民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に 関する覚書

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に 関する覚書

著者 川嶋 四郎

雑誌名 同志社法學

巻 60

号 7

ページ 833‑868

発行年 2009‑02‑28

権利 同志社法學會

URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000011657

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八三三同志社法学　六〇巻七号

民事訴訟における報道関係者の 「取材源黙秘権」 に関する覚書

川 嶋 四 郎

　 （三八五一）

　　 目　 次第一章　 はじめに第二章　 最高裁決定とその基本構造 　　 一　 事案の概要 　　 二　 決定要旨第三章　 先例と学説の概観 　　 一　 先例

　　 二　 学説 第四章　 私見

　　 一　 本決定の意義と疑問点 　　 二　 新たな判断基準の探究第五章　 おわりに

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八三四同志社法学　六〇巻七号

第一章 　 はじめに 　 民 事 訴 訟 過 程 は 、 基 本 的 に は 、 当 事 者 間 の や り と り な ど に 基 づ い た 判 決 や 和 解 等 を 通 じ て 、 具 体 的 な 事 件 を 個 別 的 か

つ 相 対 的 に 解 決 す る た め の 規 範 的 指 針 を 示 す こ と に よ っ て 、 そ の 事 件 に お け る 役 割 を 終 え る が 、 時 と し て 、 そ の 判 断 過 程 を 通 じ て 、 公 的 な 利 益 に 大 き な 影 響 を 与 え る 判 断 が 行 わ れ 、 将 来 に 向 け た 一 定 の 通 用 力 の あ る 規 範 さ え も が 定 立 さ れ

る 場 合 が あ る 。 し か も 、 そ の 判 断 が 、 あ る 場 合 に は 、 一 定 の 業 務 や 職 務 、 と り わ け 各 種 の 専 門 職 の あ り 方 に 対 し て 、 そ の 業 務 ま た は 職 務 の 遂 行 上 重 要 な 規 範 的 指 針 を 提 示 す る 場 合 も あ れ ば 、 指 針 の 探 求 が 開 始 さ れ る 契 機 と な る 場 合 も あ

る 。 そ れ は 、 ま た 、 い わ ば 将 来 に 向 け た 法 的 な 行 為 指 針 あ る い は 救 済 指 針

。 得 果 を 発 揮 し な い 場 合 も あ る そ 効 の に に れ な る 場 合 も あ ば 分 、 必 ず し も 十

　 比 較 的 最 近 に 言 い 渡 さ れ た 、 最 高 裁 平 成 一 八 年 （ 二 〇 〇 六 年 ） 一 〇 月 三 日 第 三 小 法 廷 決 定

て 事 証 人 と な っ た 報 道 関 係 者 が 民 訴 い 訟 法 一 九 七 条 一 項 三 号 に 基 づ い て お 「 と ま た は に 本 決 定 」 い う 。） は 、 民 事 事 件 件 以 下 、「 本 （ 最 高 裁 決 定 」

取 材 源 に 関 す る 証 言 を 拒 絶 す る こ と が で き る か 否 か の 判 断 基 準 等 を 示 し た 注 目 す べ き 判 例 で あ る

に 的 し た も の で あ り 、 一 般 的 抽 象 な を 規 範 定 立 を し た 上 で 比 較 衡 量 下 断 こ 事 が 、 初 め て 判 の 民 訴 訟 法 上 の 論 点 に つ い て 、 こ れ は 。 最 高 裁 判 所

よ る 判 断 基 準 を 示 し た 決 定 で あ る 。 し か も 、 最 高 裁 判 所 が 、 自 ら 定 立 し た そ の 基 準 に 当 て は め 、 結 論 的 に 、 報 道 関 係 者 で あ る 証 人 が 取 材 源 に 関 す る 証 言 を 拒 絶 す る こ と が で き る 旨 を 判 示 し た 注 目 す べ き 決 定 な の で あ る 。

　 そ れ ゆ え 、 本 件 最 高 裁 決 定 は 、 民 事 訴 訟 法 や 憲 法 等 の 法 領 域 に お け る 規 範 的 な 指 針 を 提 示 す る だ け で は な く 、 報 道 関 係 者 の 活 動 の あ り 方 に 対 し て も 、 重 要 な 行 為 指 標 と な り 得 る と 考 え ら れ る 。 と り わ け 、 一 般 市 民 や 企 業 ・ 公 共 団 体 等 の

視 点 か ら も 、 報 道 関 係 者 に よ る 取 材 の 結 果 が ど の よ う に 公 表 さ れ 、 民 事 裁 判 上 、 報 道 関 係 者 と の 信 頼 関 係 が ど の よ う に

　 （三八五二）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八三五同志社法学　六〇巻七号

確 保 さ れ る か 、 ま た ど の 程 度 そ の 信 頼 が 法 的 に 担 保 さ れ る か に 関 わ る 重 要 な 問 題 で あ る 。

　 と こ ろ で 、 本 件 最 高 裁 決 定 で 問 題 と な る 、 報 道 関 係 者 の 有 す る 取 材 源 の 秘 密 保 持 の 権 利 は 、 こ れ ま で 、 一 般 に 、「 取

材 源 秘 匿 権 」 と 呼 ば れ て き た 。 し か し 、 本 稿 で は 、 そ の 権 利 の 性 質 お よ び 内 容 、 さ ら に は 、 一 般 的 な 語 感 の 与 え る イ メ ー ジ （「 隠 す こ と は 悪 い こ と 」 あ る い は 「 悪 い こ と を 隠 す 」 と い っ た イ メ ー ジ ） か ら 、「 秘 匿 」 の 語 で は な く 、「 黙 秘 」

の 用 語 を 用 い た い 。 し た が っ て 、 以 下 で は 、 引 用 部 分 を 除 い て 、「 取 材 源 黙 秘 権 （「 証 言 黙 秘 権 」 と 呼 ぶ こ と も あ る 。） 」 と 呼 び た い 。 こ れ は 、後 に 述 べ る よ う に 、「 重 要 な 憲 法 的 価 値 に 奉 仕 す る 権 利 」 と し て 位 置 づ け る 方 向 を 志 向 し た い の で 、

確 か に 局 面 が 異 な る 問 題 ゆ え に 、 パ ラ レ ル に は 考 え ら れ な い が 、 刑 事 訴 訟 法 上 の 黙 秘 権 に 近 づ け ら れ る 内 容 を 、 そ こ に い く ら か は 盛 り 込 み た い と 考 え る か ら で あ る 。

　 一 般 に 、 こ の よ う な 取 材 源 黙 秘 権 は 、 民 事 訴 訟 に お け る 真 実 発 見 の 要 請 か ら は 説 明 で き な い よ う に 思 わ れ る 。 な ぜ な ら ば 、 む し ろ そ れ が 、 真 実 発 見 を 阻 害 す る 方 向 に 作 用 す る 法 規 制 で あ る か ら で あ る 。 し か し 、 こ の 証 言 黙 秘 権 は 、 民 事

訴 訟 法 上 重 要 な 意 義 と 機 能 を 有 す る と 考 え る 。 な ぜ な ら ば 、 一 定 程 度 の 証 言 黙 秘 権 を 認 め る こ と が 、 一 方 で 、 微 視 的 に 見 れ ば 、 証 言 黙 秘 権 の 保 護 の 下 で の 個 別 事 件 に お け る 紛 争 関 係 者 間 の 関 係 調 整 に 有 効 に 作 用 し 、 そ の よ う な 制 限 下 で の

当 事 者 間 の 救 済 形 成 の あ り 方 を 画 定 す る 要 因 と し て 機 能 し 、 他 方 で 、 巨 視 的 に 見 れ ば 、 証 言 黙 秘 権 が 下 支 え す る 憲 法 的

な 価 値 が 保 障 さ れ た 民 主 国 家 に お け る 民 事 救 済 シ ス テ ム 、 す な わ ち 民 事 訴 訟 過 程 の あ り 方 を 規 定 す る 意 義 を 有 す る と も 考 え ら れ る か ら で あ る 。

　 し た が っ て 、 基 本 的 に は そ の よ う な 問 題 意 識 を も っ て 、 以 下 で は 、 本 件 最 高 裁 決 定 に つ い て 、 や や 詳 し く 検 討 を 加 え て い き た い 。

　 （三八五三）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八三六同志社法学　六〇巻七号

第二章 　 最高裁決定とその基本構造 一 　 事 案 の 概 要 　 本 件 の 基 本 事 件 は 、 Ｘ （ 抗 告 人 ） ら が 、 ア メ リ カ 合 衆 国 を 被 告 と し て 合 衆 国 ア リ ゾ ナ 州 地 区 連 邦 地 方 裁 判 所 に 提 起 し た 損 害 賠 償 請 求 事 件 で あ る 。 本 件 事 件 は 、 基 本 事 件 の 開 示 （ デ ィ ス カ バ リ ー ） 手 続

） 住 方 手 相 （ Ｙ る す 居 に 本 日 、 て し と

の 証 人 尋 問 を 申 請 し た こ と に 起 因 す る 。 そ こ で 、 同 裁 判 所 は 、 こ の 証 人 尋 問 を 日 本 の 裁 判 所 に 嘱 託 し 、 こ の 証 人 尋 問 は 、 本 件 国 際 司 法 共 助 事 件 と し て 、 日 本 の 裁 判 所 、 す な わ ち 新 潟 地 方 裁 判 所 に 係 属 す る こ と に な っ た 。

