民法Ⅲ 【第四編 親族】 《第一章 総則》 ◇ 親族とは、①六親等内の血族、②配偶者、③三親等内の姻族をいう（７２５）。 ⇒配偶者の甥・姪は三親等の姻族であり、親族であるが、その甥・姪の配偶者は姻族の配偶 者にすぎず、親族にあたらない。 ◇ 縁組前の養子の子と養親との間には法定血族関係は生じない（７２７，大判昭７．５．１１）。 ◇ 生存配偶者の姻族関係終了の意思表示には期間制限はない（７２８）。 ◇ 姻族関係終了の意思表示と死後離縁 姻 族 関 係 の 終 了 死 後 離 縁 方 式 戸籍法上の届出 戸籍法上の届出 家裁の許可 不要 要（８１１Ⅵ） 原則：復氏せず 原則：復氏する（８１６Ⅰ） 復 氏 例外：戸籍法上の届出によりい 例外：縁組期間が７年を超える場合、離縁の日 復氏可（７５１Ⅰ） から 以内に戸籍法上の届出により つでも ３ヵ月 縁組みの際の氏を称すること可（８１６Ⅱ） ※生存配偶者の姻族関係終了の意思表示と復氏とは何の関係もなく、姻族関係を終了させず に復氏することも、また復氏せずに姻族関係を終了することもできる。 ◇ 姻族関係の終了と復氏 離 婚 一 方 の 死 亡 原則：復氏する（７６７Ⅰ） 原則：復氏せず 復 氏 例外：離婚後３ヵ月以内の戸籍法上の 例外：戸籍法上の届出によりいつでも復氏 届出により離婚時の氏を称する 可（７５１Ⅰ） こと可（７６７Ⅱ） 姻族関係 当然に終了する（７２８） 意思表示により終了する（７２８Ⅱ） ※生存配偶者が再婚しても存続する 《第二章 婚姻》 〈第一節 婚姻の成立〉 （第一款 婚姻の要件） ◇ 直系血族又は三親等内の傍系血族は婚姻することができない。但し、養子と養方の傍系血 族との間では三親等内でも婚姻可（７３４）。
◇ 未成年の子が婚姻する場合、原則として父母双方の同意を要するが、父母の一方が同意し ない場合、父母の一方が知れない場合や死亡した場合、又はその意思を表示できない場合は、 他の一方の同意で足りる（７３７ⅠⅡ）。 ⇒結局、父母のどちらか一方の同意で足りる。 ※父母がいない場合でも、未成年後見人の同意を得ることを要しない（昭２３．５．８民９７７号）。 ◇ 未成年の子が婚姻する場合、父母が親権を辞任しているときであっても、その父母の同意を 要する。 （第二款 婚姻の無効及び取消） ◇ 取消権者 取消事由 不適齢婚 重 婚 待婚期間内の 近 親 婚 詐欺・強迫 （７３１） （７３２） 婚姻（７３３） （７３４～７３５） （７４７Ⅰ） ①各当事者 ①後婚の当事者 ①各当事者 ①各当事者 ①表意当事者 取消権者 ②親族 ②後婚の親族 ②親族 ②親族 （７４７Ⅰ） （７４４） ③検察官 ③検察官 ③検察官 ③検察官 ④前婚の配偶者 ④前配偶者 ◇ 不適齢婚の場合、離婚・婚姻の取消の際に婚姻適齢に達している者については成年擬制 の効果は失われないが、離婚・婚姻の取消の際にも不適齢の者については成年擬制の効果 は失われる（昭３０．５．２８民二６０号）。 ◇ 配偶者の一方が、他方配偶者に無断で協議離婚届出書を作成し、戸籍係員に提出した後 他者と婚姻したとき、当該婚姻は、無効な協議離婚後になされた婚姻である以上、重婚に該当 し、他方配偶者は、協議離婚の無効を確認する審判又は判決の確定前であっても、その婚姻 の取消を請求することができる（７４４、最判昭５３．３．９、７３２参照）。 ◇ 婚姻適齢に達した未成年者が父母の同意を得ずになした婚姻は、取り消すことができない （７４４反対解釈、７３７）。 ⇒父母が詐欺により同意をしたときでも婚姻の取消不可。 ◇ 不適齢者は、適齢に達した後でも、追認した場合を除いて、その後３カ月間は、裁判所に取 消を請求できる（７４５）。 〈第二節 婚姻の効力〉 ◇ 夫婦間で締結された契約は、婚姻中は、夫婦の一方からこれを取消すことができるが、夫婦 関係が形式的には継続していても実質的には破綻している場合には、夫婦間の契約であるこ とを理由に取消すことはできない（７５４、最判昭４２．２．２）。 ⇔夫婦間でした贈与契約につき、夫婦間の取消権が認められない場合であっても、履行が終 わっていない部分については書面によらない贈与として取り消すことができる（５５０）。
