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︒前 掲 書 三 二 一頁 以 下 は
︑ そ の他 対の 抗 策 に つ い ても 詳 し く紹 介 し て いる
︒ ９６︵
︶内 田
︒前 掲 書 三 二四 頁 は
﹁︑ 貯 蓄 者 の財 産 を 信 託管 理 す る金 融 機 関 が賃 借 人と 対峙 さ れ 終︑ 局 的 には 一般 の貯 蓄 者 の利 益 が 考 量 さ れ て いる 抵︒ 当 権 賃と 借 権 の関 係 を考 え る 際
︑ こう し た ド イ ツ信 用 在の り 方 も 看 過 し て は な るま い﹂ と 説 く
︒ し か し か︑ か る 利 益 考 量 で は ︑ 一介 賃の 借 人 は 金︑ 融 機 関 の
﹁公 共 性
﹂ の前 にあ え な く 敗 退 せざ る を 得 な い︒ ９７︵
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第 五 章 む す ぴ 以 上 の考 察 を踏 まえ
︑ イド ツ法 にお け る賃 貸料 債権 対に す る土 地担 保権 の効 力 関に し わ︑ 民が 法 の規 定 及び これ を めぐ る 議 論 状・ 況 と対 比 なし が ら︑ そ の特 色を 整 理 し おて き た い︒ １ 土 地 担保 権 の効 力 賃が 債料 権 に及 ぶ こと の根 拠 土地 担 保権 の効 力 は 担︑ 保 土 地 の 果﹁ 実﹂ に対 し
︑ これ 土が 地 らか の分 離 の有 無 を 問 わず 及︑ ぶ
︵Ｂ Ｇ Ｂ 一 二一
〇 条
︶︒ し か し 担︑ 保 土 地 用が 益賃 貸 借 さ れ て いる と き は︑ これ の例 外と な るた め 用︑ 益 賃 借 人 帰に す る果 実 代に え︑ 一貸 貸料 債権 に︑ 土地 担 保権 の効 力 及が ぶも のと す る︒ こ こで は 代︑ 償 性 がそ の根 拠 と され てお り 現︑ 在 も 代︑ 表 的 な注 釈書 は同 様 の説 明を し て いる も︒ とっ もと く に担 保 土地 から 離分 たし 果実 に土 担地 保 権 の効 力 が 及 ぶ こと の根 拠 は 土︑ 地担 保権 の担 保 力 の強 化 及び 担 保 土地 の経 済的 一体 性 確の 保 にな
曰
︒ わ が 民法 では
︑ こ の点 異︑ な るｏ こ 草 者 梅の 謙 次貯 に よか
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﹁賃 貸 料 債 権 等 は 土 地 及 び そ
﹁ 附 属 物 か ま た
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﹁果 実
﹂に 抵 当 権 の効 力 が 及 ぶ と す る ド イ ツ法 の規 定 は
︑
﹁果 実
﹂ 抵に 当 権 の効 力 が 及ば な いと す る
︵日 民 三 七 一条 賃貸 料 債権 めを ぐ るド イ ツ土 地担 保法 の変 遷 一四 一
法政 研究 五巻 三
・四 号 含一〇
〇 一年
︶ 一四 二 一項 本文
︶ わ が民 法 の規 定と 異質 であ るか のよ う にみ え る︒ しか し そ︑ の内 容 に関 し 実︑ 質 的 には 変 わ ると ころ あ るま い︒ 土地 担 保権 者 は︑ 産 出物 から 現実 に満 足を 得 る には
︑ これ が担 保土 地 から 分離 し て いな 場い 合 には 担︑ 保土 地 に つい て強 制競 売 の手 続 を 分︑ 離 し て いる 場合 には
︑ これ 対に し て強 制管 理 の手 続
︵Ｚ ＶＧ 一四 人条 一項
︑ 二 一条 一項
︶を 行 わな け れ ば な ら な い︒ 一定 の要 件 の基 づく 強制 競 売 又は 制強 管 理 によ る差 押し さえ によ り 初︑ め て現 実 的 に果 実 対に し土 地 担保 権 の 効力 及が ぶ ので あ る︒ それ ま で︑ 土地 所 有者 は 果︑ 実 を自 由 に処 分 す る こと が でき 抵︑ 当権 効の 力 か ら離 脱す る
︒ こ のこ と は
︑ そ の手 続 強が 制管 理 あで る賃 貸 料 債権 に関 し ても 同様 あで る︒ し たが てっ 果︑ 実 や賃 貸 料 債権 に土 地担 保 権 の効 力 が及 ぶと 規 定す るも
︑ これ は︑ 潜在 的 なも ので あ る︒ ２ 土 地担 保権 の効 力 から の離 脱 と根 拠 潜在 的 なも ので あ るが ゆえ に︑ 賃貸 料 債権 は こ︑ れ 対に す る強 制 管 理 のた め の差 押え がな さ れ る前 に徴 収そ の他 の処 分が なさ れ ると 土︑ 地担 権保 の効 力 から 離 脱 す る︒ 処 分 の意 味 に つい ては
︑ 譲渡 が これ に含 ま れ るが ︑ 一般 債 権者 によ る差 押 え に関 し ては 解︑ 釈 上 争︑ わ れた が
︑ これ を含 むと す る のが 判例 ｏ通 説 であ る︒ 所 有者 の経 済 的活 動 の自 由 をも てっ
