比較の中の二つの憲法

比 較 の 中 の 二 つ の 憲 法

︱ ︱ ド イ ツ と 日 本

初 宿 正 典

は じ め に

︱︱ ドイ ツ憲 法史 にお ける

︽九

︾の 偶然

？ どの

学問 分野 にも

︑あ る程 度ま で通 じる こと であ ると 思わ れる が︑ 二つ また はそ れ以 上の 人や 物を 相互 に比 較す るこ とに よっ て︑ そう しな けれ ば見 えて こな かっ たよ うな

︑そ れぞ れの 人や 物あ るい は事 柄の もつ 特色 とか 特異 性と かい っ たも のを 浮き 彫り にす るこ とが でき るこ とが ある

︒わ が国 の﹁ 国の かた ち﹂ につ いて も事 情は 同じ であ り︑ 他の 国の そ れと 比較 研究 して みる と︑ わが 国の

﹁国 のか たち

﹂が もつ 特色

︑独 自性 ある いは 特異 性と いっ たも のが 見え てく ると い える 本 ︒ 稿の 標題 は樋 口陽 一の 著書 のひ とつ⁽₎¹ に倣 った もの であ るが

︑そ れは さて おき

︑樋 口は 十年 後の 一九 八九 年に 書か れ た別 の著 書の 中で

︑﹁ 四つ ʼ89の 年と いう 歴史 の物 差し の刻 み﹂ につ いて 述べ てい る⁽₎²

︒す なわ ちそ こで は︑ 一六 八九 年 (イ ギリ スの 権利 章典 )︑ 一七 八九 年 (フ ラン ス人 権宣 言)

︑一 八八 九年 (大 日本 帝国 憲法 )︑ 一九 八九 年 (フ ラン ス革 命二

〇〇 年) とい う︑ 偶然 とは いえ あま りに も見 事な 百年 刻み の出 来事 に注 目し つつ 叙述 を展 開し てい る︒ 本稿 の筆 者に とっ て は︑ 一九 八九 年は 同時 に︽ ベル リー ンの 壁︾ の崩 壊 (一 一月 九日 )と いう

︑ド イツ 現代 史を 画す る年 でも ある のだ が︑

30 (342) 産大法学 47巻 3・4 号 (2014. 1)

樋口 の前 記の 著書 が江 湖に 問わ れた 時期 (同 年一 一月 二〇 日発 行) から 考え ると

︑こ のこ とに 触れ られ なか った のは 当然 のこ とで ある

︒ 本稿 では

︑と くに ドイ ツの 近代 憲法 史に 注目 して

︑さ らに これ ら﹁ 四つ ʼ89の 年﹂ の間 にあ る︑ 一八 四九 年︑ 一九 一九 年︑ 一九 四九 年と いう 年に 注目 した い︒ すな わち

︑一 八四 九年 のフ ラン クフ ルト 憲法

︑一 九一 九年 のヴ ァイ マル 憲法

︑ そし て一 九四 九年 の現 行憲 法と いう

︑近 代ド イツ の主 要な 三つ の憲 法典 の成 立と

︑そ れに 上記 の一 九八 九年 一一 月九 日 の︽ ベル リー ンの 壁︾ の崩 壊を 加え ると

︑数 十年 ごと に四 つの

︽九

︾の 年が あり

︑さ らに これ らに

︑た とえ ば一 九二 九 年の 世界 大恐 慌と か一 九三 九年 のナ チス

・ド イツ によ るポ ーラ ンド 侵攻 など の大 事件 を付 け加 えれ ば︑ 何ゆ え︑ 偶然 と はい えか くも 見事 に︽ 九︾ のつ く年 に︑ 今日 のド イツ にま で至 る大 きな 出来 事が 起こ って いる のか

︑大 変興 味深 いと こ ろで ある

︒以 上を あら ため て一 覧す ると

︑次 のよ うに なる

︒ 一六 八九 年︱

︱イ ギリ ス・ 権利 章典 一七 八九 年︱

︱フ ラン ス・ 人権 宣言 一八 四九 年︱

︱ド イツ

・フ ラン クフ ルト 憲法 一八 八九 年︱

︱日 本・ 明治 憲法 一九 一九 年︱

︱ド イツ

・ヴ ァイ マル 憲法 一九 二九 年︱

︱世 界大 恐慌 一九 三九 年︱

︱ド イツ

・ポ ーラ ンド 侵攻 (第 二次 世界 大戦 の勃 発) 一九 四九 年︱

︱ド イツ

・基 本法 (現 行憲 法) 一九 八九 年︱

︱ド イツ

・ベ ルリ ーン の壁 崩壊

31 (343)