〈第三節 夫婦財産制〉 （第一款 総則） ◇ 夫婦が法定財産制と異なる契約をしたときは、婚姻の届出までにその登記をしなければ、こ れを夫婦の承継人及び第三者に対抗することができない（７５６）。 ◇ 夫婦財産契約は、婚姻の届出後に変更することはできないが、他の一方の財産を管理する 夫婦の一方の管理が失当であったためにその財産を危うくしたときは、他の一方は、自ら管理 をすることを家庭裁判所に請求することができる（７５８ⅠⅡ）。 （第二款 法定財産制） 〈第四節 離婚〉 （第一款 協議上の離婚） ◇ 他方配偶者に協議離婚届出書の提出を委託した配偶者の一方が、その後翻意し、その旨 を戸籍係員に表示している場合には、相手方に対する翻意の表示又は届出解除がなされてな くても、当該協議離婚届では無効である（最判昭３４．８．７）。 ◇ 協議離婚の取消は、一般の法律行為の取消が相手方に対する意思表示で足りるのとは異 なり、必ず裁判によることを要する（７６４、７４７Ⅰ）。 ◇ 内縁の夫婦について、離別による内縁解消の場合に財産分与の規定を類推適用することは、 準婚的法律関係の保護に適することから認められる（最決平１２．３．１０）。 （第二款 裁判上の離婚） ◇ 婚姻関係を破綻せしめた配偶者は、他方配偶者が同居を拒み扶助しなかったとしても、悪 意の遺棄を理由に裁判上の離婚請求不可（７７０Ⅰ②、最判昭３９．９．１７）。 ⇔有責配偶者からなされた離婚請求であっても、婚姻を継続しがたい重大な事由がある場合 には、認容される余地がある（最大判昭６２．９．２）。 ◇ 配偶者の一方が他方配偶者の３年以上の生死不明を理由にした離婚の訴えが認められた 場合、後に他方配偶者が生還しても、その他方配偶者は、離婚の取消を請求することはできな い（７７０Ⅰ③）。 ⇔失踪宣告における失踪の取消し（３２） ◇ 裁判離婚は、判決の確定によって効力を生ずる。
《第二章 親子》 〈第一節 実子〉 ◇ 嫡出子＝婚姻中に懐胎した子（７７２Ⅰ） 要 件 訴 え 婚 姻成 立の 日か ら２００日後、 推定が及ぶ 又 は 婚 姻 の 解 消 も し く は 取 消 嫡出否認の訴え（７７５） 嫡出子 か ら３００日以内に生まれた子 推 定 さ れ る （７７２Ⅱ、嫡出推定） 嫡出子 嫡出推定期間内に生まれた子 推定が及ば であるが、妻が夫によって懐胎 親子関係不存在確認の訴え ない嫡出子 することが不可能な場合 推定されない嫡出子 婚姻成立の日から２００日以内 親子関係不存在確認の訴え に生まれた子 二重推定が及ぶ場合 嫡出推定が重複する場合 父を定める訴え（７７３） ◇ 各種の訴え 嫡出否認の訴え 親 子関 係 不存在 確認 の 父を定める訴え （７７５） 訴え （７７３） ①夫 提訴権者 ②その子の為に相続権を害 利害関係人 子・母・前夫・後夫 さ れ る 者 、 そ の 他 夫 の 三 親等内の血族 ①子又は親権を行う母 ①確認を求める当事者 ①子また母 相手方 ②特別代理人 ② 当 事 者 の 一 方 が 死 亡 ② 子 及 び 母 が 原 告 の した場合には検察官 ときは前夫と後夫が 共同被告 提訴期間 出生を知ったときから１年 なし なし （７７７） 消滅事由 承認（７７６） なし なし ◇ 父を定める訴えは、嫡出推定が二重に働く場合にのみに認められる（７７３）。 ◇ 父が嫡出推定を受ける子の嫡出性を争うには嫡出否認の訴え（７７５）によらなければならな いが、嫡出推定を受けない子に対しては、親子関係不存在確認の訴えによる（大判昭１５．９． ２０、昭２６．６．２７民甲１３３２号）。
◇ 嫡出否認の訴えは、夫が子の出生を知ったときから１年内にこれを提起しなければならない が、夫が成年被後見人である場合には、その期間は、後見開始の審判の取消後、夫が子の出 生を知ったときからこれを起算する（７７７、７７８）。 ⇔失踪宣告を受けた夫の失踪期間中に妻が産んだ子（推定されない嫡出子）に対し、その夫 は、失踪宣告の取消後、その子の出生を知ったときから１年を経過した場合でも、親子関係 不存在確認の訴えにより父子関係を争うことができる。 ◇ 任意認知は戸籍の届出という方式によらなければならない要式行為であって、この届出によ って効力を生じる創設的届出である（７８１）。 ⇔強制認知は、判決の確定によってその効力を生じ、戸籍の届出は報告的届出である。 ◇ 認知の意思に基づきその届出を他者に委託した者が、届出時において意識を喪失し、その 後死亡した場合でも、その認知は有効に成立する。 ⇒認知意思は原則として届出時において必要であるが、届出時に認知者が意識を喪失してい ても、届出書受理以前に翻意をするなどの特段の事情がない限り、認知は有効に成立する （最判昭５４．３．３０）。 ◇ 父が、嫡出でない子について嫡出子出生届又は非嫡出子出生届をした場合、各届は認知 届としての効力を有する（７８１、最判昭５３．２．２４） ⇔嫡出子出生届は嫡出性の承認にはあたらず、これによって嫡出否認権を失うものではない。 ◇ 婚姻中の妻が夫以外の男との間にもうけた子（夫の嫡出子と推定される）について、その男 は、夫による嫡出否認の訴えが認められた後でなければ、認知することができない。 ※認知できない場合 ①他人の嫡出子と推定される実子 ②他人の特別養子となった実子 ◇ 無効な認知がなされたときは、子その他利害関係人は、認知に対し反対の事実を主張する ことができる（７８６）。 ⇒期間限定の定めはない。 ⇔利害関係人は、再審によらない限り、強制認知に対し反対の事実を主張することはできない （最判昭２８．６．２６）。 ◇ 非嫡出子が戸籍上他人の嫡出子として記載されていても非嫡出子であることに変わりはなく、 嫡出推定を受ける場合でない限り、戸籍はそのままで、実親に対して直ちに認知の訴えをする ことができる（７８７、最判昭４９．１０．１１）。 ◇ 胎児の母は、子が出生しない限り法定代理人とはなり得ないので、認知の訴えを提起するこ とはできない（７８７、大判明３２．１．１２、昭２５．１．７民甲２２号）。 ⇔父は、子が胎児であるときでも、母の承諾を得て、任意認知することができる（７８３Ⅰ）。
◇ 認知の訴えの提訴期間は、父又は母の死亡が客観的に明らかになった時から３年以内であ る（７８７但書、最判昭５７．３．１９）。 ⇒父（又母）の死亡後に認知の訴えを提起する場合の被告人は、相続人ではなく、検察官であ る（人訴３２Ⅱ、２Ⅱ） ◇ 準正 婚姻準正 すでに父が認知した子（非嫡出子）は、父母の婚姻によって、婚姻の時か ら嫡出子の身分を取得する（７８９Ⅰ）。 認知準正 未だ父の認知を受けていない子の父母が婚姻した後、父が認知した子は （法文は『認知の時』）から嫡出子の身分を取得する（７８９Ⅱ）。 婚姻の時 ※離婚後の認知でも準正は生ずる（昭２５．１２．２８民甲３３５８号）。 ◇ 子が既に死亡している場合でも、婚姻準正及び認知準正が認められる（７８９Ⅲ）。 ⇔死亡した子に直系卑属がいる場合に限り、認知することができる（７８３Ⅱ）。 ◇ 子の氏の変更 父又は母と氏を異にする場合 家裁の許可要（７９１Ⅰ） 父母と氏を異にする場合 家裁の許可不要（７９１Ⅱ） ◇ 準正によって嫡出子の身分を取得した者は、父母の婚姻中に限り戸籍法上の届出によって 父母の氏を称することができる（７９１Ⅱ）。 ※７９０条は生来嫡出子のみに適用され、婚姻届又は認知届によって当然に父母の氏を称す るわけではない ◇ 縁組をした養子が離縁をすることなく実親夫婦の氏へ変更することは、養親の同意や家庭裁 判所の許可があったとしてもできない（７９１Ⅰ、昭２６．１．２３民甲２０号）。 ◇ １５歳未満の子が氏を変更するときは、法定代理人が代わってこれを行う（７９１Ⅲ）。 ※１５歳以上の未成年者が氏を変更する場合、法定代理人の同意を得ることを要しない。 ◇ 未成年の時に氏を変更した者は、成年に達した後１年内に限り、従前の氏へ変更することが でき、この場合において家庭裁判所の許可は不要（７９１Ⅳ）。 ※１５歳以上の未成年が自らの意思により氏を変更した場合も同じ。 ◇ 身分行為能力をして満１５歳とされている場合 ①氏の変更（７９１Ⅲ） ②養子縁組（７９７Ⅰ） ③離縁（８１１Ⅱ、８１５） ④遺言（９６１）
〈第二節 養子〉 （第一款 縁組の要件） ◇ 養子縁組の要件 ①当事者の縁組意思（実質的意思）の合致 ②養親となる者が成年者（婚姻擬制を含む）であること（７９２） ③養子となる者が尊属又は年長者でないこと（７９３） ④後見人が被後見人を養子とするに場合には家裁の許可があること（７９４） ※後見人が成年に達している被後見人を養子とする場合でも家裁の許可要 ⑤配偶者のある者が単独で養親又は養子となる場合には配偶者の同意要（７９６Ⅰ） ⇒配偶者のある者が配偶者の未成年の嫡出子を養子とする場合には、単独ですること ができるが、配偶者の同意が必要。 ※配偶者が意思表示をすることができない場合には不要（７９６Ⅱ）。 ◇ 未成年養子縁組の特則 ①原則として、夫婦共同で縁組をすることを要する（７９５本文）。 ⇔配偶者の嫡出子を養子とする場合、又は②配偶者が意思表示をすることができない 場合には、単独で縁組可（７９５但書） ⇔既に血縁関係のある父又は母との関係においても嫡出子たる身分を取得させる必要 があるため、配偶者の非嫡出子を養子とするときも、原則どおり夫婦共同縁組となる。 ②自己又は配偶者の直系卑属を養子とする場合を除き、家裁の許可があること（７９８） ⇔離縁する場合には家裁の許可は不要 ◇ 父は、認知した自己の非嫡出子を養子とすることができる（７９３参照）。 ◇ 養子となる者が１５歳未満の場合には法定代理人による代諾縁組がなされる。この場合にお いて、父母の一方が親権者（法定代理人）で、他方が監護権者であるときは、代諾縁組につき 監護権者の同意が必要（７９７）。 ⇒養子となる者が１５歳以上で意思能力を有する場合は本人の意思表示に基づいて縁組をす ることができる。父母の同意は不要。 ⇒１５歳以上で意思能力を有しない者は、当事者の意思の合致による縁組も代諾縁組もするこ とができない。 ◇ 胎児を他人の養子とすることはできない（１の３参照）。 ◇ 他人夫婦の子として虚偽の出生届をした後、その戸籍上の父母の代諾によって養子縁組が なされた場合、縁組の効力は生じない（大判昭１３．７．２７）。 ⇒養子が縁組能力を有する満１５歳に達した後は、養子は当該縁組を追認することができる。 この場合、無権代理の追認に関する民法１１６条の類推により、縁組は『提出の時』に遡って 有効となる（最判昭２７．１０．３）。
（第二款 縁組の無効及び取消） ◇ 養親が養子縁組無効の訴えを提起する場合、養子を被告とする（大阪高判昭３４．７．３１）。 ◇ 配偶者のある者が、他方配偶者の同意を得ずに、成年者を養子とした場合、この縁組は取り 消すことができるが、取消権者は、縁組の同意をしていない他方配偶者のみである（８０６の２）。 ◇ 養子縁組の取消し（８０４～８０８） 取消権者 取消権が消滅する場合 養親が未成年者で ①養親 ①養親が成年に達した後６カ月経過したとき ある縁組 ②養親の法定代理人 ②養親が成年に達した後追認したとき 養子が尊属又は年 ①各当事者 長者である縁組 ②各当事者の親族 後 見 人 ・ 被 後 見 人 ①養子 ①管理の計算終了後６カ月経過したとき 間の無許可縁組 ②養子の実方の親族 ②管理の計算終了後養子が追認したとき 他方配偶者の同意 同 意 し て いな い 他方 ①他方配偶者が養子を知ったときから６カ月 を欠く縁組 配偶者 経過したとき ②他方配偶者が追認をしたとき 監護者の同意を欠 同 意 し て いな い 養子 ①監護者が追認をしたとき く縁組 の父母たる監護者 ②養子が１５歳に達した後６カ月経過したとき ③養子が１５歳に達した後追認をしたとき 養子が未成年者の ①養子 無許可縁組 ②養子の実方の親族 養子が成年に達した後６カ月経過したとき ③縁組代諾者 詐 欺 ・ 強 迫 に よ る 詐 欺 ・ 強 迫 を 受 け た ①当事者が詐欺を発見し、強迫を免れた後６ 縁組 当事者 カ月経過したとき ②当事者が詐欺を発見し、強迫を免れた後 追認したとき （第三款 縁組の効力） ◇ 養子は、縁組の日（戸籍法の届出時）から、養親の嫡出子たる身分を取得する（８０９）。 ※特別養子についても同じ。但し、特別養子は家裁の審判によって成立する（８１７の２）。 ◇ 夫婦の一方が他人の養子となった場合の氏 ①婚姻によって氏を改めなかった者が養子となった場合 ⇒夫婦双方が養親の氏を称する（８１０本文） ②婚姻によって氏を改めた者が養子となった場合 ⇒氏の変更は生じない（８１０但書）
（第四款 離縁） ◇ 養親夫婦が未成年者と離縁する場合にも、縁組の場合と同様、原則として、夫婦が共同でし なければならない（８１１の２）。 ⇔離縁以前に、養親夫婦が離婚していた場合は、その一方のみと離縁することができる。 ◇ 養子と養親とが協議離縁するときは家庭裁判所の許可は不要であるが、養子又は養親の一 方が死亡した後に離縁をするときは、家庭裁判所の許可が必要である（８１１Ⅵ）。 ⇒協議離縁・死後離縁いずれの場合も戸籍の届出によってなす要式契約であり、その効果は 戸籍の届出の時から生じる（８１２、７３９Ⅰ）。 ◇ 離縁をした養子が離縁の際に称していた氏を続称するには、縁組期間が７年を超え、かつ、 離縁後３ヵ月内に届出をしなければならない（８１６Ⅱ）。 （第五款 特別養子） ◇ 特別養子と普通養子 特 別 養 子 普 通 養 子 成 立 養親となる者の申立に基づく家裁の審判 当事者の合意に基づく届出 ①配偶者のある者（８１７の３） 成年者であること ２５歳以上 ２０歳以上 養 親 の 要 件 ②一方が 、他方が （８１７の４） 原則：６歳未満 ①養親より年長でないこと 養 子 の 要 件 例外：６歳に達する前から養親となる者の監 ②養親の尊属でないこと 護養育を受けていた場合は８歳に達 （７９３） するまで可 実父母の同意 必 要 原則：不要 例外：代諾縁組（７９７） 実親による監護が著しく困難又は不適当、 なし 成 立 条 件 その他特別な事情がある場合に、子の為に 特に必要があると認められるとき（８１７の７） 試験養育期間 ６カ月以上（８１７の８） なし 実親との関係 終了する（８１７の９） 終了しない 離 縁 養子、実父母又は検察官の請求に基づく 当事者双方の協議又は裁判 家裁の審判（８１７の１０） ◇ 特別養子縁組は、養親となる者の申立てによる家庭裁判所の審判によって成立し、また、効 力も生じる（８１７の２Ⅰ）。 ※嫡出子たる身分は戸籍法の届出によって取得する。 ◇ 特別養子縁組は、審判による縁組であるから、被後見養子や未成年養子における家庭裁判 所の許可は不要である（８１７の２Ⅱ）。
◇ 特別養子縁組は、実親と養子との親子関係を遮断するため、縁組後は実親が養子を認知す ることはできない（８１７の９）。 ◇ 特別養子縁組の場合、養子が成年に達した後は離縁をすることができない（８１７の１０Ⅱ）。 ◇ 特別養子縁組においては、養親が死亡した場合であっても、養子は死後離縁をすることが できない（８１７の１０Ⅱ参照）。 ◇ 他人の養子となった者が、更に他人の特別養子となった後に、その特別養子縁組の離縁が 成立した場合でも、先の養親子関係が再び生じることはない（８１７の１１）。 ⇔離縁により、実親との親族関係は復活する。 《第四章 親権》 〈第一節 総則〉 ◇ 子の出生前に父母が離婚した場合、原則として母が親権を行使するが、子の出生後に父母 の協議又は審判によりに父を親権者と定めることができる（８１９Ⅲ）。 ⇔子の出生後に離婚した場合、親権者の変更は裁判所がこれを行う（８１９Ⅵ）。 ◇ 子が胎児である間に親権者の指定をなすことは許されない。 〈第二節 親権の効力〉 ◇ 親権者が、子を代理する権限を濫用した場合において、相手方が濫用の事実を知り又知り 得べかりしときは、９３条但書の類推適用により、その行為の効果は子に帰属しないが、親権者 の代理行為は、利益相反行為に該当しない限り広範な裁量に委ねられており、親権者が子を 代理して子の所有する不動産を第三者の債務の担保に供する行為は、親権者に子を代理す る権限を授与した法の趣旨に著しく反すると認められる特段の事情がない限り、濫用には該当 しない（８２４、最判平４．１２．１０）。 ◇ 利益相反行為かどうかは、親権者が子を代理してした行為自体を外形的・客観的に考察し て判断され、親権者の動機・意図をもって判断されない（８２６、最判昭４２．４．１８）。 ⇒第三者の金銭債務について親権者が自ら連帯保証をするとともに、子の代理人として同一 の債務について連帯保証をし、かつ親権者と子が共有する不動産に抵当権を設定する行 為は、利益相反行為に該当する（最判昭４３．１０．８）。 ⇔他人の債務の保証のため、親権者とその親権に服する子とが共に物上保証人となること は、利益相反行為に該当しない（昭和３７．１０．９民甲２８１９号）。 ◇ 親権の濫用 親権者が利益相反行為をなした場合 権限踰越表見代理（１１０） 外形上、利益相反行為ではないが、親権者の意図が 心裡留保（９３） 子の利益を害する場合