　 さ て 、 Ｘ は 、 健 康 ・ 美 容 ア ロ エ 製 品 を 製 造 、 販 売 す る 日 本 に お け る 企 業 グ ル ー プ Ａ 社 の 合 衆 国 に お け る 関 連 会 社 で あ り 、 そ の 余 の 抗 告 人 ら は 、 こ の 企 業 グ ル ー プ の 社 員 持 分 の 保 有 会 社 、 そ の 役 員 等 で あ る 。 日 本 放 送 協 会 （ Ｎ Ｈ Ｋ ） は 、

そ の テ レ ビ ・ ニ ュ ー ス に お い て 、 Ａ 社 が 原 材 料 費 を 水 増 し し て 七 七 億 円 余 り の 所 得 隠 し を 行 い 、 日 本 の 国 税 当 局 か ら 三 五 億 円 の 追 徴 課 税 を 受 け 、 ま た 、 所 得 隠 し に 係 る 利 益 が 合 衆 国 の 関 連 会 社 に 送 金 さ れ 、 同 会 社 の 役 員 に よ り 流 用 さ れ た

と し て 、 合 衆 国 の 国 税 当 局 も 追 徴 課 税 を し た な ど の 報 道 を 行 っ た 。 Ｙ は 、 こ の Ｎ Ｈ Ｋ 報 道 当 時 、 記 者 と し て 同 報 道 局 社 会 部 に 在 籍 し 、 そ の 報 道 に 関 す る 取 材 活 動 を し て い た 。

　 Ｘ ら は 、 合 衆 国 の 国 税 当 局 の 職 員 が 、 平 成 八 年 （ 一 九 九 六 年 ） に お け る 日 米 同 時 税 務 調 査 の 過 程 で 、 日 本 の 国 税 庁 の 税 務 官 に 対 し 、 国 税 庁 が 日 本 の 報 道 機 関 に 違 法 に 情 報 を 漏 洩 す る と 知 り な が ら 、 無 権 限 で し か も 虚 偽 の 内 容 の 情 報 を 含

む Ｘ ら の 徴 税 に 関 す る 情 報 を 開 示 し た こ と に よ り 、 国 税 庁 の 税 務 官 が 情 報 源 と な っ て 本 件 報 道 が 行 わ れ 、 そ の 結 果 、 抗 告 人 ら が 、 株 価 の 下 落 、 配 当 の 減 少 等 に よ る 損 害 を 被 っ た な ど と 主 張 し て 、 合 衆 国 を 被 告 と し て 、 上 記 連 邦 地 方 裁 判 所

に 対 し 、 前 記 本 件 基 本 事 件 の 訴 え を 提 起 し た の で あ っ た 。

　 （三八五四）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八三七同志社法学　六〇巻七号

　 こ の 事 件 で 、 記 者 と し て 本 件 基 本 事 件 の 紛 争 の 発 端 と な っ た 報 道 に 関 す る 取 材 活 動 を し て い た Ｙ は 、 平 成 一 七 年 （ 二 〇 〇 五 年 ） 七 月 八 日 に 実 施 さ れ た 証 人 尋 問 に お い て 、 取 材 源 の 特 定 に 関 す る 証 言 を 拒 絶 し た 。 原 々 審 の 新 潟 地 方 裁 判 所

（ 新 潟 地 決 平 成 一 七 年 ︹ 二 〇 〇 五 年 ︺ 一 〇 月 一 一 日

二 六 八 年 ︹ 平 〇 〇 年 成 ︺ 三 月 一 七 日 一

所 決 高 京 東 （ 判 ） た も 、 即 時 抗 告 を 受 け 後 裁 の 原 審 で あ る 東 京 高 等

理 に と の も る あ が 由 た 絶 め 拒 言 証 の そ 、 も ） 認

告 高 抗 可 許 の へ 裁 最 が ら Ｘ 、 で の

を 申 し 立 て 、 そ れ が 許 可 さ れ た 。 し か し 、 最 高 裁 は 、 裁 判 官 全 員 一 致 で 、 抗 告 を 棄 却 し た

。

　 以 下 で は 、 本 件 最 高 裁 決 定 を 、 内 容 ご と に 分 け て 紹 介 し た い 。 二 　 決 定 要 旨 ― 抗 告 棄 却

　 本 件 最 高 裁 決 定 は 、 ま ず 、「 職 業 の 秘 密 」 の 意 義 を 確 認 し 、 そ の 定 義 を 踏 ま え た 上 で 、「 職 業 の 秘 密 」 の 判 断 基 準 を 定 立 し 、 本 件 で 具 体 的 に 争 点 と な っ た 、「 取 材 源 の 秘 密 」 の 意 義 を 明 ら か に し 、 そ の 上 で 、 保 護 に 値 す べ き 「 取 材 源 の 秘 密 」

の 判 断 基 準 を 提 示 し 、 さ ら に 、 そ の よ う な 「 取 材 源 の 秘 密 」 の 判 断 の さ い の 具 体 的 な 考 慮 要 素 を 示 し 、 最 後 に 、 こ れ ら の 規 準 を 本 件 事 案 へ 当 て は め て 判 断 を 導 い た 。

　 ま ず 、「 職 業 の 秘 密 」 の 意 義 に つ い て 、「 民 訴 法 は 、 公 正 な 民 事 裁 判 の 実 現 を 目 的 と し て 、 何 人 も 、 証 人 と し て 証 言 を

す べ き 義 務 を 負 い （ 同 法 一 九 〇 条 ）、 一 定 の 事 由 が あ る 場 合 に 限 っ て 例 外 的 に 証 言 を 拒 絶 す る こ と が で き る 旨 定 め て い る （ 同 法 一 九 六 条 、 一 九 七 条 ）。 そ し て 、 同 法 一 九 七 条 一 項 三 号 は 、﹃ 職 業 の 秘 密 に 関 す る 事 項 に つ い て 尋 問 を 受 け る 場

合 ﹄ に は 、 証 人 は 、 証 言 を 拒 む こ と が で き る と 規 定 し て い る 。 こ こ に い う ﹃ 職 業 の 秘 密 ﹄ と は 、 そ の 事 項 が 公 開 さ れ る と 、 当 該 職 業 に 深 刻 な 影 響 を 与 え 以 後 そ の 遂 行 が 困 難 に な る も の を い う と 解 さ れ る （ 最 高 裁 平 成 一 二 年 三 月 一 〇 日 第 一

小 法 廷 決 定 ・ 民 集 五 四 巻 三 号 一 〇 七 三 頁 参 照 ）。 」 と 判 示 し た 。

　 （三八五五）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八三八同志社法学　六〇巻七号

　 次 に 、 そ の 定 義 を 踏 ま え た 上 で 、「 職 業 の 秘 密 」 の 判 断 基 準 と し て 、「 も っ と も 、 あ る 秘 密 が 上 記 の 意 味 で の 職 業 の 秘

密 に 当 た る 場 合 に お い て も 、 そ の こ と か ら 直 ち に 証 言 拒 絶 が 認 め ら れ る も の で は な く 、 そ の う ち 保 護 に 値 す る 秘 密 に つ い て の み 証 言 拒 絶 が 認 め ら れ る と 解 す べ き で あ る 。 そ し て 、 保 護 に 値 す る 秘 密 で あ る か ど う か は 、 秘 密 の 公 表 に よ っ て

生 ず る 不 利 益 と 証 言 の 拒 絶 に よ っ て 犠 牲 に な る 真 実 発 見 及 び 裁 判 の 公 正 と の 比 較 衡 量 に よ り 決 せ ら れ る と い う べ き で あ る 。」 と 論 じ た 。

　 そ し て 、 本 件 で 具 体 的 に 争 点 と な っ た 、「 取 材 源 の 秘 密 」 の 意 義 に つ い て は 、「 報 道 関 係 者 の 取 材 源 は 、 一 般 に 、 そ れ が み だ り に 開 示 さ れ る と 、 報 道 関 係 者 と 取 材 源 と な る 者 と の 間 の 信 頼 関 係 が 損 な わ れ 、 将 来 に わ た る 自 由 で 円 滑 な 取 材

活 動 が 妨 げ ら れ る こ と と な り 、 報 道 機 関 の 業 務 に 深 刻 な 影 響 を 与 え 以 後 そ の 遂 行 が 困 難 に な る と 解 さ れ る の で 、 取 材 源 の 秘 密 は 職 業 の 秘 密 に 当 た る と い う べ き で あ る 。」 と 判 示 し た 。

　 そ の 上 で 、 保 護 に 値 す べ き 「 取 材 源 の 秘 密 」 の 判 断 基 準 に つ い て は 、 次 の よ う に 論 じ た 。 　 「 性 は 、 当 該 報 道 の 内 容 、 質 う 、 そ の 持 つ 社 会 的 な 意 義 か ど そ 密 し て 、 当 該 取 材 源 の 秘 が か 保 護 に 値 す る 秘 密 で あ る ・

価 値 、 当 該 取 材 の 態 様 、 将 来 に お け る 同 種 の 取 材 活 動 が 妨 げ ら れ る こ と に よ っ て 生 ず る 不 利 益 の 内 容 、 程 度 等 ︹ ① 報 道 側 の 事 情 群 ︺ と 、 当 該 民 事 事 件 の 内 容 、 性 質 、 そ の 持 つ 社 会 的 な 意 義 ・ 価 値 、 当 該 民 事 事 件 に お い て 当 該 証 言 を 必 要 と

す る 程 度 、 代 替 証 拠 の 有 無 等 の 諸 事 情 ︹ ② 裁 判 所 ・ 相 手 方 側 の 事 情 群 ︺ を 比 較 衡 量 し て 決 す べ き こ と に な る 。」