しか し今 ここ でこ の歴 史の 全体 に触 れ始 める とあ まり にも 紙幅 を費 やす ので

︑詳 細は 略す るこ とと し︑ ここ では ただ 一八 八九 年と 一九 四九 年の みに 関連 して 論を 進め るこ とと する

︒ 注

＊ 本稿 の前 半部 分は

︑二

〇一 二年 秋に 京都 大学 名誉 教授 懇談 会で の三

〇分 の講 演で 語っ たこ とを 基に 書き 直し たも ので あり

︑ また 第三 節の

﹁基 本権 規定 の特 色﹂ に関 する 部分 は︑ 二〇 一一 年七 月に 聖学 院大 学総 合研 究所 での 講演 で語 った もの であ る︒ 後半 につ いて はす でに 公表 され てい る (聖 学院 大学 総合 研究 所紀 要五 三号

︑二

〇一 一年

︑一 五頁 以下 )が

︑こ れに は筆 者の 不注 意等 によ る脱 落や 誤字 が散 見さ れる ため

︑こ れを 修正 した り文 章を 追加 した りし て︑ 改め て本 誌に 掲載 する こと とし た もの であ る︒ この よう な事 情の ため

︑叙 述に 一部 重な る点 があ るが

︑い ずれ にせ よ︑ 本稿 は︑ わが 国の 一般 人 (非 専門 家) 向け にド イツ の現 行憲 法に つい て概 説し たも ので あっ て︑ 日本 とド イツ の憲 法に 関し て専 門的 知識 を有 する 読者 を想 定し た もの では ない

︒ (1 ) 樋口 陽一

﹃比 較の 中の 日本 国憲 法﹄ (岩 波新 書︑ 一九 七九 年)

︒ (2 ) 樋口 陽一

﹃自 由と 国家

﹄( 岩波 新書

︑一 九八 九年 )三 九頁

︒

第一 節 日本 憲法 の系 譜概 観 一

明治 憲法 とド イツ

・オ ース トリ ア 一八 八九 年制 定の 明治 憲法 は︑ その 七年 前の 一八 八二 (明 治一 五) 年の 伊藤 博文 らの 立憲 制度 導入 取調 べに 端を 発し

︑ 帰国 後の 伊藤 や井 上毅 らを 中心 とす る人 たち の作 業に よる もの であ るこ とは 衆知 のと おり であ る︒ そも そも

﹁憲 法﹂ と いう 語が 今日 のよ うに 国家 の根 本法 とい う意 味で 用い られ るよ うに なっ たの は︑ この 時以 来で あっ て︑ それ まで は﹁ 憲

32 (344)

法﹂ とい う語 はむ しろ

﹁法 律一 般﹂ の呼 び名 であ った とさ れて いる⁽₎³

︒そ れは さて おき

︑伊 藤ら は︑ ベル リー ンの グナ イ スト (R ud ol fv on Gn ei st ,1 81 6- 95 )お よび モッ セ (A lb er tM os se ,1 84 6- 19 25 )︑ ヴィ ーン のシ ュタ イン (L or en zv on St ei n, 18 18 - 90 ら) に学 び︑ 帰国 後︑ 帝国 憲法 典の 制定 作業 に取 り掛 かる こと にな るの であ るが

︑当 時の ドイ ツは ビス マル クに よっ て統 一さ れた いわ ゆる 第二 帝政 の時 代で あっ て︑ ビス マル ク憲 法と 俗称 され てい る一 八七 一年 のド イツ 帝国 憲法 (V er - fa ss un gd es De ut sc he nR ei ch sv om 16 .A pr il 18 71 が) 通用 して いた が︑ この 憲法 には 国民 の︽ 権利

︾と か︽ 自由

︾に 関す る 規定 がま った くな かっ た︒ この こと もあ って

︑当 時の 明治 政府 に雇 われ てい た︽ お雇 い外 国人

︾の 一人 であ った ロェ ー スラ ー (K ar lF ri ed ri ch He rm an nR oe sl er ,1 83 4- 94 の) 強い 示唆 など を受 けて