◇ 親権者が特別代理人の選任なくして利益相反行為をした場合、当該行為は無権代理行為 となる（大判昭１１．８．７）。 〈第三節 親権の喪失〉 ◇ 親権喪失の宣告の請求権者は、この親族、検察官及び児童相談所所長であり、子自身には 認められていない（８３４、児童福祉法３３の６）。 ◇ 親権を行う父又は母は、やむを得ない事由があるときは、家庭裁判所の許可を得て、親権又 は管理権を辞することができる（８３７Ⅰ）。 ◇ 親権を辞した父又は母は、その事由が止んだときは、家庭裁判所の許可を得て、親権を回 復することができる（８３７Ⅱ）。 ※戸籍の届出によってその効果が生じる。 《第五章 後見》 〈第一節 後見の開始〉 ◇ 親権者が心神喪失の状況にあるが後見開始の審判を受けていない場合でも、未成年者に 対する後見が開始する（８３８①、大阪家審昭４３．１２．２３、札幌家審昭５６．３．１６）。 ⇔親権者自身に対する後見は、後見開始の審判を受けて初めて開始される（８３８②）。 ◇ 養親の死亡は縁組関係の終了をもたらさないため、実親の親権が回復することはなく、後見 が開始する（８３８①）。 ◇ 父母の親権に服する未成年者の女性から生まれた子に対しては、その女性の父母が親権を 代理行使する（８３３）ため、後見は開始しない。 〈第二節 後見の機関〉 （第一款 後見人） ◇ 未成年者に対し最後に親権を行う者は、管理権を有しない者は別として、遺言により未成年 後見人を指定することができる（８３９Ⅰ）が、自己の死亡後に未成年後見人となる者の指定を 家庭裁判所に請求することはできない。 ◇ 成年後見人が選任されている場合でも、家庭裁判所は、必要があると認めるときは、成年後 見人、成年被後見人若しくはその親族その他利害関係人の請求によって又は職権で、更に成 年後見人を選任することができる（８４３Ⅲ）。 ⇔未成年後見人は１人でなければならない（８４２）。 ◇ 家庭裁判所は、後見開始の審判をするときは、職権で成年後見人を選任する（８４３Ⅰ）。 ※夫婦の一方が後見開始の審判を受けた場合でも、他方配偶者が当然に成年後見人となる わけではない（平１１改正）。
◇ 法人も成年後見人となることができ、これを目的とする寄附行為も有効（８４３Ⅳ括弧書） ◇ 後見人に不正な行為、著しい不行跡その他後見の任務に適しない事由があるときは、家庭 裁判所は、後見監督人、被後見人若しくはその親族若しくは検察官の請求によって、又は職 権で、これを解任することができる（８４６）。 ⇔後見人については、親権者の場合の財産管理権喪失の制度（８３５）は存しない。 ◇ 後見人の欠格事由（８４７） ①未成年者及び破産者 ②家庭裁判所で免ぜられた法定代理人、保佐人又は補助人 ③被後見人に対して訴訟をし、又はした者及びその配偶者並びに直系血族 ④行方の知れない者 （第二款 後見監督人） ◇ 後見人の配偶者、直系血族及び兄弟姉妹は、後見監督人となることができない（８５０）。 （第三款 後見の事務） ◇ 成年後見人が数人あるときは、家庭裁判所は、職権で、数人の成年後見人が、共同して又 は事務を分掌して、その権限を行使すべきことを定めることができる（８５９の２Ⅰ）。 ※第三者の意思表示はそのうちの１人に対してすれば足りる（８５９の２Ⅲ）。 ◇ 成年後見人は、成年被後見人の債務を担保するために、その居住の用に供する建物及び その敷地について、売却、賃貸、賃貸借の解除又は抵当権の設定その他これらに準ずる処分 をするには、家庭裁判所の許可を得ることを要する（８５９の３）。 〈第四節 後見の終了〉 《第六章 扶養》 ◇ 扶養義務者（８７７） 原則：要扶養者の①直系血族及び②兄弟姉妹 例外：家庭裁判所は特別な事情がある場合には三親等内の親族間においても扶養の義 務を負わせることができる。 ※第一扶養義務者が要扶養者を扶養する資力を有しない場合に限られない。 ◇ 法律上の扶養義務者の具体的な扶養義務発生の要件 ①要扶養者の扶養の必要性 ②扶養義務者の扶養可能性 ③要扶養者の請求 ◇ 要扶養者が扶養を要する状態となった後でも、要扶養者から請求を受けない限り、法律上の 扶養義務者に、具体的な扶養義務は発生しない（大判明３４．１０．３）。
◇ 現に扶養している扶養義務者の意に反して扶養権利者（要扶養者）を扶養した他の扶養義 務者であっても、既に支出した扶養料を請求することができる（最判昭２６．２．１３）。 ◇ 扶養義務者がその義務を履行しないまま扶養権利者が死亡した場合には、その相続人は 扶養義務者に対し未払いの扶養料を請求することができる。 ⇒扶養請求権は、一身専属権にあたり、相続の対象とはならないが、家庭裁判所の審判によ って既に発生し未払いとなっている過去の扶養料については、通常の金銭債権であって相 続の対象となる（大判明３７．７．１８）。 ◇ 扶養の方法は当事者間の協議で、協議が調わないときは家庭裁判所の審判により決定され るのであり、扶養義務者は、引取扶養と給付扶養のいずれかを選択することはできない（８７９）。 