２
ど ちら が 尊 重 され る べ き か とい う 問 題 であ る
︒ そ れに 対 し
︑ 代 表訴 訟 の 提 起を 認 め た こ とを 前 提 と する 本 案 判 決の 対 象と な る の は︵ 取 締 役 等 役員 の
︶ 会 社に 対 す る 損害 賠 償 責 任 の有 無 の 問 題で あ る
︒ 両 者は 少 な く とも 概 念 上 区別 し うる と 思 わ れる
︒ そ れ に
︑前 者 の 原 告株 主 の 地 位の 制 限 に つ いて は
︑ 株 主に 固 有 の 訴 訟追 行 権 を 肯定 す る と い う 前 提に 立 っ て も︑ 原 告 株 主 の地 位 は
﹁ 授権 の 趣 旨
﹂ 等に よ る 制 限を 受 け る と解 す る こ と がで き な い わけ で は な い た め
︵ １４３︶
︑裁 判 所 は 一定 の 審 査 を 行っ た う え で︑ 不 適 切 な訴 訟 を 却 下 する 判 決 を 下す こ と は 必 ずし も 合 理 性が な い と はい え ない
︒ もっ と も
︑ 却下 の 基 準 に つい て 高 度 の明 白 性 が 要求 さ れ る こ とは 言 う ま でも な い
︒ 不 適切 な 訴 訟 であ る こ と が明 白 でな い か ぎ り︑ 当 事 者 に 当然 本 案 訴 訟に お い て 争う 機 会 を 与 える べ き で あろ う
︒
︵ ２ ︶ 不 適 切 な 訴 訟 の 却 下 の た め の 裁 判 手 続 の あ り 方
不適 切 な 訴 訟の 却 下 が 可 能で あ る こ とを 前 提 と し て︑ 次 に そ のた め の 裁 判手 続 の あ り 方を 検 討 し なけ れ ば な ら な い︒本 稿 は 米 国の デ マ ン ド 制度 を め ぐ る判 例 法 に お いて 形 成 さ れて き た 裁 判所 の 審 査 基 準を 参 考 に
︑特 に 不 適 切 な 訴 訟の 却 下 を めぐ る 立 証 責 任の 負 担 と 裁判 所 の 判 断 基準 に つ い て検 討 し て みた い
︒ ま ず︑ 立 証 責 任 に つ い て は
︑ 米 国 で は ご く 一 部 の 州１４４︵︶ を 除 き︑ 通 常 会 社
︵ 取 締 役 会 等
︶ の 不 提 訴 の 判 断 は ビ ジ ネ ス
・ジ ャ ッ ジ メン ト の 性 質 を有 し て い るた め
︑ 当 該判 断 の 正 当 性を 争 う 場 合に は ビ ジ ネ ス・ ジ ャ ッ ジメ ン ト
・ ルー ル の法 理 が 適 用さ れ
︑ 原 告 株主 側 は 当 該法 理 の 推 定を 覆 す た め の立 証 責 任 を負 う
︒ そ れ に対 し
︑ 日 本で は 株 主 によ る 提訴 請 求 が 監査 役
︵ 会
︶ に対 し て 行 われ る も の とな っ て お り
︑監 査 役
︵ 会︶ が 会 社 を 代表 し て 不 提訴 の 判 断 を 下 し ても
︑ 当 該 判断 は 通 常 の 経営 判 断 と 異な る も の で あろ う
︒ 米 国法 の よ う に株 主 に 立 証 責任 の 負 担 を要 求 す る の は︑
二 九 八
必 ずし も 適 切 では な い と 思 われ る
︒ 日本 で は
︑ 不適 切 な 訴 訟 の却 下 の 可 能性 を 認 め るな ら ば
︑ そ の立 証 責 任 につ い て は
︑ 結論 か ら い えば
︑ 取 締 役の 責 任に 関 す る 訴訟 資 料 の 大 部分 を 保 有 して い る 会 社が こ れ を 負 担す べ き で あろ う
︒ な ぜ なら
︑ 不 適 切な 訴 訟 の 却下 を めぐ る 争 い の対 象 は 原 告 株主 の 訴 訟 を提 起 で き る地 位 が
﹁ 授 権の 趣 旨
﹂
︱す な わ ち
︑ 会社 に よ る 責任 追 及 の 懈 怠 が あっ た 場 合 に︑ 株 主 が 代 わり に 会 社 のた め に 会 社 の有 す る 権 利を 行 使 す るこ と
︱ に よ る制 限 を 受 ける か と い う 問 題 であ る た め
︑利 害 の 対 立 は原 告 株 主 と会 社 と の 間 に生 じ て お り︑ 現 行 法 は実 質 上 株 主 の固 有 の 訴 訟追 求 権 を 認 め た 以上