　 さ ら に 、「 取 材 源 の 秘 密 」 の 判 断 の さ い の 具 体 的 な 考 慮 要 素 と し て は 、 次 の よ う な 指 標 を 挙 げ た 。 で 国 、 き つ に る す 与 関 に 政 が 要 民 国 、 て い お に 会 社 義 重 な 主 知 の も る す 仕 奉 に 利 権 る の 判 民 国 、 し 供 提 を 料 資 の 断 主 民 　 「 た 点 な う よ の 次 、 は て っ あ 考 に 量 衡 較 比 の こ 、 て し が そ 、 わ は 道 報 の 関 機 道 報 、 ち な さ す 。 い な ら な ば れ け な れ 慮

あ る 。 し た が っ て 、 思 想 の 表 明 の 自 由 と 並 ん で 、 事 実 報 道 の 自 由 は 、 表 現 の 自 由 を 規 定 し た 憲 法 二 一 条 の 保 障 の 下 に あ

　 （三八五六）

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る こ と は い う ま で も な い 。 ま た 、 こ の よ う な 報 道 機 関 の 報 道 が 正 し い 内 容 を 持 つ た め に は 、 報 道 の 自 由 と と も に 、 報 道 の た め の 取 材 の 自 由 も 、 憲 法 二 一 条 の 精 神 に 照 ら し 、 十 分 尊 重 に 値 す る も の と い わ な け れ ば な ら な い （ 最 高 裁 昭 和 四 四

年 一 一 月 二 六 日 大 法 廷 決 定 ・ 刑 集 二 三 巻 一 一 号 一 四 九 〇 頁 参 照 ）。 取 材 の 自 由 の 持 つ 上 記 の よ う な 意 義 に 照 ら し て 考 え れ ば 、 取 材 源 の 秘 密 は 、 取 材 の 自 由 を 確 保 す る た め に 必 要 な も の と し て 、 重 要 な 社 会 的 価 値 を 有 す る と い う べ き で あ る 。

そ う す る と 、 当 該 報 道 が 公 共 の 利 益 に 関 す る も の ︹ 要 素 ⓐ ︺ で あ っ て 、 そ の 取 材 の 手 段 、 方 法 が 一 般 の 刑 罰 法 令 に 触 れ る ︹ 要 素 ⓑ ︺ と か 、 取 材 源 と な っ た 者 が 取 材 源 の 秘 密 の 開 示 を 承 諾 し て い る ︹ 要 素 ⓒ ︺ な ど の 事 情 が な く 、 し か も 、 当

該 民 事 事 件 が 社 会 的 意 義 や 影 響 の あ る 重 大 な 民 事 事 件 で あ る ︹ 要 素 ⓓ ︺ た め 、 当 該 取 材 源 の 秘 密 の 社 会 的 価 値 を 考 慮 し て も な お 公 正 な 裁 判 を 実 現 す べ き 必 要 性 が 高 く 、 そ の た め に 当 該 証 言 を 得 る こ と が 必 要 不 可 欠 で あ る と い っ た 事 情 ︹ 要

素 ⓔ ︺ が 認 め ら れ な い 場 合 に は 、 当 該 取 材 源 の 秘 密 は 保 護 に 値 す る と 解 す べ き で あ り 、 証 人 は 、 原 則 と し て 、 当 該 取 材 源 に 係 る 証 言 を 拒 絶 す る こ と が で き る と 解 す る の が 相 当 で あ る 。」

　 本 件 最 高 裁 決 定 は 、 こ の よ う に 論 じ た 後 に 、 こ れ ら の 規 準 を 本 件 事 案 へ 当 て は め 、 次 の よ う な 判 断 を く だ し た 。 　 す な わ ち 、「 ⋮ ⋮ 本 件 Ｎ Ｈ Ｋ 報 道 は 、 公 共 の 利 害 に 関 す る 報 道 で あ る こ と は 明 ら か で あ り ︹ ↓ 要 素 ⓐ ︺、 そ の 取 材 の 手

段 、 方 法 が 一 般 の 刑 罰 法 令 に 触 れ る よ う な も の で あ る と か ︹ ↓ 要 素 ⓑ ︺、 取 材 源 と な っ た 者 が 取 材 源 の 秘 密 の 開 示 を 承

諾 し て い る な ど の 事 情 ︹ ↓ 要 素 ⓒ ︺ は う か が わ れ ず 、 一 方 、 本 件 基 本 事 件 は 、 株 価 の 下 落 、 配 当 の 減 少 等 に よ る 損 害 の 賠 償 を 求 め て い る も の で あ り 、 社 会 的 意 義 や 影 響 の あ る 重 大 な 民 事 事 件 で あ る か ど う か は 明 ら か で な く ︹ ↓ 要 素 ⓓ ︺、

ま た 、 本 件 基 本 事 件 は そ の 手 続 が い ま だ 開 示 （ デ ィ ス カ バ リ ー ） の 段 階 に あ り 、 公 正 な 裁 判 を 実 現 す る た め に 当 該 取 材 源 に 係 る 証 言 を 得 る こ と が 必 要 不 可 欠 で あ る と い っ た 事 情 も 認 め る こ と は で き な い ︹ ↓ 要 素 ⓔ ︺。 し た が っ て 、相 手 方 は 、

民 訴 法 一 九 七 条 一 項 三 号 に 基 づ き 、 本 件 の 取 材 源 に 係 る 事 項 に つ い て の 証 言 を 拒 む こ と が で き る と い う べ き で あ り 、 本

　 （三八五七）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四〇同志社法学　六〇巻七号

件 証 言 拒 絶 に は 正 当 な 理 由 が あ る 。」

第三章 　 先例と学説の概観 　 ま ず 、 本 章 で は 、 本 件 最 高 裁 決 定 を 検 討 す る 前 提 と し て 、 本 件 論 点 に 関 す る 先 例 お よ び 学 説 の 概 観 を 行 い た い 。 一 　 先 例

　 本 件 で 問 題 と な る 取 材 源 の 秘 密 保 持 の 権 利 と は 、 公 衆 に 対 す る 情 報 伝 播 の 目 的 で 、 内 々 の 信 頼 関 係 を 通 じ て 取 材 し た

場 合 の 取 材 源 の 秘 密 の 開 示 を 強 制 さ れ な い 権 利 （ 狭 義 の 取 材 源 の 秘 密 保 持 権 。 取 材 源 黙 秘 権 ）、 お よ び 、 こ の よ う な 関 係 を 通 じ て 得 ら れ た 情 報 （ 例 、 取 材 メ モ 、 フ ィ ル ム 等 ） の 開 示 を 強 制 さ れ な い 権 利 （ 広 義 の 取 材 源 の 秘 密 保 持 権 ） で あ

る が 、 本 件 と の 関 係 で は 、 前 者 を 中 心 に 、 ま ず 、 先 例 と 評 価 で き る 判 例 を 概 観 し た い 。

（一） 　 憲法関係の判例 　 本 決 定 の 争 点 は 、 報 道 関 係 者 の 取 材 源 の 秘 密 が 、 民 訴 法 上 の 証 言 拒 絶 権 を 基 礎 づ け る か 否 か 、 基 礎 づ け る 場 合 に そ の

判 断 基 準 は い か な る も の か に 関 す る も の で あ る が 、 刑 事 事 件 を も 含 め て 、 こ の 種 の 証 言 拒 絶 権 に 関 す る 先 行 最 高 裁 判 例 に は 、 次 の も の が あ る 。

　 ま ず 、 ① 最 大 判 昭 和 二 七 年 （ 一 九 五 二 年 ） 八 月 六 日 （ 朝 日 新 聞 石 井 記 者 事 件

般 。」 で あ る と い わ な け れ ば な ら な い と 義 法 一 、 が 条 一 二 憲 判 、 で 上 た し 断 務 な 法 行 大 裁 判 の 適 な 正 使 に 協 力 す べ き 重 証 は 、「 一 般 国 民 の ） 言 義 務 は 国 民 が 司

人 に 対 し 平 等 に 表 現 の 自 由 を 保 障 し た も の で あ っ て 、 新 聞 記 者 に 特 権 の 保 障 を 与 え た も の で は な い 旨 を 判 示 し た 。 こ れ

　 （三八五八）

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は 、 憲 法 二 一 条 が 、「 公 の 福 祉 の た め 最 も 重 大 な 司 法 権 の 公 正 な 発 動 に つ き 必 要 欠 く べ か ら ざ る 証 言 の 義 務 を も 犠 牲 に し て 、 証 言 拒 絶 の 権 利 ま で 保 障 し た も の と は 到 底 解 す る こ と が で き な い 」 と 解 し た 上 で 、 刑 訴 法 一 四 九 条 ︹ 医 師 等 の 証 言 拒 絶 権 ︺ と の 関 係 で 、 医 師 等 と 比 較 し て 、 明 文 の な い 新 聞 記 者 に こ の 規 定 を 類 推 適 用 す る こ と が で き な い こ と は い う ま で も な い と 、 判 示 し た も の で あ る

。

　 そ の 後 、 本 件 最 高 裁 決 定 も 引 用 す る ② 最 大 決 昭 和 四 四 年 （ 一 九 六 九 年 ） 一 一 月 二 六 日 （ 博 多 駅 事 件

由 た も 、 報 道 が 正 し い 内 容 を も つ め し に は 、 報 道 の た め の 取 材 の 自 か 、 憲 一 報 道 の 自 由 が と 二 法 条 に こ の あ る 下 の 障 保 ） の 関 機 道 報 、 は

も 、 憲 法 の 精 神 に 照 ら し て 、 十 分 に 尊 重 に 値 す る 旨 を 判 示 し 、 憲 法 論 の レ ベ ル で の 判 例 変 更 を 行 っ た 。 し か も 、 こ の 刑 事 事 件 で は 、 報 道 関 係 者 の 取 材 の 自 由 と 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 の 要 請 が 衝 突 す る 場 合 に は 、「 対 象 と さ れ て い る 犯 罪 の

