つ 家 凛呻
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ナ﹁ チズ ム の教 義 の出 発 点 は国 家 に では な く民 族 にあ る︒ ナチ ズ ム のあ ら ゆ る考 察 の焦 点 は︑ わ れ われ が そ の歴 史 生的 成 にし た が てっ
﹃ド イ ツ民 族
﹄ と呼 ぶ生 け る実 体 にあ ど︵
﹂ と の見 解 を明 ら か にし てい た︒ これ ら の主 張 か ら既 にう か が え る こと は︑ 指 導 者
︱ 憲 法 体 制 は︑
﹁全 体 国家
﹂︑
﹁独 裁 国 家
﹂︑ あ る いは
﹁権 威 国家
﹂ 等 政 表 ぃ っ
硝け 書 制ヵ︑
経﹁ 却 等 ︲こ
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﹂章
Ⅶ 出申 権綱︲こ
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¨猜 は 主 義 運動 から 生 み出 され た憲 法 体制 を︑
﹁国 家 に対 す る明 白 か つ公 然 た る
︵ 対 数
の中 で発 展︑ 実 現 され
﹂ たも のと し て︑
﹁国 家 に敵 対 的﹂ であ り︑
﹁国 家 と共 通す ると ころ も とっ も 少 な
﹂い 体 制 であ たっ とす る︒ と こ ろ で︑ 指 導 者
︱ 憲 法体 制 の国 家 的 性 格 が否 定 さ れ る とし て︑ ヒ ト ラー 等 が うい と ころ の
﹁国 家﹂ と は そも そも い なか るも ので あ たっ のか
︒ こ こで は︑ 差 当し た り の手 掛 か りと し て︑ イギ リ スの 政 学治 者 であ る ラ スキ の見 解 を挙 げ てお こう ︒ 一九 二五 年 に出 版 し た
﹃国 家
︱
︱ 論理 と現 実
﹄ の中 で︑ 彼 は国 家 に次 よの う な定 義 を与 え てい た︒
﹁私 が国 家 と い う言 葉 で意 味 す るも のは
⁝
⁝︑ 社 会 の構 成 分 子 あで るあ ら ゆ る個 人 又 は集 団 に対 し て︑ 的法 に最 高 の 一つ の強 制 的権 威を
︵激
︶ も つこ と に よ てっ 統 合 さ れ た 社 会 であ る﹂ と
︒
﹁法 的 最に 高 の 一つ の強 制 的 権 威
﹂ 等 の文 言 を ど の よ う に 理 解 す る か は と も か く
︑ 指 導 者
︱ 憲 法 体 制 が
︑ 先 の ヒ ト ラ ー や ヘ ケッ ル の発 言 と は 異 な てっ
︑ ラ スキ が うい と ろこ の 国﹁ 家
﹂ に含 ま れ る と 判 断 し て さ ほ ど 的 外 れ で は な い の か も し れ な い︒ そ れ と い う のも
︑ こ の憲 法 体 制 も ま た
︑
﹁法 的 に最 高 の権 威
﹂ を も つ民 族 の指 導 者 が 種 と 運 命 の共 有 によ てっ 構 成 さ れ た 一定 の人 間 集 団 を 統 合 す る社 会 で あ る とこ に変 わ り は な か たっ のだ 民族 共同 体 と指 導者
︱憲 法体 制 一五 五
法政 研究 七巻 二号 公一
〇〇 二年
︶ 一五 六 か ら
︒ そ れ に も か か わ ら ず
︑ ヒ ト ラ ー等 が あ え て指 導 者
︱ 憲 法 体 制 の非 国 家 的 性 格 を 強 調 す る 場 合
︑ 彼 ら は 国 家 の中 に 何 を 見
︑ 国 家 の何 を 異 質 な も のと し て退 け よ う と し た の で あ ろ う か
︒ こ の疑 間 を 解 き 明 か す 一つ の手 掛 か り が 先 に引 用 し た 党 大 会 で の演 説 に続 く 発 言 の中 に見 る こ と が でき る︒ こ の中 で︑ 民 族 共 同 体 の形 成 途 上 に お け る 党 と 国 家 の 課 題 領 域 の画 定 を 試 み た ヒ ト ラ ーは
︑ 世 界 観 の守 護 者 であ る 党 対に し て︑ 国 家 の 課 題 を 次 の よ う に規 定 し た
︒ 即 ち
︑ 国﹁ 家 は︑ 歴 史 的 に生 成 し 発 展 し た 国 家 的 組 織 の行 政 を
︑ 法 律 の枠 内 に お い て︑ か
︵四
︶ つ法 律 に よ てっ 継 続 し て行 う こと を 課 題 と す る﹂ と
︒ こ の発 言 か ら う か が え る こ と は︑ ヒ ト ラ ー の念 頭 にあ たっ 国 家 と は︑ 大 統 領 や首 相