︑ 株 主 によ る 訴 訟 の 提起 を 阻 止 する た め に は 会社 が 自 ら の下 し た 不 提訴 判 断 の 合 理性
・ 正 当 性を 主 張
・ 立 証 し なけ れ ば な らな い と 考 え るべ き で あ ろう
︒ 次に
︑ 裁 判 所の 判 断 基 準 のあ り 方 に つい て は
︑ 明 白性
・ 迅 速 性の 要 求 が 最 も重 要 で あ ると 思 わ れ る︒ 裁判 所 の 審 査 すべ き 内 容 は︑ 会 社 は 自ら の 下 し た 不提 訴 判 断 が原 告 株 主 の 訴訟 提 起 権 を制 限 し う るほ ど 合 理 的 か つ 正当 な も の で ある こ と を 十分 に 立 証 でき た か で あ る︒ 米 国 に おけ る 特 別 訴 訟委 員 会 ま たは 調 査 委 員会 の 判 断 に 対 す る審 査 の 基 準 に鑑 み れ ば
︑裁 判 所 は 具体 的 に
︑
① 代表 訴 訟 を 却下 す べ き と いう 実 質 的 な判 断 を 下 し たグ ル ー プ が 独 立し た 立 場 に ある か
︵ １４５
︑︶
お よび
② 当 該 判断 の 前 提 とな る 調 査 は 十分 で あ り
︑当 該 不 提 訴 判断 は 一 定 の合 理 性
・ 正当 性 を 有 し て い る か を 審 査 す べ き で あ る と 思 わ れ る︒ 米 国 に お い て は︑
Aronson
基 準 に 示 さ れ た よ う に
︑原 告 株 主 が 上記 の 二 つ の要 件 の う ち のい ず れ か が満 た さ な い可 能 性 を 選 択的 に 主 張
・立 証 で き れ ば︑ 特 別 訴 訟委 員 会 ま たは 調 査委 員 会 の 不提 訴 判 断 が 尊重 さ れ な い︒ そ れ に 対し
︑ 日 本 法 の場 合 は
︑ 会社 は ま ず 不 提訴 判 断 を 下し た 委 員 会等 の 独立 性 を 主 張・ 立 証 し た うえ
︑ さ ら に当 該 不 提 訴判 断 の 合 理 性と 正 当 性 を主 張
・ 立 証 しな け れ ば なら な い と 思 わ れ る︒ な ぜ な ら︑ 判 断 を 下 した 主 体 の 独立 性 の 問 題 は当 該 判 断 の信 頼 性 に 重要 な 影 響 を 与え う る が
︑最 も 豊 富 な 判 代 表 訴 訟 の 提 訴 段 階 に お け る 濫 用 的 訴 訟 と 不 適 切 な 訴 訟
二 九 九
︵ 都 法 五 十 三
︱
一
︶
例 の蓄 積 の あ る米 国 で も 独 立性 に 関 す る判 断 基 準 が必 ず し も 明 確で は な く
︑そ れ を 判 断 する た め に 考慮 す べ き 要素 も 事案 に よ っ て大 き く 異 な りう る
︵ １４６
と︶
い う事 実 を 踏 まえ れ ば
︑ 独 立性 の 問 題 より も
︑ 裁 判 所は 特 に 会 社の 不 提 訴 判断 が 明白 に 合 理 的か つ 正 当 で ある こ と に つい て の 会 社 の 立 証 が 十 分 で あ る か 否 か を 審 査 す べ き で あ ろ う
︒も っ と も︑ 調 査の 充 実 さ およ び 判 断 の 正確 性 を 確 保す る た め に は︑ 株 主 に よる 提 訴 請 求に 対 す る 考 慮期 間 の 見 直し も 必 要 で あ ろ う
１４７︵
︒︶
明白 性 の ほ かに
︑ 本 案 前 の判 断 で あ るた め に 迅 速性 も 求 め ら れる
︒ 日 本 の代 表 訴 訟 制 度に お い て は︑ 株 主 が 取締 役 等役 員 の 会 社に 対 す る 損 害賠 償 の 責 任の 存 否 に つい て 疑 い を 提示 し た 場 合に は
︑ 基 本 的に 当 該 株 主に 裁 判 に おい て 争い の 機 会 を認 め る の が 原則 で あ る
︒不 適 切 な 訴訟 で あ る こ とが 明 白 で ある た め に 却 下さ れ る 場 合は あ く ま で も 例 外で あ る こ とを 念 頭 に 置 かな け れ ば なら な い