性 質 、 態 様 、 軽 重 お よ び 取 材 し た も の の 証 拠 と し て の 価 値 、 ひ い て は 、 公 正 な 刑 事 裁 判 を 実 現 す る に 当 た っ て の 必 要 性 の 有 無 を 考 慮 す る と と も に 、 他 面 に お い て 取 材 し た も の を 証 拠 と し て 提 出 さ れ る こ と に よ っ て 報 道 機 関 の 取 材 の 自 由 が

妨 げ ら れ る 程 度 お よ び こ れ が 報 道 の 自 由 に 及 ぼ す 影 響 の 度 合 そ の 他 諸 般 の 事 情 を 比 較 衡 量 」 し て 、 報 道 機 関 の 取 材 フ ィ ル ム の 提 出 を 命 じ る べ き か 否 か を 決 す べ き で あ る 旨 を 判 示 し た

。

　 な お 、 報 道 機 関 の 特 権 的 な 地 位 に つ い て は 、 ③ 最 大 判 平 成 元 年 （ 一 九 八 九 年 ） 三 月 八 日 （ 法 廷 メ モ 訴 訟 事 件

） も 、 法

廷 内 に お け る メ モ 採 取 を 一 般 に は 禁 止 し な が ら も 、 報 道 機 関 に は 、 職 務 上 、 裁 判 報 道 の 重 要 性 に 照 ら し て 、 メ モ 採 取 を 許 す と い う 特 別 扱 い を 正 当 化 す る 余 地 を 認 め て い た

。

　 ま た 、 取 材 の 手 段 方 法 の あ り 方 と の 関 係 で は 、 ④ 最 一 小 判 昭 和 五 三 年 （ 一 九 七 八 年 ） 五 月 三 一 日 （ 外 務 省 秘 密 漏 洩 事 件

、 道 こ と は 、 そ れ が 真 に 報 の け 目 的 か ら で た も の で あ り る 続 強 を 、「 公 務 員 に 対 し 根 気 く ） 執 拗 に 説 得 な い し 要 請 が

そ の 手 段 ・ 方 法 が 法 秩 序 全 体 の 精 神 に 照 ら し 相 当 な も の と し て 社 会 観 念 上 是 認 さ れ る も の で あ る 限 り は 、 実 質 的 に 違 法

　 （三八五九）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四二同志社法学　六〇巻七号

性 を 欠 き 正 当 な 業 務 行 為 と い う べ き で あ る

」 と 、 判 示 し て い た

。

（二） 　 民事訴訟法関係の裁判例 　 こ の よ う に 、 か な り 強 く 憲 法 に 基 礎 を 有 す る こ と が 認 め ら れ る よ う に な っ て き た 報 道 関 係 者 の 権 利 、 と り わ け 取 材 源 黙 秘 権 は 、 民 事 訴 訟 法 上 の 証 言 拒 否 権 が 問 題 と な っ た 事 案 の 文 脈 で は 、 必 ず し も 強 固 な 権 利 と し て 認 知 さ れ て は い な か

っ た よ う に 思 わ れ る 。

　 た と え ば 、 前 記 判 例 ② ・ ④ の 後 に 下 さ れ た も で あ り 、 か つ 、 か つ て 民 訴 法 上 唯 一 の 確 定 裁 判 例 と し て 先 例 的 な 意 義 を 有 し て い た 、 ⑤ 札 幌 高 決 昭 和 五 四 年 （ 一 九 七 九 年 ） 八 月 三 一 日

制 絶 訟 訴 事 民 、 が 権 拒 お 言 証 る す 関 に 源 に け 取 の で 連 関 の と 請 要 現 る 実 の 判 裁 な 正 公 材 る で 秘 上 、 職 業 の 密 を 理 由 と す 取 が 源 材 該 の 者 記 聞 新 職 、 当 業 の 秘 密 に は す る と し た 、

約 を 受 け る こ と が あ る が 、 そ の 制 約 の 程 度 は 、 公 正 な 裁 判 の 実 現 と い う 利 益 と 取 材 源 の 秘 匿 に よ り 得 ら れ る 利 益 と の 比 較 衡 量 に お い て 決 せ ら れ る こ と を 、 判 示 し て い た

。

　 す な わ ち 、「 民 事 訴 訟 法 二 八 一 条 一 項 三 号 ︹ 現 、 民 事 訴 訟 法 一 九 七 条 一 項 三 号 ︺ に お い て ﹃ 職 業 ノ 秘 密 ﹄ に つ き 証 言 拒 絶 が 認 め ら れ て い る ゆ え ん は 、 こ れ を 公 表 す べ き も の と す る と 、 社 会 的 に 正 当 な 職 業 の 維 持 遂 行 が 不 可 能 又 は 著 し く

困 難 に な る お そ れ が あ る 場 合 に こ れ を 保 護 す る こ と に あ る と 解 さ れ る と こ ろ 、 こ れ を 本 件 に つ い て 考 え て み る と 、 新 聞 記 者 の 側 と 情 報 を 提 供 す る 側 と の 間 に お い て 、 取 材 源 を 絶 対 に 公 表 し な い と い う 信 頼 関 係 が あ つ て 、 は じ め て 正 確 な 情

報 が 提 供 さ れ る も の で あ り 、 従 つ て 取 材 源 の 秘 匿 は 正 確 な 報 道 の 必 要 条 件 で あ る と い う べ き と こ ろ 、 自 由 な 言 論 が 維 持 さ れ る べ き 新 聞 に お い て 、 も し 記 者 が 取 材 源 を 公 表 し な け れ ば な ら な い と す る と 、 情 報 提 供 者 を 信 頼 さ せ 安 ん じ て 正 確

な 情 報 を 提 供 さ せ る こ と が 不 可 能 な い し 著 る し く 困 難 に な る こ と は 当 然 推 測 さ れ る と こ ろ で あ る か ら 、 新 聞 記 者 の 取 材

　 （三八六〇）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四三同志社法学　六〇巻七号

源 は 右 ﹃ 職 業 ノ 秘 密 ﹄ に 該 る と 解 す る の が 相 当 で あ る 。 し か し な が ら 他 方 、 民 事 訴 訟 に お い て は 、 公 正 な 裁 判 の 実 現 と い う 制 度 的 目 的 が 存 す る の で あ る か ら 、 職 業 の 秘 密 を 理 由 と す る 取 材 源 に 関 す る 証 言 拒 絶 権 は 、 民 事 訴 訟 に お け る 公 正

な 裁 判 の 実 現 の 要 請 と の 関 連 に お い て 、 制 約 を 受 け る こ と が あ る こ と も 否 定 す る こ と は で き な い 。 右 制 約 の 程 度 は 、 公 正 な 裁 判 の 実 現 と い う 利 益 と 取 材 源 秘 匿 に よ り 得 ら れ る 利 益 と の 比 較 衡 量 に お い て 決 せ ら れ る べ き で あ り 、 そ の う ち 公

正 な 裁 判 の 実 現 と い う 点 か ら は 審 理 の 対 象 で あ る 事 件 の 性 質 、 態 様 及 び 軽 重 （ 事 件 の 重 要 性 ）、 要 証 事 実 と 取 材 源 と の 関 連 性 及 び 取 材 源 を 明 ら か に す る こ と の 必 要 性 （ 証 拠 の 必 要 性 ） が 問 題 に さ れ る べ き で あ り 、 一 方 取 材 源 に 関 す る 証 言

の 拒 絶 と い う 点 か ら は 、 取 材 源 を 明 ら か に す る こ と が 将 来 の 取 材 の 自 由 に 及 ぼ す 影 響 の 程 度 、 更 に 右 に 関 連 す る 報 道 の 自 由 と の 相 関 関 係 等 が 考 慮 さ れ る べ き で あ り 、 こ れ ら を そ れ ぞ れ 慎 重 に 比 較 衡 量 し て 、 取 材 源 に 関 す る 証 言 拒 絶 の 当 否

を 判 断 す べ き で あ る 。 そ し て 、 右 証 拠 の 必 要 性 は 、 当 該 要 証 事 実 に つ い て 、 他 の 証 拠 方 法 の 取 調 が な さ れ た に も か か わ ら ず 、 な お 取 材 源 に 関 す る 証 言 が 、 公 正 な 裁 判 の 実 現 の た め に ほ と ん ど 必 須 の も の で あ る と 裁 判 所 が 判 断 す る 場 合 に お

い て 、 は じ め て 肯 定 さ れ る べ き で あ る 。」 と

。

　 本 件 最 高 裁 決 定 は 、 基 本 的 に 、 広 義 の 取 材 源 の 秘 密 保 持 権 に 関 す る 博 多 駅 事 件 ・ 最 大 決 昭 和 四 四 年 （ 一 九 六 九 年 ） 一

一 月 二 六 日 ︹ 判 例 ② ︺ や 狭 義 の 取 材 源 の 秘 密 保 持 権 （ 取 材 源 黙 秘 権 ） に 関 す る 北 海 道 新 聞 島 田 記 者 事 件 ・ 札 幌 高 決 昭 和

五 四 年 （ 一 九 七 九 年 ） 八 月 三 一 日 ︹ 裁 判 例 ② ︺ で 示 さ れ た 判 断 枠 組 に 従 い 、 取 材 源 黙 秘 権 （ 報 道 関 係 者 の 証 言 拒 否 権 ） の 成 否 の 判 断 基 準 に つ い て も 、 最 高 裁 と し て 初 め て 比 較 衡 量 の 手 法 を 正 面 か ら 認 め る も の で あ っ た 。