︑ 議 会
︑ 裁 判 所
︑ 警 察 等 の国 家 を 構 成 す る 機 関 の 一切 の権 力 活 動 を 憲 法 や 法 律 等 に依 拠 さ せ よ う と す る︑ 近 代 主の 権 国 家 典に 型 的 に見 い出 さ れ る
﹁規 範 国 家
﹂ に他 な ら な か たっ と いう こと であ る
︒ 即 ち
︑ 憲 法 を 頂 点 と し て法 律
・ 命 令
・規 則
・処 分 等 か ら 成 る位 階 的 に構 造 化 さ れ た 実 定 的 規 範 体 系
︑ か か る規 範 体 系 に よ てっ 授 権 さ れ
︑ そ の権 威 を根 拠 づ け ら れ た 立 法
・司 法
・行 政 か ら 成 る 統 治 機 構
︑ そ し て︑ そ の実 働 部
︵ 隊 畦
あ る合 法 律 性 の エー ト ス に支 配 さ れ た専 門 的 職 業 的 官 僚
・官 吏 団
︑ 以上 の二 つの 要 素 か ら 構 成 さ れ る 国 家 が そ う であ たっ
︒
︵四
︶ ウ ーェ バ ー は 国 家 のも とっ も 本 質 的 な特 徴 と し て
﹁正 当 な物 理 的 強 制 力 の独 占
﹂ を 挙 げ て い る が
︑ 統 治 機構 が 独 占 す る こ う し た 力 は︑ 大 統 領 や首 相 その れ を 含 め
︑ 規 範 国 家 に お い て は︑ 常 に憲 法 を 頂 点 と す る 規 範 体 系 に よ てっ 根 拠 づ け ら れ︑ 整 序 さ れ る べき も の であ たっ
︒ そ れ に よ てっ は じ め て︑ 暴 力 と し て の力 ６ ｏ■
︐こ が 正 当 な 権 力
︵ Ｒ Ｆ Ｘ と 転 換 す る こと が 可 能 と な る
︒ こ の間 の事 情 は︑ 市 民 国 家 に限 ら ず
︑ 君 主 国 家 で あ れ
︑ 独 裁 国 家 で あ れ
︑ そ れ ら が 単 な る裸 の暴 力 支 配 で は な く
︑ 国 家 に よ る統 治 を 標 榜 す る 限 り︑ 大 き な 違 い は な か たっ
︒ 前 述 の通 り
︑ 共 同 体 の存 在 を 前 提 と し な い こ れ ら の国 家 にあ てっ は︑ 統 治 者 の意 思 は常 に 実 力 の存 在 に よ り 担 保 さ れ る必 要 が あ たっ が︑ か か る力 が権 力 と し て被 治 者 に対 し 正 当 性 を 主 張 し う る た め に は︑ 憲 法 等 の実 定 法 規 範 によ る 合 法 化 を 受 け な け れ ば な ら な か たっ の で あ る︒ こ の間 の事 情 は︑ 政 権 掌 握 直 後 の ド イ ツ にあ てっ も 変 わ り は な か たっ
︒ た と え ば
︑ 合 法 革 命 の途 上 で共 産 主 義 者 等 の敵 対 者 と の戦 い にお い
剛 祠 鉗 特 鉤 岬 紙 鮮 判 ｒ が 難 鱒 削 襲 悔 彙 翼 一肝
甥 職 稀 孵 疑 砕 版 麒 へ 統 言の 及 が見 れら る︒ コ 九 二 一年 六 月 一日 の警 察 行政 法 第 二条 第 五項 に基 づ 以き 下 のご と く命 令 す る︒ 一 九 二 三年 月二 二 八 日 の民 族 及 国び 家 の保 護 のた め の大 統領 令 第 一条 に基 づき
︑ ラ ンド 警 察 官 署 は︑ 定 期 刊行 物 の禁 止︑ 財産 権 の制 限 命を 令 す る権 限 を有 す るも のと す る︒ 郡警 察官 署 は︑ 人 身 の自 由︑ 結社 の自 由 集︑ 会 の自 由 の制 限
︑ 及 通び 信 の秘 密 に対 す る 干 渉 を 命令 す る権 限 を有 す るも のと す る︒
﹂ こ の後
︑ 各警 察 官 署 が︑ こ の命 令 基に づ いて 共 産主 義 者 対に 保し 安 拘禁 等 の 措 置 を講 じ た こと 周は 知 の通 り であ る︒ この よう に︑ 憲 法 を頂 点 と す る法 規 範 よに る授 権 の連 鎖 に基 づ い ては じ め て︑ 統
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か し な が ら︑ 法 規 範 に よ る授 権 の正 当 化 は
︑ 統 治 者 にと てっ
︑ 同 時 に︑ 自 ら の権 力 及 び 権 力 活 動 に対 す る 制 限
︑ 抑 制 と 引 き 換 え でも あ たっ
︒ そ れ と い う のも
︑ 規 範 に よ る授 権 が 常 に 一﹁ 定 の﹂ 事 柄 に関 し