︒ 会 社が 不 提 訴 判断 の 合 理 性と 正 当 性 を 具体 的 に 立 証で き な い 限 り︑ 裁 判所 は 株 主 によ る 訴 訟 の 提起 を 受 理 した う え で
︑ 審理 を 進 め るべ き で あ る︒ も っ と も
︑不 適 切 な 訴訟 提 起 に 対 し て 一定 の 制 限 を課 す こ と は 代表 訴 訟 を 必要 以 上 に 萎 縮さ せ る と いう 懸 念 も 想定 さ れ う る が︑ 立 証 責 任を 会 社 側 に 課 し
︑さ ら に 原 告株 主 に 発 生 した 訴 訟 費 用お よ び 弁 護 士費 用 の 会 社に 対 す る 請 求を 認 め る
︵ １４８︶
等の 手 当 て を施 せ ば
︑ 必ず し も代 表 訴 訟 の健 全 な 利 用 まで 制 限 す るこ と に は なら な い と 思 われ る
︒
︵ ３ ︶ 不 提 訴 理 由 通 知 書 制 度 の 利 用
会社 法 制 定 時に 新 た に 導 入さ れ た 不 提訴 理 由 通 知書 制 度 は﹁ 提訴 請 求 株 主等 が 株 式 会 社に 対 し 調 査の 結 果 や それ を 前提 と し た 訴え を 提 起 し ない こ と と した 株 式 会 社の 判 断 の プ ロ セ ス の 開 示 を 請 求 す る こ と を 認 め る こ と に よ り︑ 役 員間 の な れ 合い で 提 訴 し ない よ う な 実態 が 生 じ な いよ う に 牽 制す る と と もに
︑ 株 主 等 が代 表 訴 訟 を遂 行 す る う え
三
〇
〇
で 必要 な 訴 訟 資料 を 収 集 す るこ と を 可 能に す る
︵ １４９︶
﹂ とい う 趣 旨 を 有す る と 解 され て い る
︒ また
︑ 証 拠 書類 と し て 裁判 所 に提 出 さ れ
︑裁 判 所 の 心 証形 成 に 影 響を 与 え る 可能 性 も あ る
︵ １５０︶
ため
︑ 不 適 切な 訴 訟 に 対 応す る た め に︑ 不 提 訴 理由 通 知書 の 利 用 に関 す る 検 討 は必 要 か つ 有意 義 な こ とで あ ろ う
︒ また
︑ 不 提 訴理 由 通 知 書 を活 用 す る こと は 株 主 の提 訴 請求 に 対 す る調 査 を 実 質 的な も の に し︑ さ ら に その 調 査 結 果 を開 示 さ せ るこ と に よ っ て︑ 会 社 内 部の 監 視
・ 監督 の 実態 を 株 主 に対 し て 開 示 させ
︑ 最 終 的に は コ ー ポレ ー ト
・ ガ バナ ン ス の 基盤 強 化 に も 寄与 し う る
︵ １５１︶
︒そ れ は 代 表訴 訟 に期 待 さ れ てい る 機 能 と は整 合 的 で ある
︒ 不提 訴 理 由 通知 書 の 運 用 上の 問 題 と して
︑ 特 に 不提 訴 理 由 通 知書 に 記 載 され る 事 項 と 証拠 書 類 の 開示 範 囲
︑ また は 裁判 所 の 利 用の ル ー ル 化 を工 夫 す る 必要 が あ る と指 摘 さ れ て いる１５２︵︶
︒ し か し︑ そ れ ら の 問題 は 不 提 訴理 由 書 が 積極 的 に利 用 さ れ る機 会 を 認 め ては じ め て 考慮 す べ き 問題 で あ ろ う
︒不 適 切 な 訴訟 に 対 応 す るた め に は
︑ま ず 踏 み 出す 第 一歩 と し て
︑会 社 法 八 四 七条 一 項 四 号の 改 正
︑ すな わ ち
︑ 会 社が 自 ら の 不提 訴 判 断 が 合理 的 か つ 正当 な も の であ る こと を 争 う 機会 を 与 え る ため の 改 正 が必 要 で あ ろう１５３︵︶
︒
六 結 び に か え て
近年
︑ 比 較 会社 法 の 分 野 にお い て
︑ 各国 の コ ー ポレ ー ト
・ ガ バナ ン ス を めぐ る ル ー ル のコ ン バ ー ジェ ン ス に 関す る 研究 が 注 目 を集 め て き た
︵ １５４
︒︶
各 国 の 追 求 す る 制 度 の 効 率 性
︵
efficiency
︶ お よ び 其 々 の 国 の 歴 史 と 政 治 制 度 が 異 な る ため に