　 し か し 、 本 件 決 定 の 直 近 の 時 期 に 、 本 件 と 同 一 の 基 本 事 件 で あ る 別 件 で 、 ⑥ 東 京 地 決 平 成 一 八 年 （ 二 〇 〇 六 年 ） 三 月 一 四 日

対 者 る 場 合 以 外 は 、 新 聞 記 に の 取 材 源 を 尋 ね る 尋 問 に あ 情 る 事 取 材 源 の 開 示 を 求 め の は も や む を 得 な い 特 別 の 、

し て 証 言 拒 絶 権 を 認 め て い た の で あ り 、 そ こ で は 、 比 較 衡 量 の 手 法 は 採 用 さ れ て は い な か っ

た

。

　 （三八六一）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四四同志社法学　六〇巻七号

　 ま た 、 事 案 は 異 な る が 、 裁 判 例 ⑤ 以 前 に お け る 「 職 業 の 秘 密 」 に 関 す る 裁 判 例 （ 例 、 大 阪 高 決 昭 和 四 八 年 ︹ 一 九 七 三 年 ︺ 七 月 一 二 日

一 日 月 七 ︺ 年 六 七 九 一 ︹ 年 五 八 和 昭 決 支 子 王 八 地 京 東 、 二

日 三

一 月 三 ︺ 年 八 七 九 ︹ 年 三 五 和 昭 決 地 京 東 、

。 な た っ か な い て れ ら い 用 は 法 手 的 量 衡 較 比 に 般 一 、 も て い お に 等

二 　 学 説

（一） 　 憲法上の学説の一瞥 　 ま ず 、 憲 法 上 、 表 現 の 自 由 の 保 障 （ 憲 法 二 一 条 ） の 内 容 と し て 、 報 道 の 自 由 が 含 ま れ る 。 報 道 は 、 事 実 を 知 ら せ る も

の で あ り 、 特 定 の 思 想 の 表 明 で は な い が 、 ま ず 、 報 道 の た め に 報 道 内 容 の 編 集 と い う 知 的 作 業 が 行 わ れ 送 り 手 の 意 見 が 表 明 さ れ る 点 か ら も 、 ま た 、 報 道 機 関 の 報 道 が 国 民 の 「 知 る 権 利 」 に 奉 仕 す る も の と し て 重 要 な 意 義 を も つ 点 か ら も 、

異 論 は な い

と さ れ て い る 。

　 こ れ に 対 し て 、 報 道 の 自 由 に 、 取 材 の 自 由 は 含 ま れ る と さ れ て い る も の の 、 取 材 源 （ ニ ュ ー ス ・ ソ ー ス ） の 黙 秘 の 自 由 が 含 ま れ て い る か に つ い て は 、 見 解 が 分 か れ て お り 、 憲 法 学 説 上 、 否 定 説 と 肯 定 説 が 存 在 す る

。

　 ま ず 、 否 定 説 は 、 新 聞 記 者 の 職 業 倫 理 と し て 、 取 材 源 の 秘 密 を 守 る こ と が 承 認 さ れ て い る が 、 こ の 倫 理 を ど の よ う に

保 護 す る か は 、 立 法 政 策 上 の 問 題 で あ る の で 、 取 材 源 の 秘 密 の 保 障 が 表 現 の 自 由 の 保 障 に 当 然 に 含 ま れ て は い な い と す る 見 解 で あ る 。

　 こ れ に 対 し て 、 肯 定 説 は 、 取 材 源 の 利 益 お よ び 報 道 者 の 利 益 を 付 随 的 な 理 由 と し 、 自 由 な 情 報 流 通 に 対 す る 公 衆 の 利 益 を 確 保 す る 上 で 、 取 材 源 秘 匿 権 が 重 要 で あ る こ と を 、 憲 法 上 の 権 利 性 の 根 拠 に 挙 げ る 。 た だ 、 肯 定 説 で も 、「 重 大 な

公 共 的 利 益 （ 特 に 、 公 正 な 裁 判 の 実 現 ）」 に よ る 制 約 を 受 け る こ と が 指 摘 さ れ 、 憲 法 上 の 権 利 と し て の 意 義 と し て は 、

　 （三八六二）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四五同志社法学　六〇巻七号

比 較 衡 量 が 厳 密 に 憲 法 的 次 元 の も の で な け れ ば な ら な い と 論 じ ら れ て い る

。

　 こ の よ う な 憲 法 学 説 に 関 し て 興 味 深 い 点 は 、 特 に 真 実 発 見 の 要 請 が 強 く 誤 判 の 可 能 性 を 絶 対 的 に 回 避 す べ き 要 請 が 存 在 す る 刑 事 訴 訟 事 件 の 場 合 と は 異 な り 、 民 事 訴 訟 事 件 に お い て は 、 取 材 源 秘 匿 権 が 一 般 的 に 妥 当 す る 旨 が 指 摘 さ れ て い る こ と で あ る

。

（二） 　 民事訴訟法上の学説の概観 　 取 材 源 黙 秘 権 は 、 憲 法 二 一 条 に 基 礎 を 置 く 報 道 の 自 由 を 保 護 し 、 国 民 の 「 知 る 権 利 」 の 実 現 に 奉 仕 す る こ と

高 も に 限 定 さ れ る と し な が ら 、 秘 民 事 訴 訟 法 学 説 で は 、 札 幌 密 る し す し 、「 職 業 の 秘 密 」 と て 保 護 さ れ る の は 保 護 に 値 を と 提 前

決 昭 和 五 四 年 八 月 三 一 日 ︹ 裁 判 例 ⑤ ︺ 以 降 、 利 益 衡 量 説 が 多 数 説 （ 通 説 ） と な っ て い る

。

　 す な わ ち 、 そ れ は 、 秘 密 の 公 表 に よ り 取 材 源 の 受 け る 不 利 益 と 証 言 拒 絶 に よ り 犠 牲 に な る 真 実 発 見 の 要 請 や 裁 判 の 公

正 の 確 保 の 要 請 と の 比 較 衡 量 に よ り 決 定 さ れ る と い う 基 本 的 な 枠 組 の 下 で 、 当 該 事 件 の 公 益 性 の 程 度 ︹ 要 素 ① ︺、 代 替 証 拠 の 有 無 ︹ 要 素 ② ︺、 要 証 事 項 に つ い て の 証 明 責 任 の 所 在 ︹ 要 素 ③ ︺ 等 と 、 秘 密 の 重 要 性 や 開 示 に よ り 秘 密 保 持 主 体

が 受 け る 不 利 益 と を 比 較 衡 量 す る 見 解 で あ る 。

　 し か し 、 こ の よ う な 比 較 衡 量 は 、 証 言 拒 絶 権 の 本 質 と 調 和 し な い と す る 少 数 説

害 で 衡 益 利 、 り あ 分 を 十 ば れ す 断 判 量 行 か の を 性 能 可 見 予 体 う 主 属 帰 密 秘 と ら 格 の 性 性 密 」 の 該 当 秘 は そ の 客 観 的 な 、 こ 有 力 で あ る 。 は の 見 解 、「 職 業 も 、

す る こ と に な る 点 を 指 摘 す る 。 し か も 、 比 較 衡 量 説 の 要 素 ① に つ い て は 、 公 益 性 の 程 度 自 体 多 様 で あ り 、 明 確 な 基 準 に な ら ず 、 ま た 、 訴 訟 に お け る 真 実 発 見 こ そ が 公 益 性 の 内 容 で あ る

で 関 か る わ 関 に 益 公 か る わ に 益 私 が 果 結 の 訟 訴 、 で の

違 い は な い こ と 、 次 に 、 要 素 ② に つ い て は 、 証 拠 の 採 否 は 裁 判 所 の 専 権 で あ り 、 代 替 証 拠 が あ る 限 り 、 そ れ を 取 り 調 べ

　 （三八六三）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四六同志社法学　六〇巻七号

れ ば よ く 、 証 言 拒 絶 権 の 成 否 を 判 断 す る 必 要 性 が な く な る の で 、 衡 量 要 素 に は な ら な い こ と 、 さ ら に 、 要 素 ③ に つ い て

は 、 証 言 拒 絶 権 の 行 使 に よ り 相 手 方 の 証 明 活 動 が 困 難 に な る 場 合 に は そ の 行 使 を 認 め な い と い う の で は 、 証 言 拒 絶 権 の 意 義 が 没 却 さ れ る こ と が 、 指 摘 さ れ て い る 。

　 こ の 少 数 有 力 説 に 対 し て は 、 比 較 衡 量 説 の 立 場 か ら 反 論 が 呈 示 さ れ て い る 。 す な わ ち 、 証 言 拒 絶 権 の 有 無 に つ い て 微 妙 な 判 断 を 余 儀 な く さ れ る 事 件 で は 、 そ も そ も 予 測 を 行 う こ と が 可 能 で あ る と い う 保 障 は な く 、 ま た 、 上 記 要 素 ② に つ

い て も 、「 当 該 証 言 が 最 良 証 拠 で あ っ て 、 代 替 証 拠 が あ っ て も 証 明 力 の 点 で 劣 っ て お り 、 こ れ で は 十 分 な 心 証 形 成 を 期 待 で き な い 場 合 に は 、 や は り 当 該 証 言 に つ い て 証 言 拒 絶 を 認 め る べ き か ど う か を 判 断 し な け れ ば な ら な い 」 こ と を 、 指

摘 す る の で あ る

。

　 ま た 近 時 、 比 較 衡 量 説 に 立 つ 実 務 家 か ら も 、 少 数 有 力 説 に 対 し て 一 部 共 感 を 示 し つ つ も 、 反 論 が 寄 せ ら れ て い る 。 す