︑ ヨ 定
﹂の 権 限 を 付 与 す る とこ と し て の性 格 を 免 れ え な い限 り︑ そ れ は常 に 重二 の意 味 に お い て権 力 の制 限 を 結 果 と し ても た ら す も の でも あ たっ か ら で あ る︒ 即 ち
︑ そ れ は
︑ 全 体 的 で は な く 部 分 的 であ り︑ 無 制 約 的 で は な く 制 約 的 な権 力 であ たっ
︒
﹁管 轄 権
﹂︑
﹁権 限
﹂ と い っ た 表 現 は︑ そ う し た 事 態 見に 合 たっ も の であ たっ と えい よ う
︒ 先 の
﹃大 統 領 令
﹄ でい え ば
︑ 大 統 領 の権 限 は ラ イ ヒ憲 法 第 四 八 条 第 二 項 が 定 め る 範 囲 を 超 え る とこ は でき ず
︑ ま た ゲ ー リ ング 権の 限 も 同 様 に
﹃大 統 領 令
﹄ の授 権 の範 囲 を 超 え う る も の で は な か たっ
︒ 各 警 察 官 署 権の 限 も 同 様 であ たっ こと は い う ま でも な い︒ そ の意 味 で︑ 憲 法 等 の法 規 範 は︑ 大 統 領 や 首 相 を 含 め 統 治 機 構 を 構 成 す る各 機 関 権の 限 を 一定 枠の の中 に囲 い込 む
︑ そ う し た 機 能 を 営 む も の でも あ たっ と いえ よ う︒ 民族 共同 体 と指 導者
︱憲 法体 制
五一 七
一五 八 法 政研 究七 巻 二号 公 一〇
〇 二年
︶ む ろ ん
︑ 全 体 的 か つ無 制 約 的 な
﹁全 権 授 与
﹂ が あ り え な いわ け では な か たっ
︒ し か し︑ そ の場 合 であ てっ も
︑ 授 権 自 体 が 何 ら か の法 令 基に づ い て行 わ れ る 限 り
︑ 統 治 者 の権 力 常は 当に 該 の法 令 に よ てっ 担 保 さ れ な け れ ば な ら ず︑ そ の担 保 を 失 え ば
︑ 全 権 授 与 も ま た消 滅 せ ざ る を え な か たっ の であ る︒ 市 民 的 法 治 国 家 に見 ら れ る い わ ゆ る
﹁法 の支 配
﹂ は︑ 容 易 に想 像 さ れ る と お り︑ こ の よ う な 法 規 範 のも つ原 理 的 な 制 限 機 能 の最 大 限 利の 用 か ら 生 ま れ た も の であ たっ
︒ 安﹁ 寧 と 秩 序
﹂ の実 現
︑ 具 体 的 に は
︑ 国 家 の権 力 活 動 の
﹁予 測 可 能 性
﹂ の確 保
︑ 及 び 国 民 の
﹁国 家 か ら の自 由
﹂ の最 大 限 の保 障 を 眼 目 と す る市 民 国 家 は︑ こう し た 課 題 を ︑ 一部 は 国 民 の 一般 意 思 の表 現 と し て の憲 法 によ る 基 本 的 人 権 の宣 言 に よ り
︑ ま た 一部 は 個 人 の生 活 への 干 渉 を 国 民 代 表 機 関 が制 定 す る法 令 に 基 づ い て の み 可 能 と す る こと に よ てっ 解 決 し よ う と し た
︒
﹁立 憲 主 義
﹂︑ 法﹁ 律 に よ る 裁 判
﹂︑
﹁法 律 に よ る行 政
﹂ と うい ス ロー ガ ン の下
︑ 立 法 を 含 む 国 家 の権 力 活 動 の 一切 は︑ 憲 法
︑ 法 律 等 の実 定 法 規 範 に依 拠 さ せ ら れ ね ば な ら な か たっ の であ り︑ そ の結 果
︑ 予 測 可 能 性 及 び 基 本 的 人 権 の保 障 に と てっ 最 大 の脅 威 と な る 国 家 の 全 体 的 か つ無 制 約 的 な 権 力 活 動 が 排 除 さ れ
︑ 防 止 さ れ る と いう 仕 掛 け で あ たっ
︒ ち な み に︑ 市 民 国 家 の統 治 機 構 の根 幹 を 形 成 す る 憲 法 制 度
︑ 三権 分 立 制 度
︑ 議 会 制 度
︑ 法 令 審 査 制 度 等 は こ ヶ し た 仕 掛 け を 制 度 的 に保 障 し よ う と す る も の に他 な ら な か たっ の であ る
︒ ま た︑ こ の こと か ら
︑ 何 故 政 権 掌 握 後 ナ チ スが た だ ち に合 法 革 命 名の の下 に これ ら の制 度 の解 体 を 目 指 し た の か︑ ま た うそ し な け れ ば な ら な か たっ のか
︑ そ の理 由 も 自 ず か ら 明 ら か と な る にち が い な い︒