【第五編 相続】 《第一章 総則》 ◇ 相続回復請求の当事者 原告適格者 ①真正相続人及びその法定代理人 ②相続分の譲受人 ⇔相続回復請求権は一身専属権であり、真正相続人の相続人は真正 相続人の相続回復請求権を相続することはできず、相続人は自己固 有の相続回復請求権を行使することができる。 ※但し、相続回復請求権の２０年の消滅時効の起算点は、当初の相 続開始時である。 被告適格者 善意かつ合理的理由のある相続侵害者（表見相続人） ⇒真正相続人の相続回復請求権に対して、被告適格者は相続回復請 求権の短期消滅時効を主張することができる。 ※但し、被告適格者は相続回復請求権が時効消滅するまで相続財産 の取得時効の主張不可。 被告不適格者 ①悪意又は合理的理由のない相続侵害者 ②相続侵害者（善意かつ合理的理由のある相続侵害者を含む）からの 相続財産を譲り受けた第三者 ⇒真正相続人は、被告不適格者に対して相続回復請求権を行使するこ とができず、所有権に基づく返還請求をすることになる。従って、被告 不適格者は真正相続人からの返還請求に対して、相続回復請求権の 短期消滅時効を主張することができい。 ※但し、被告不適格者は取得時効の主張可。 ◇ 相続回復請求権は、相続人又はその法定代理人が相続権を侵害された事実を知ったとき から５年で時効消滅する（８８４）。 ※除斥期間（判例は時効であるとしている）は相続開始の時から２０年。
◇ 相続回復請求権は一身専属権であり、相続の対象とはならないが、相続回復請求権者が相 続回復請求権を行使せずに死亡した場合、相続人は自己固有の相続回復請求権として行使 することができる（大判大７．４．９）。 ※数次相続の場合でも新たに侵害が発生しているわけではないので、２０年の消滅時効の起 算点は、当初の相続開始時である（最判昭３９．２．２７）。 ◇ 相続回復請求権の短期消滅時効が完成している場合には、真正相続人からの相続回復請 求に対して、表見相続人は、消滅時効を援用してこれを排斥することができるが、表見相続人 が真正相続人の相続権を害することにつき悪意又は有過失の場合には、短期消滅時効を主 張することはできない（８８４、最大判昭５３．１２．２０）。 ※表見相続人には他の共同相続人も含まれる。 ※悪意の表見相続人からの善意の特定承継人も８８４条の短期消滅時効の援用不可（最判平 ７．１２．５）。 《第二章 相続人》 ◇ 被相続人から廃除された後に被廃除者の養子となった者も、被廃除者を代襲して相続人と なることができる（８８７Ⅱ） ◇ 相続欠格事由（８９１） ①故意に被相続人又は相続について先順位もしくは同順位にある者を死亡するに至らせ 又は至らせようとしたために刑に処せられた者 ※傷害致死や執行猶予の場合は含まれないが、殺人予備は含まれる ②被相続人が殺害されたことを知りながらこれを告発又は告訴しなかった者（その者に是 非の弁別がない場合、又は殺害者が自己の配偶者もしくは直系血族の場合を除く） ※既に捜査が開始され告訴・告発の必要がない場合には相続欠格事由にあたらない （大判昭７．１１．４）。 ③詐欺又は強迫によって、被相続人が相続に関する遺言をし、これを取消し又はこれを 変更することを妨げた者 ④詐欺又は強迫によって、被相続人に相続に関する遺言をさせ、これを取消させ又はこ れを変更させた者 ⑤相続に関する被相続人の遺言を偽造、変造、破棄又は隠匿した者 ※遺言書を破棄又は隠匿した場合であっても、不当な利益を目的とするものでなかっ たときは相続欠格事由にあたらない（最判平９．１．２８）。 ◇ 遺留分を有する推定相続人の廃除又は廃除の取消は家庭裁判所の審判の確定によって効 力を生じる（８９２、８９３）。 ⇒被相続人の意思表示によって効力を生ずるのではない。