な わ ち 、 予 見 可 能 性 の 点 お よ び 証 拠 偏 在 の 問 題 を 証 言 拒 絶 権 の 成 否 の 問 題 に よ っ て 解 決 す る 点 に つ い て は 、 比 較 衡 量 説 は 確 か に 筋 違 い で あ る が 、 し か し 、「 客 観 的 性 質 」 の み を 根 拠 に 保 護 に 値 す る 秘 密 の 選 別 作 業 を 行 う の は 困 難 で あ り 、

立 法 者 が 民 訴 法 一 九 七 条 一 項 二 号 に よ る 保 護 を 相 当 と す る 決 断 を し な か っ た こ と は 、 判 断 を オ ー プ ン に し 比 較 衡 量 説 に 立 つ こ と を 示 唆 す る も の で あ る と 、 論 じ る の で あ る

。

　 な お 、 基 本 的 に は 、 比 較 衡 量 説 に 立 ち な が ら も 、 本 決 定 で 呈 示 さ れ た 諸 フ ァ ク タ ー に つ い て 疎 明 責 任 の 手 続 整 序 の 再 構 成 を 提 案 す る 見 解

も 存 在 す る 。

　 （三八六四）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四七同志社法学　六〇巻七号

第四章 　 私見 一 　 本 決 定 の 意 義 と 疑 問 点 　 　 私 見 は 、 近 時 の 少 数 有 力 説 に 与 す る の で 、 次 に 、 本 件 最 高 裁 決 定 の 意 義 を 述 べ た 後 、 本 決 定 を 批 判 的 に 検 討 し 、 予 想

さ れ る 反 論 に も 答 え 、 新 た な 提 言 を 行 い た い 。

　 ま ず 、 本 決 定 の 意 義 に つ い て は 、 本 稿 の は じ め に 述 べ た 評 価 に 加 え て 、 次 の 点 を 指 摘 で き る で あ ろ う 。 　 特 に 、「 憲 法 上 の 意 義 」 と し て は 、 取 材 源 黙 秘 権 に 対 す る 高 い 評 価 を 窺 う こ と が で き る が 、 た だ そ の 実 質 的 な 評 価 は 、 や や 微 妙 で あ る 。 本 件 最 高 裁 決 定 は 、 取 材 源 の 秘 密 が 直 接 憲 法 上 保 護 に 値 す る も の で あ る と は 明 言 し て い な い か ら で あ

り 、 定 立 さ れ た 規 範 が 、 法 律 事 項 で あ る 訴 訟 法 規 ・ 訴 訟 原 則 の 解 釈 に よ っ て 左 右 さ れ か ね な い 可 能 性 が 存 在 す る か ら で あ る 。 し か も 、 と り わ け 、 先 に 掲 げ た 決 定 要 旨 で は 、 取 材 源 の 秘 密 は 、「 憲 法 二 一 条 の 精 神 」 に 照 ら し 、 十 分 尊 重 に 値

す る 報 道 の 自 由 ・ 報 道 の た め の 取 材 の 自 由 を 確 保 す る た め に 必 要 な も の と し て 、「 重 要 な 社 会 的 価 値 」 を 有 す る 旨 を 述 べ る に す ぎ な い か ら で あ る 。

　 し か し 、 こ こ で 指 摘 さ れ て い る 「 重 要 な 社 会 的 価 値 」 と は 、 憲 法 保 障 を 下 支 え す る 重 要 な 保 護 法 益 を 意 味 す る と 考 え

ら れ 、 そ の 意 味 で 、 取 材 源 の 秘 密 が 、 憲 法 二 一 条 に 根 差 し た も の と し て 考 慮 さ れ 評 価 さ れ な け れ ば な ら な い で あ ろ う 。 し か も 、 そ の よ う な 考 慮 を 、 民 事 訴 訟 法 上 の 解 釈 に も 、 反 映 さ せ な け れ ば な ら な い と 考 え た い 。

　 次 に 、 本 件 最 高 裁 決 定 の 「 民 事 訴 訟 法 上 の 意 義 」 と し て は 、 次 の よ う に 評 す る こ と が で き よ う 。 す な わ ち 、 先 に 掲 げ た 前 記 決 定 要 旨 で 区 分 け し て 紹 介 し た よ う に 、 本 件 最 高 裁 決 定 は 、 き わ め て 論 理 的 な 構 造 を 有 し て お り 、 表 題 の 論 点 に

つ い て 、 従 前 の 主 要 な 下 級 審 裁 判 例 の 判 断 傾 向 に 沿 い 、 か つ 、 学 説 の 通 説 的 見 解 を も 踏 ま え た 、 ひ と つ の 到 達 点 を 示 し

　 （三八六五）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四八同志社法学　六〇巻七号

て い る い わ ば 決 定 版 的 な 最 高 裁 決 定 で あ る の で 、 今 後 の 強 い 通 用 力 が 予 測 さ れ る で あ ろ う 。 ま た 、 個 別 事 件 に お い て 事

案 適 合 的 な 裁 判 （ 事 案 に 応 じ た 柔 軟 な 裁 判 ） を 行 う べ き 判 断 者 す な わ ち 裁 判 所 に は 便 宜 な 考 え 方 （ そ の よ う な 便 宜 性 は 、 訴 訟 代 理 人 に も 妥 当 す る ） で あ り 、 時 代 的 社 会 的 な 要 請 や 個 別 事 件 の 具 体 的 な 状 況 に 応 じ た 柔 軟 な 判 断 対 応 も 可 能 に な

る 。 さ ら に 、 一 般 に 、「 職 業 の 秘 密 」 が 、 証 言 拒 絶 事 由 だ け で は な く 、 文 書 提 出 命 令 手 続 に お け る 提 出 拒 絶 事 由 （ 民 訴 法 二 二 〇 条 四 号 ロ ） で も あ る の で 、 そ の 判 断 基 準 と し て も 、 通 用 力 を 有 す る こ と に な る と も 考 え ら れ る 。 し か も 、 本 決

定 は 、「 取 材 源 黙 秘 権 」 す な わ ち 「 狭 義 の 取 材 源 の 秘 密 保 持 権 」 に 関 す る も の で あ る が 、「 広 義 の 取 材 源 の 秘 密 保 持 権 」 の 判 断 基 準 と し て も 、 妥 当 性 を 有 す る と も 考 え ら れ る 。

　 し か し 、 い わ ば 「 適 用 さ れ た 憲 法 」 と し て の 民 事 訴 訟 法 上 の 意 義 に つ い て は 、 や や 疑 問 も あ る 。 　 確 か に 、 本 決 定 の 評 価 と し て 、 先 に 述 べ た 決 定 要 旨 の 判 示 か ら 、「 こ れ は か な り 厳 し い 基 準 で あ り 、 原 則 と し て 記 者 の 取 材 源 秘 匿 を 認 め る こ と を 前 提 に し て 、 例 外 的 な 場 合 に の み 証 言 強 制 を 認 め る 趣 旨 と 解 さ れ る 。 そ し て 実 際 最 高 裁 判 所 が 本 件 で 取 材 源 開 示 拒 否 を 認 め た こ と の 意 義 も 大 き い と い え よ う

な れ う よ の こ 、 だ た 。 る ら 見 も 価 評 極 積 う い と 。」

原 則 ・ 例 外 関 係 を よ り 積 極 的 に 肯 定 し そ の 趣 旨 を 明 確 化 す る た め に は 、 比 較 衡 量 説 は 、 必 ず し も 適 切 で は な い だ け で は な く 、 こ の 比 較 衡 量 説 は 、 宿 命 的 に 判 断 の 不 安 定 要 因 を 有 し て い る で あ り 、 当 事 者 （ 取 材 源 お よ び 報 道 機 関 ︹ 報 道 関 係

者 ︺） の 視 点 か ら は 、 予 測 可 能 性 が 減 殺 さ れ る お そ れ が 存 在 す る の で あ る

。

　 ま ず 、 通 説 で あ る 比 較 衡 量 説 の 要 素 ① に つ い て は 、 公 益 性 の 程 度 自 体 多 様 で あ り 、 必 ず し も 明 確 な 基 準 に な ら な い よ

う に 思 わ れ る 。訴 訟 の 結 果 が 私 益 に 関 わ る か 公 益 に 関 わ る か に つ い て は 、基 本 的 に 問 わ れ る べ き は そ の 内 容 で あ ろ う （ な お 、 名 誉 毀 損 事 件 等 に つ い て は 、 後 述 の 第 五 章 を 参 照 。） 。 本 件 論 点 に 関 し て 先 に 述 べ た よ う に 、 民 事 訴 訟 法 上 の 少 数 説

は 、 訴 訟 に お け る 真 実 発 見 こ そ が 公 益 性 の 内 容 で あ る と 指 摘 す る が 、 民 事 訴 訟 法 上 の 証 言 拒 絶 権 自 体 、 本 来 的 に 真 実 発

　 （三八六六）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八四九同志社法学　六〇巻七号

見 を 阻 害 し て も 認 め ら れ る べ き 手 続 上 の 要 請 で あ る の で 、 真 実 発 見 の 程 度 い か ん に も よ る が 、 そ の 指 摘 は 妥 当 性 を 欠 く で あ ろ う 。 む し ろ 、 証 言 拒 絶 権 の 保 障 の 下 で 、 事 実 認 定 を 行 い 、 個 別 具 体 的 な 事 案 に 即 し た 最 適 な 具 体 的 救 済 内 容 を 形