︑ 各 国の コ ー ポ レ ート
・ ガ バ ナン ス は 多 種多 様 な 形 態 に発 展 し て きた１５５︵︶
︒ し か し
︑異 な る 形 式の 制 度 設 計を 採 用し た 各 国 のコ ー ポ レ ー ト・ ガ バ ナ ンス は 機 能 的な 収 斂
︵
functional convergence
︶を 見 せ て い る
１５６︵
︒︶
代 表 訴 訟 の 提 訴 段 階 に お け る 濫 用 的 訴 訟 と 不 適 切 な 訴 訟
三
〇 一
︵ 都 法 五 十 三
︱
一
︶
コー ポ レ ー ト・ ガ バ ナ ン スの 手 段 と して
︑ 会 社 の経 営 を 監 督 する
﹁ 番 犬
︵
watch d og
︶﹂ の 役 割 を 果 た す と 言 わ れ てい る 代 表 訴訟 制 度 は
︑ 異な る 制 度 の内 容 を 有 する も の と し て多 く の 国 によ っ て 採 用 され て き た が︑ 其 々 の 国の 代 表 訴 訟 制 度 に 存 在 す る い く つ か の 共 通 の 問 題 点 が 研 究 者 お よ び 実 務 家 の 注 目 を 浴 び て き た１５７︵︶
︒ そ の 一 つ は
︑ 濫 用
︵ 的︶ 訴 訟
︵
abusive lawsuits
︶ の 問 題で あ る
︒ 広義 の 濫 用
︵ 的︶ 訴 訟
︵
abusive lawsuits
︶ に は 日 本法 に お け る権 利 の濫 用 に あ たる 濫 用 的 訴 訟の ほ か
︑ 会社
︵ 全 株 主︶ の 利 益 に 合致 し な い よう な 不 適 切 な訴 訟 も 含 まれ て い る と考 え るこ と が で きる１５８︵︶
︒ 本稿 は 特 に 代表 訴 訟 の 提 起段 階 に お いて 濫 用 的 訴訟 お よ び 不 適切 な 訴 訟 を規 制 す る た めに
︑ 米 国 法お よ び 日 本法 の 採用 し た ア プロ ー チ の 共 通点 と 相 違 点を 検 討 し てき た
︒ 原 告 株主 の 主 観 的要 素 を 主 眼 とす る 濫 用 的訴 訟 の 対 応策 に 関し て は
︑ 日本 法 は 米 国 法と 異 な る 制度 を 採 用 して き た に も かか わ ら ず
︑そ の 制 度 趣 旨お よ び 判 例に お い て 形 成 さ れて き た 判 断基 準 は お お むね 一 致 し てい る
︒ と り わけ 米 国 法 にお い て 原 告に 要 求 さ れ てい る 適 切 代表 性 の 要 件 に つ いて は
︑ 日 本法 に 新 た に 設け ら れ た 訴え の 却 下 に 関す る 条 文
︵会 社 法 八 四七 条 一 項 但 書︶ は 適 切 代表 性 の 要 件 の 実 質的 な 役 割 を果 た し う る と考 え ら れ るた め
︑ 米 国 法の 当 該 要 件を 新 た に 日本 法 に 導 入 する 必 要 が ない と 思 わ れ る︒ 一 方︑ 不 適 切 な訴 訟 に 対 す る規 制 に 関 して は
︑ 日 本 法の 提 訴 請 求制 度 は 米 国 法の デ マ ン ド制 度 に 似 て非 な る も の で あ る︒ 日 本 法 の 提訴 請 求 制 度は そ も そ も不 適 切 な 訴 訟に よ る 弊 害を 問 題 視 し てい な い
︒ しか し
︑ 不 適切 な 訴 訟 の 提 起 を正 当 化 で き る根 拠 が 見 つか ら な い かぎ り
︑ こ の 類型 の 訴 訟 を制 限 す る た めの 法 的 手 当て が 必 要 であ ろ う
︒ そ の た めの 可 能 な 方 策を 検 討 す る際 に
︑ 米 国の デ マ ン ド 制度 を め ぐ り長 年 蓄 積 さ れて き た 判 例法 上 の ル ール は 極 め て 参 考 にな る が
︑ 日 本の 代 表 訴 訟制 度 の 構 造上 の 特 殊 性 およ び 現 行 法上 の 他 の 制 度と の 整 合 性を 同 時 に 考 慮し な け れ ば な らな い
︒ 本 稿 の最 後 に お いて
︑ 米 国 法 と異 な る 裁 判手 続 お よ び現 行 法 上 の 不提 訴 理 由 書を 活 用 す る ため の 制 度 改
三
〇 二