 は 法定 の 考 慮 期 間内 に お い て︑ 中 立 し た第 三 者 を 活 用し た 調 査 体制 を 確 立 し
︑効 率 的 か つ客 観 的 な 調査 代 表 訴 訟 の 提 訴 段 階 に お け る 濫 用 的 訴 訟 と 不 適 切 な 訴 訟
二 九 五
︵ 都 法 五 十 三
︱
一
︶
を 行な わ せ
︑
②当 該 取 締 役 の責 任 の 有 無お よ び 当 事者 の 請 求 の 有無 に か か わら ず
︑ 監 査 役は そ の 調 査結 果 お よ び理 由 を一 定 の 基 準に 沿 っ て 記 載し た 不 提 訴理 由 通 知 書を 当 事 者 に 対し て 通 知 し︑
③ 提 訴 請 求株 主 は 不 提訴 理 由 通 知書 を 受領 す る ま では 訴 訟 を 提 起す る こ と がで き ず
︑ 不提 訴 理 由 通 知書 を 受 領 した 株 主 は
︑ 不提 訴 理 由 通知 書 の 記 載 内 容 を不 服 と し て提 訴 に 及 ん だ場 合 に は
︑訴 状 に お い て提 訴 に 及 んだ 理 由 を 不提 訴 理 由 に 応答 す る か たち で 訴 状 に 記 載 し︑
④ 裁 判 所は
︑ 訴 訟 提 起が 正 式 に なさ れ て か ら
︑不 提 訴 理 由通 知 書 の 調査 結 果 の 書 類等 を 必 要 に応 じ て 監 査 役 に 求め
︑ そ の 根拠 の 妥 当 性 等を 職 権 で 検討 し
︑ 訴 訟 受理 か 訴 え 却下 か の 判 断を す る
︵ １４０
︒︶
な お︑ 裁 判 所 の審 査 に つ いて は
︑① 原 告 株 主が 不 提 訴 理 由通 知 書 の 結論
・ 内 容 に納 得 し な か った こ と は 妥当 で あ る と 判断 し た 場 合に は 審 理 を開 始 し︑
② 会 社 の主 張
・ 立 証 は正 当 で あ ると 判 断 し た 場 合 に は 訴 訟 を 却 下 し
︑双 方 の 主 張 は 各 々 一 理 あ る 場 合 に は︑ と りあ え ず 審 理に 入 る こ と を認 め て も よい と い う 提 案を 示 し た
︒ 右の よ う に
︑不 適 切 な 訴 訟を 訴 訟 の 早期 段 階 に お いて 阻 止 す る具 体 的 な 方策 に つ い て は︑ 弥 永 説 は主 に 総 会 決 議 取 消訴 訟 に お ける 裁 量 棄 却 の制 度 に 倣 い︑ 代 表 訴 訟 にお け る 裁 量棄 却 の 規 定を 設 け る こ とを 提 唱 し たの に 対 し
︑ 高 橋 説は 不 提 訴 理由 通 知 書 の 裁判 所 に よ る利 用 を 通 し て提 訴 請 求 手続 と 監 査 役の 考 慮 期 間 に実 質 的 な 効果 を 与 え る べ き とい う 見 解 を踏 ま え て
︑ 会社 が 自 ら の不 提 訴 の 判 断に つ い て その 理 由 を 主 張・ 立 証 で きた 場 合 に は︑ 裁 判 所 は 株 主 の訴 訟 提 起 を 却下 す る こ とを 提 案 し た︒ 前 者 は 特 に 訴 訟 の 早 期 段 階 で 阻 止 す べ き 不 適 切 な 訴 訟 の 要 件 に つ い て
︑ 後 者は さ ら に 不 適切 な 訴 訟 を提 訴 請 求 の段 階 に お い て却 下 す る ため の 可 能 な 具体 的 な 裁 判手 続 に つ い て詳 細 な 検 討 が 行な わ れ
︑ こ れら の 提 言 は極 め て 有 意 義な も の で ある と い え る︒
二 九 六