成 す る こ と 自 体 に 、 公 正 な 法 的 救 済 過 程 と し て の 民 事 訴 訟 過 程 の 価 値 が 存 在 す る と 考 え ら れ る の で あ る 。 こ の よ う に 、 証 言 黙 秘 権 を 確 保 し た 上 で の 公 正 か つ 予 見 可 能 な ル ー ル に 基 づ く 裁 判 の 実 現 に 、 公 的 な 利 益 を 求 め る こ と も で き る の で

あ る 。 と は 言 え 、 証 言 黙 秘 権 の 問 題 が 先 鋭 化 す る の は 、 特 に 公 共 的 な 利 害 に 関 わ る 事 件 に お い て で あ ろ う 。

　 次 に 、 通 説 で あ る 比 較 衡 量 説 の 要 素 ② に つ い て は 、 証 拠 の 採 否 は 裁 判 所 の 専 権 で あ り 、 代 替 証 拠 が あ る 限 り 、 そ れ を

取 り 調 べ れ ば よ く 、 証 言 拒 絶 権 の 成 否 を 判 断 す る 必 要 性 が な く な る の で 、 衡 量 要 素 に は な ら な い で あ ろ う 。 し か も 、 証 言 拒 絶 権 に 関 す る 規 定 に は 、 こ の よ う な い わ ば 「 補 充 性 （ こ の 場 合 に は 、 代 替 証 拠 が あ る 場 合 に は 補 充 的 に 証 言 拒 絶 権

が 認 め ら れ る こ と ）」 に 関 す る 規 定 は な く 、 し か も 、 こ の よ う な 補 充 的 な 関 係 を 認 め る と 、 証 拠 の 採 否 が 、 個 別 具 体 的 事 件 に お け る 裁 判 所 の 状 況 的 判 断 に 依 存 す る 裁 量 的 要 素 の 強 い も の で あ る た め に 、 容 易 に そ の 保 護 す べ き 価 値 の 憲 法 的

基 礎 が 掘 り 崩 さ れ る 可 能 性 が あ り 、 し か も 、 証 拠 の 採 否 に つ い て は 、 原 則 と し て 当 事 者 は 不 服 申 立 権 を 有 し な い の で 、 代 替 証 拠 の 判 断 を め ぐ る 紛 争 自 体 が 正 面 か ら 論 じ ら れ る 機 会 が な く な る よ う に 思 わ れ る 。

　 さ ら に 、 通 説 で あ る 比 較 衡 量 説 の 要 素 ③ に つ い て は 、 証 言 拒 絶 権 の 行 使 に よ り 相 手 方 の 証 明 活 動 が 困 難 に な る 場 合 に

は そ の 行 使 を 認 め な い と い う の で は 、 す で に 指 摘 さ れ て い る よ う に 、 証 言 拒 絶 権 の 意 義 が 没 却 さ れ る こ と に な る で あ ろ う 。 証 言 拒 絶 権 に 関 す る 基 本 的 な 認 識 に も 関 わ る が 、 証 言 拒 絶 権 は 、 証 明 責 任 の 問 題 と は 次 元 の 異 な る 問 題 で あ る 。 証

明 責 任 の ル ー ル の 厳 格 な 貫 徹 か ら 生 じ る 問 題 点 の 克 服 は 、 事 件 類 型 の 特 殊 性 や 当 事 者 間 の 公 平 の 確 保 等 と も 関 わ る 問 題 で あ る ゆ え に 、 た と え ば 、 そ の 領 域 で 展 開 さ れ た 様 々 な 法 理 を 用 い て 適 切 に 対 応 す べ き 課 題 で あ り

、 証 言 拒 絶 権 を 掘 り

崩 す こ と に よ り 対 応 す る の は 筋 違 い で あ ろ う と 思 わ れ る 。 お そ ら く 、 そ の 議 論 の 前 提 に は 、 利 益 衡 量 に よ る 当 事 者 間 の

　 （三八六七）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八五〇同志社法学　六〇巻七号

「 公 正 な 裁 判 の 実 現 」 が 考 慮 さ れ て い る よ う に 思 わ れ る 。 し か し 、 取 材 源 黙 秘 権 が 問 題 と な っ て い る 場 合 に は 、 そ れ を

享 受 す る 主 体 が 背 景 に 控 え た 公 共 的 な 利 益 も 問 題 と な っ て お り 、 二 当 事 者 対 立 構 造 を 基 礎 的 な 前 提 と す る 現 行 民 事 訴 訟 過 程 に お い て も 、「 当 事 者 間 の 公 平 」 の 考 慮 の さ い に 公 共 の 利 益 が 毀 損 さ れ る こ と に な る の は 、 望 ま し く な い と 考 え ら

れ る 。

　 こ の よ う に 、 本 件 最 高 裁 決 定 で 採 用 さ れ た 比 較 衡 量 説 に は 、 い く つ か の 疑 問 が あ る 。 し か も 、 根 本 的 に は 、 本 件 最 高

裁 決 定 の 定 立 規 範 に よ り 、 憲 法 学 説 の 主 張 の よ う に 、 比 較 衡 量 が 厳 密 に 憲 法 的 次 元 の も の で あ る こ と を 十 分 に 担 保 す る こ と が で き な い よ う に 思 わ れ る 。

　 そ こ で 、 次 に 、 そ れ に 代 わ る 新 た な 判 断 基 準 の 探 求 を 行 い た い 。 た だ 、 本 件 最 高 裁 決 定 は 、 そ の 基 準 に あ て は め て 考 え て み た 場 合 に 、 結 論 的 に は 妥 当 で あ る と 考 え る 。 し た が っ て 、 以 下 で は 、 本 件 最 高 裁 決 定 の 結 論 に は 賛 成 し た 上 で 、

そ の 結 果 を 導 く た め に 、 証 言 黙 秘 権 の 性 質 と 内 容 に よ り 即 応 し た か た ち で 提 言 を 行 い た い 。

二 　 新 た な 判 断 基 準 の 探 究 　 そ こ で 、 取 材 源 黙 秘 権 を 、 表 現 の 自 由 ・ 報 道 の 自 由 ・ 取 材 の 自 由 の 憲 法 保 障 を 下 支 え す る 憲 法 に 根 差 す 重 要 な 権 利 と

し て 位 置 づ け る こ と を 前 提 と し て 、 比 較 衡 量 を 排 す る 近 時 の 有 力 な 少 数 説 に 基 本 的 に 依 拠 し つ つ 、 民 事 訴 訟 法 上 の 新 た な 判 断 基 準 を 探 究 し て い き た い 。

　 ま ず 、 取 材 源 の 秘 密 の 保 護 法 益 に つ い て は 、 様 々 な 考 え 方 が あ る

う 論 合 場 た 見 に 的 理 、 、 で の る あ で の に そ る 、 い と 職 係 関 道 報 は の 核 中 の 益 法 護 保 も す ） 」 も が 、「 職 業 の 秘 密 を 保 護 九 一 条 七 二 一 法 訴 民 三 項 〇 号 （ 同 法 二 が 条 四 号 ロ 、

報 道 機 関 の 利 益 で な け れ ば な ら な い で あ ろ う 。 そ れ が 、 民 事 訴 訟 法 上 も 厚 く 保 護 さ れ る べ き な の は 、「 報 道 機 関 に お い

　 （三八六八）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八五一同志社法学　六〇巻七号

て は 、 取 材 源 の 秘 匿 が い わ ば 最 高 次 の ﹃ 報 道 倫 理 ﹄ の 一 つ と し て 位 置 づ け ら れ 、 取 材 源 に つ い て は た と え 法 廷 で 証 言 を 求 め ら れ た と し て も 、 そ れ に は 応 じ な い と す る ﹃ 慣 行 ﹄ を 形 成 し て き た

れ あ そ 。 る れ ら え 考 と る で ら か る い て れ さ と 」

ゆ え 、 こ の 局 面 で は 、 取 材 の 自 由 と い う プ ロ セ ス 的 な 価 値 の 根 源 に あ る 取 材 源 の 利 益 も ま た 等 し く 保 護 さ れ る と い う 信 頼 関 係 が 、 不 可 分 一 体 的 に 形 成 さ れ て い る の で あ る 。 取 材 源 黙 秘 権 は 、 こ の よ う な 私 的 な 関 係 が 、 民 主 主 義 の 基 礎 を な

す 国 民 の 「 知 る 権 利 」 に 奉 仕 す る と い う 報 道 機 関 の も つ 職 業 上 の 使 命 あ る い は 国 民 に 対 す る 信 頼 関 係 か ら 、 憲 法 上 保 障 さ れ た 公 的 な 利 益 に ま で 高 め ら れ た も の と 、 考 え る こ と が で き る の で あ る

。

　 し た が っ て 、 取 材 源 黙 秘 権 は 、 報 道 機 関 の 利 益 を 中 核 と し つ つ も 、 個 別 事 件 に お け る 取 材 源 の も つ 報 道 関 係 者 ・ 報 道 機 関 に 対 す る 信 頼 関 係 （ 取 材 源 の 利 益 ） お よ び 潜 在 的 な 取 材 源 と し て の 国 民 一 般 の 報 道 関 係 者 ・ 報 道 機 関 に 対 す る 信 頼

関 係 （ 公 的 な 利 益 ） と い う 二 重 の 信 頼 関 係 を 包 括 的 に 保 障 す る 内 容 を 有 す る 憲 法 上 重 要 な 権 利 で あ る と 、 考 え る こ と が で き る 。 こ れ は 、 報 道 機 関 と 国 民 と の 間 で 構 築 さ れ た あ る い は 構 築 さ れ る べ き 信 頼 関 係 的 プ ロ セ ス の 価 値 を 保 護 す べ き