︑ これ が 根 拠づ けら れ て いる
︒ わが 民法 おに いて は︑ 物 上代 位 によ る差 押 え前 に︑ 賃貸 料 債権 に つ いて
﹁払 渡又 ハ引
﹂渡 がな さ れ れば 抵︑ 当 権 の効 力 から の離 脱す る︒ しか し
︑
﹁払 渡 又 引ハ 渡
﹂の 意 味 に つ いて は︑ 規 定 上 非︑ 常 に狭 く 譲︑ 渡 はむ ろん ︑ 一般 債権 者 によ る差 押え も︑ これ に含 ま れ な いと いう のが 学︑ 説上 異論 も あ るが 判︑ 例 であ る 既︒ 発生 の賃 貸料 債権 すで ら 第︑ 三者 への 譲 渡 のみ によ っ ては 抵当 権 の効 力 か ら免 なれ い︒ 使用 ｏ収 益 が 設︑ 定者 に委 ね ら れ て いる 以 上 抵︑ 当権 設 定 者 賃が 料 を徴 収 でき る こと
︑ こ れ よに 賃り 料債 権 が抵 当 権 の効 力 を免 れ る こと 当然 のこ と でも あ る︒ 問 題 は︑ 徴収 以外 の処 分 であ る︒ そ の意 味 では わ︑ が 民法 おに いて は
︑ い そっ う抵 当権 の効 力 が強 く解 さ れ てお り そ︑ の反 面 抵︑ 当 権 設定 者 の処 分権 能 が弱 いと いえ よう
︒
３ ド イ ツ法 変 遷 の特 徴 イド ツ法 にお いて は 設︑ 定 者 た る所 有者 対に す る経 済 的活 動 の自 由 の保 障 は︑ 将 来 賃の 料 債権 関に す る処 分 に関 し ても 及 び
︑ 土地 担保 権 の実 行後 も ︑ 一定 の範 囲 こで れ の効 力 を 認 め︑ 土 地担 保権 者 に譲 歩 を強 いて いた し︒ かし こ︑ の規 定 の合 理 性 は 民︑ 法施 行後 早︑ 々に 議論 なに たっ 民︒ 法 の規 定 に比 較 忠的 実 な 解釈 を 行う 判 例と 土地 担保 権 危の 機 説を く学 説
︒金 融 実 務 と 対の 立 そ︑ し て法 改 正 によ る事 前 処 分 の有 効範 囲
︵期 間
︶ の縮 減 の流 れ がド イ ツ法 の変 遷 を 特色 付 け て いる
︒ た だ 土︑ 地 担保 権 の危 機 と い てっ も
︑ これ は ド︑ イ ツ的 な 土地 担 保権 の設 定 の在 り方 規に 定 され た第 二抵 当権 の問 題 あで る こと に留 意 す べき であ うろ ま︒ た 第︑ 二抵 当 権 の﹁ 危 機
﹂が 果︑ た し て民 法 の規 定 将︑ 来 の賃 料 債権 の頻 繁な 譲渡
︑ これ に 対 す る 一般 債 権者 差の 押し さえ
︵と い たっ 濫 用
︶ に︑ そ の本 質 原的 因 あが る のか に つい ては 立 法 す者 ら 疑︑ 念を も てつ いた
︒ うこ たし 議 論 は︑ わ 民が 法 下 にお いて も 時︑ 代背 景 を異 すに ると は いえ 抵︑ 当 不動 産 おに け る短 期 賃貸 借 や将 来 の賃 債料 権 の包 括 的譲 渡 に関 し て︑ そ の濫 用 が声 高 に説 か れ ると とも に︑ これ が解 釈 論 のレ ベ ルで あは るが 伝︑ 統的 な 理論 よに って いた 判 例 が変 更を 余 儀 な く され 抵︑ 当 権 の強 化 に直 結 たし こと と 対 す比 ると 興味 深 い︒ 一九 一五 年 Ｂの Ｇ Ｂ改 正 など 第が 二抵 当 権 の危 機 を解 決 す るに 至 らな か たっ 例 証と み る こと も でき る のが 第︑ 二次 世 界大 戦後 に ひ ろく 行 わ れ た賃 借人 によ る建 築費 用協 力 金 の供 与 であ ろう
︒ 判 例 は 賃︑ 借 人 によ る建 築費 用協 力 金と し て 賃の 料 の前 払 いが 土地 担 保 権 対に 抗 きで る根 拠を 土 地価 値 の上 昇に 求め た が︑ こ れ のみ では 根 拠と し て不 十 分 であ る︒ 例え ば 建︑ 物 建築 のた め に追 加 融資 を たし 債権 者 が これ によ る土 地価 値 の上 昇を 根 拠 に先 順位 の担 保権 者 優に 先 す る こと あは り得 な いか ら であ る︒ たし が てっ
︑ そ れ には 口︑ 日 が説 く ご と く
︑ 賃 料 の前 払 いと いう か たち で建 築費 用 協力 金 を供 与 たし 賃 借 人を 保護 す ると うい も︑ っぱ ら政 策 的 理由 に求 め ら れよ う
︒ わ が 民法 に お てい は 担︑ 保 不動 産 に つき
︑ これ の価 値 を高 めた 工事 の請 負 代金 の担 保 のた め に︑ 先 順位 の抵 当 権 優に 先 す る不 動産 工事 の先 取 特権
︵民 法 三 二七 条
︶ の成 立 が認 めら れ る特 例 あが る︒ そ こ には 政︑ 策的 理 由 伏が 在 す る こと うい ま で 賃貸 料債 権を めぐ るド イ ツ土 地担 保法 の変 遷 一四 三
法 政 研 究 五巻 三
・四 号 含 一〇
〇 一年
︶ も な い
︒
一四 四