︑明 治憲 法の 模範 とさ れた のは

︑む しろ プロ イセ ンの 一八 五〇 年の 欽定 憲法 (V er fa ss un gs ur ku nd ef ür de nP re uß is ch en St aa tv om 31 .J an ua r1 95 0) であ った とさ れて いる こと も︑ ここ では 詳述 しな い︒ 二

日本 国憲 法の 成立 とア メリ カ これ に対 して

︑現 在の わが 国の 憲法 であ る一 九四 六年 一一 月三 日公 布の 日本 国憲 法の 場合

︑そ の制 定作 業は

︑実 質的 には 連合 国総 司令 部G HQ の内 部で

︑同 年二 月上 旬の 一週 間と いう 短期 間の 突貫 作業 で起 草さ れた 総司 令部 草案 を基 礎 とし て作 成さ れ同 年四 月一 七日 に公 表さ れた

﹁帝 国憲 法改 正草 案﹂ が︑ その 後︑ 一言 一句 の細 部に 至る まで HG 側Q と の文 言の 調整 をし なが ら︑ 約半 年に わた る国 会で の審 議を 経て 作ら れた ので ある が︑ その 作業 は (右 の草 案の 標題 にも あ るよ うに )一 貫し て一 八八 九年 の明 治憲 法の 全面 改正 とい う形 で進 んで いっ た︒ その ため もあ って

︑憲 法典 の構 造自 体 は︑ 明治 憲法 のそ れを 基本 的に は維 持し てい る︒ すな わち

︑第 一章 に天 皇に 関す る規 定を 置き

︑そ のあ とに 第三 章と し て国 民の 基本 的人 権の 章を 置き

︑そ れに 続い て︑ 国会 (第 四章 )︑ 内閣 (第 五章 )︑ 司法 (第 六章 )︑ 財政 (第 七章 )と いう

33 (345)

よう に︑ 国の 仕組 みの 規定 を置 くと いう 形に なっ てい る︒ もち ろん

︑現 行憲 法に は︑ 戦争 放棄 に関 する 第九 条 (第 二 章) とか

︑地 方自 治 (第 八章 )の 規定 のよ うに

︑明 治憲 法に はな かっ た章 も含 まれ てい るが

︑構 造的 には

︑い わば

︑﹁ ド イツ 流の

︽器

︾(構 造) にア メリ カ産 の︽ 果実

︾(内 容) を盛 り込 んだ もの

﹂と いう こと がで きる であ ろう

︒ (3 注

) 穂積 陳重

﹃法 窓夜 話﹄ (岩 波文 庫︑ 一九 八〇 年) 一七 六頁 以下

︒

第二 節 ドイ ツの 現行 憲法 (一 九四 九年 )の 全般 的特 徴

︱︱ 日本 国憲 法と の比 較の 観点 から 一

基本 法の 特徴 概観 以下 では

︑日 本国 憲法 と比 較し て︑ ドイ ツの 現行 憲法 であ る一 九四 九年 の﹁ ドイ ツ連 邦共 和国 基本 法﹂ (G ru nd ge se tz fü rd ie Bu nd es re pu bl ik De ut sc hl an dv om 23 .M ai 19 49 )〔 以下 では 単に 基本 法と 略称

〕に つい て︑ その 特徴 を︑ 日本 国憲 法と 比較 しな がら

︑や や順 不同 で︑ 列挙 する こと とす る︒ (一 ) 憲法 典の 名称 まず

︑ド イツ の現 行憲 法で ある 基本 法は

︑そ の成 立の 特殊 事情 から 特殊 な名 称を 有し てい るこ とで ある

︒す なわ ち基 本法 は︑ 第二 次大 戦後 の米 英仏 三国 と当 時の ソ連 の厳 しい 対立 から

︑と りあ えず は米 英仏 の管 理下 にあ った 西側 にだ け 通用 する 暫定 憲法 とし て成 立し たと いう 事情 があ って

︑︽ 憲法

︾(V er fa ss un g) とい う伝 統的 な名 称を つけ ず︑ 意識 的に あえ て﹁ ドイ ツ連 邦共 和国 基本 法﹂ とい う名 称に した こと も周 知の 事柄 に属 する

︒︱

︱も とよ り日 本に も﹁ 基本 法﹂

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