と す る 考 え 方 で あ る

。 を そ れ に ふ さ わ し い 保 護 の あ 方 り 、 ら う ろ あ で 考 な い な ば れ け な え 考 、 て れ 入 に 慮 も な 源 体 具 の 権 秘 黙 材 を 取 、 に え ゆ れ 的 適 。 将 力 響 影 な 的 来 、 用 は て い お に 面 場 そ

　 こ の よ う に 考 え る と 、 本 件 最 高 裁 決 定 が 比 較 衡 量 に 流 れ る の に は 、 大 き な 疑 問 が 生 じ る 。 む し ろ 、 本 決 定 の 基 礎 に あ

る 報 道 の 自 由 ・ 取 材 の 自 由 の 憲 法 保 障 と い う 考 え 方 か ら す れ ば 、 よ り 厳 格 に 、 取 材 源 黙 秘 権 を 保 護 す る 一 般 的 な 規 範 定 立 が 不 可 避 で あ る よ う に 思 わ れ る 。 本 件 最 高 裁 決 定 で 、 ま ず 、「 ﹃ 職 業 の 秘 密 ﹄ と は 、 そ の 事 項 が 公 開 さ れ る と 、 当 該 職

業 に 深 刻 な 影 響 を 与 え 以 後 そ の 遂 行 が 困 難 に な る も の を い う と 解 さ れ る 」 と 論 じ る な ら ば 、 そ れ に 続 け て 比 較 衡 量 を 行 う の は 、「 職 業 の 秘 密 」 保 護 の 前 提 を 掘 り 崩 す 可 能 性 を 秘 め て い る と も 、 評 す る こ と が で き る か ら で あ る 。 つ ま り 、 証

言 拒 絶 権 を 認 め な け れ ば 、 当 該 職 業 に 深 刻 な 影 響 を 与 え る と い う 観 点 か ら 論 じ る の で あ れ ば 、 近 時 の 有 力 な 少 数 説 の 指

　 （三八六九）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八五二同志社法学　六〇巻七号

摘 す る よ う に 、 影 響 の 重 大 性 こ そ が 判 断 基 準 に な る と 、 考 え る こ と が で き る で あ ろ う 。

　 確 か に 、 現 行 法 の 立 法 過 程 で 、 報 道 関 係 者 の 取 材 源 に つ い て の 証 言 拒 絶 権 に つ い て は 、 そ の 立 法 化 に 関 し て 集 中 的 に 議 論 さ れ た も の の 、「 最 終 的 に 、 証 言 拒 絶 権 の 対 象 を 取 材 源 に 限 る か ど う か の 点 で 関 係 方 面 と の 調 整 が つ か ず 、 見 送 ら れ る こ と と な っ た 。」 と 指 摘 さ れ て い る

、 に 訴 民 、 ろ し む 、 は め 一 た る す 化 質 実 を 障 法 九 法 な を 益 法 護 保 た っ か き 七 で 定 規 で 号 二 項 一 条 保 憲 記 前 、 に う よ た の 、 の る あ で 緯 経 そ 去 過 は れ 、 、 し か が 本 今 と れ さ 摘 指 て し 提 後 前 の 定 決 。 は し

解 釈 上 、 同 条 項 三 号 の 「 職 業 の 秘 密 」 に 取 り 込 む 努 力 を 行 う べ き で あ ろ う 。

　 そ こ で 、 個 別 民 事 事 件 の 具 体 的 な 文 脈 に お い て 、 取 材 源 黙 秘 権 が 、 証 言 拒 絶 事 由 と な り 得 る か 否 か に つ い て は 、 次 の

よ う な 定 式 化 が 望 ま し い と 考 え ら れ る 。

　 す な わ ち 、「 報 道 関 係 者 の あ る 証 言 が 、 公 共 的 な 性 格 を 有 す る 事 件 に お け る 報 道 機 関 の 取 材 源 の 秘 密 に 関 す る 証 言 で

あ っ て 、 そ の 秘 密 が 開 示 さ れ る と そ れ を 基 礎 と す る 報 道 活 動 が 不 可 能 ま た は 困 難 に な る な ど 看 過 し が た い 不 利 益 が 生 ず る お そ れ が あ る と 認 め ら れ る 場 合 に は 、 た と え ば 、 取 材 源 の 同 意 が 存 在 し た り 刑 罰 法 令 に 違 反 す る 取 材 で あ っ た り す る

な ど の 特 段 の 事 情 が な い 限 り 、 そ の 証 言 は 民 訴 法 一 九 七 条 一 項 三 号 所 定 の ﹃ 職 業 の 秘 密 ﹄ に 該 当 す る 。」 と い う 定 式 化 で あ る 。

　 こ の よ う に 、 憲 法 上 に そ の 保 障 の 基 礎 を 有 す る 報 道 関 係 者 の 証 言 拒 絶 権 の 判 断 基 準 と し て は 、 原 則 的 に は 証 言 拒 絶 が 認 め ら れ 、 限 定 的 か つ 例 外 的 に の み そ れ が 認 め ら れ な い と い う 、 比 較 的 予 見 可 能 性 の 高 い 判 断 基 準 こ そ が 、 相 当 で あ る と 考 え ら れ る の で あ る

、 護 る す と き べ す 徹 貫 を 保 が の 権 絶 拒 言 証 、 も て し の 、 た 考 え ゆ れ そ 。 る れ ら え と 憲 か い な は で 請 要 の 上 法 と っ あ で う そ 説 示 に 論 反 る す 対 に て 数 少 さ べ 述 に 先 、 も か た い れ う え と た 、 も 方 え 考 い 。 と 」 拠 証 良 最 「 た し

そ の 限 り で 、「 民 事 裁 判 手 続 に お い て は 職 業 の 秘 密 の 保 護 を 重 視 し 、 そ の 限 り で は 真 実 発 見 が 犠 牲 に さ れ 、 証 言 を 求 め

　 （三八七〇）

民事訴訟における報道関係者の「取材源黙秘権」に関する覚書八五三同志社法学　六〇巻七号

る 側 の 裁 判 を 受 け る 権 利 が 制 限 さ れ て い る 」（ 上 記 、 東 京 高 決 平 成 一 八 年 六 月 一 四 日 ︹ 裁 判 例 ⑦ ︺） と 評 す る こ と が で き る 。 そ れ ゆ え に 、 よ り 根 源 的 に は 、 民 事 訴 訟 に お け る 真 実 発 見 志 向 自 体 の 見 直 し に も 、 駆 り 立 て ら れ る の で あ る

。

　 と こ ろ で 、 私 見 と し て 定 式 化 し た 中 で 、 特 段 の 事 情 と し て 、 取 材 源 の 同 意 の あ る 場 合 ま た は 刑 罰 法 令 に 違 反 す る 取 材 で あ る 場 合 等 を 挙 げ た が 、 こ れ に つ い て は 、 近 時 の 少 数 有 力 説 の 中 に も 、 批 判 を 呈 す る 見 解 も あ る 。 つ ま り 、 本 件 最 高

裁 決 定 が 、 刑 罰 法 令 に 違 反 す る 取 材 で あ る 場 合 等 に 証 言 拒 絶 は 認 め ら れ な い 態 度 を 示 し て い る 点 を も 批 判 し 、 最 一 小 判 昭 和 五 三 年 五 月 三 一 日 ︹ 判 例 ④ ︺ を 援 用 し て 、 刑 罰 法 令 違 反 の 有 無 を 問 題 に す る と 、 違 反 の な い こ と を 明 ら か に す る た

め に 証 人 が 結 局 は 取 材 の 手 段 、 方 法 を 細 か く 明 ら か に し な け れ ば な ら な く な り 、 職 業 の 秘 密 の 保 護 目 的 が 害 さ れ る と 批 判 す る の で あ る

保 い 自 由 ・ 取 材 の 自 由 と っ 道 た プ ロ セ ス 的 価 値 を の 報 の が か し な が ら 、 私 見 よ 。 う に 、 取 材 源 黙 秘 権 し

護 す る も の で あ る と す る 立 場 か ら は 、 プ ロ セ ス の 廉 潔 性 こ そ が 、 そ の 保 護 の 基 礎 で あ る と 考 え る 。 し た が っ て 、 取 材 活 動 が 、 刑 罰 法 令 に 違 反 し な い こ と は 、 前 提 と し て 不 可 欠 の 要 請 で あ る 。 証 人 の 刑 罰 法 令 違 反 に つ い て の 証 明 責 任 に 関 し

て 、 証 明 の 必 要 が 証 人 側 に 移 転 す る 可 能 性 が 存 在 す る の は 、 プ ロ セ ス の 廉 潔 性 の 保 持 の 観 点 か ら も 、 証 拠 法 上 や む を 得 な い で あ ろ う 。 し か も ま た 、 そ の プ ロ セ ス の 原 点 で あ る 取 材 源 の 同 意 が あ る 場 合 も 、 刑 罰 法 令 に 違 反 し な い こ と に 加 え

て 、 特 段 の 事 情 の ひ と つ に 含 め て 考 え る こ と が で き る の で あ る 。 こ の こ と は 、 先 に 述 べ た 取 材 源 黙 秘 権 の 保 護 法 益 の 所

在 か ら も 、 導 く こ と が で き る で あ ろ う 。

　 そ し て 、 手 続 的 に は 、 本 件 最 高 裁 決 定 が 挙 げ た 最 一 小 決 平 成 一 二 年 三 月 一 〇 日 で 要 求 さ れ て い る よ う に 、「 不 利 益 の

具 体 的 な 内 容 」 の 疎 明 （ 民 訴 法 一 九 八 条 ︹ 証 人 に よ る 証 言 拒 絶 の 理 由 の 疎 明 ︺） を 通 じ て 、 証 言 拒 絶 権 の 成 否 が 判 断 さ れ る こ と に な る 。

　 （三八七一）