《第三章 相続の効力》 〈第一節 総則〉 ◇ 相続による占有の承継の場合でも、承継人（相続人）は自己の占有のみを主張することがで きる（８９６、最判昭３７．５．１８、１８７Ⅰ参照）。 ◇ 遺留分減殺請求権は、相続法上の権利であって広義の身分権の一種に属するが、財産法 的色彩が強く、相続の対象となる。 ◇ 内縁関係の不当破棄に基づく慰謝料請求は、これによって当然に発生するものであり、しか も発生したその債権は単純な金銭債権であり、相続の対象となる（大判昭７．７．８）。 ◇ 離婚をした夫婦の一方の相続人は、生前に被相続人によって相手方に対して請求された財 産分与請求権を相続し、家庭裁判所に対して協議に代わる処分を請求することができる（名古 屋高決昭２７．７．３）。 ◇ 扶養請求権は、身分法上の権利であって被相続人のみに帰属する一身専属権に当たり、 相続の対象とはならないが、被相続人の請求によって既に発生し未払いとなっている過去の扶 養料については、単純な金銭債権であり、相続の対象となる（大判明３７．７．１８）。 ◇ 連帯債務者の１人が死亡し、その相続人が数人ある場合、相続人は被相続人の債務を分割 して承継し、各自その承継した範囲内において、本来の債務者と共に連帯債務者となる（８９９、 最判昭３４．６．１９）。 ⇒連帯保証についても同じ ◇ 継続的な取引契約から生ずる将来の不特定な債務の保証（信用保証・根保証）ついて、限 度額及び保証期間の定めのあるものに限って相続性が肯定される（８９９、最判昭３７．１１．９）。 ⇔賃貸借契約から将来発生する賃料債務の保証は、相続性が肯定される（大判昭９．１．３０）。 ◇ 身元保証においては、保証人は労務者との人的つながりから保証を引き受けたという、一身 専属的性格を有し、その相続性は原則として否定されている（８９９、大判昭２．７．４）。 ◇ 遺産に属する債権 遺産に属する不可分な特定債権については、債権者たる共同相続人全員 不可分債権 が共同して履行を請求できるほか、各共同相続人が単独で全員のために 履行を請求することもできる（４２８、４２９、最判昭４２．８．２５）。 可分債権 各共同相続人に分割されたものが帰属する（最判昭２９．４．８）。
〈第二節 相続分〉 ◇ 相続分（９００①②③） 現行 第一順位相続 配偶者２分の１、子２分の１ （Ｓ５６．１．１～） 第二順位相続 配偶者３分の２、直系尊属３分の１ 第三順位相続 配偶者４分の３、兄弟姉妹４分の１ 旧民法 第一順位相続 配偶者３分の１、子３分の２ （～Ｓ５５．１２．３１） 第二順位相続 配偶者２分の１、直系尊属２分の１ 第三順位相続 配偶者３分の２、兄弟姉妹３分の１ ◇ 被相続人の兄弟姉妹が相続人となる場合、被相続人と父母の一方のみを同じくする兄弟姉 妹の相続分は、父母双方を同じくする兄弟姉妹の２分の１である（９００④）。 ◇ 特定遺贈を受けた相続人は、遺贈を受けた財産の価額が法定相続分を下回っている場合 には、法定相続分に達するまで他の相続財産を取得することができる。 ⇔相続分の指定を受けた相続人の財産の価額が法定相続分を下回っていても、相続分の指 定によって法定相続分に関する規定が廃除されるので、その差額を相続財産から受けること ができず、自己の遺留分が侵害されない限り、指定された相続分に従って相続財産を取得 できるにとどまる（９０２Ⅰ）。 ◇ 被相続人が、遺言で共同相続人の１人についてのみ相続分を指定した場合には、他の共同 相続人の相続分は、法定相続分の規定によって定まる（９０２Ⅱ）。 ◇ 寄与分権者は相続人に限られ、内縁の妻や廃除された者、相続欠格者および包括受遺者 は寄与分権を有しない。（９０４の２Ⅰ）。 ◇ 被相続人は、遺言で特定の相続人の寄与分を指定することはできない（９０４の２ⅠⅡ）。 ◇ 特別受益者・寄与者の具体的相続分の算定方法 ①特別受益者の具体的相続分（９０３Ⅰ） ＝（相続開始時の財産＋特別受益－寄与分）×法定相続分－特別受益 ②寄与者の具体的相続分（９０４の２Ⅰ） ＝（相続開始時の財産＋特別受益－寄与分）×法定相続分＋寄与分 〈第三節 遺産の分割〉 ◇ 包括受遺者や相続分の譲受人も遺産分割の当事者となる（９９０、大阪高決昭５４．７．６）。 ◇ 被相続人が相続分の指定について遺言をした場合でも、共同相続人は、協議により当該指 定と異なる割合の遺産分割をすることができる。
◇ 分割協議が調わないとき、又は協議できないときは分割を家庭裁判所に請求できるが、この 場合、『特別の事由』ある時は期間を定めて審判で遺産分割を禁止することができる（９０７Ⅲ）。 ⇒家庭裁判所は、分割禁止の審判後、事情の変更が認められるときは、相続人の申立により、 いつでも分割禁止の審判を取消又は変更することができる（家審規１１２Ⅰ）。 ◇ 遺産分割協議によって分割禁止を定めた場合でも、共同相続人全員の同意があれば、当 該分割禁止期間内であっても、分割をすることができる。 ◇ 遺産分割の対象となるものは、被相続人が有していた積極財産だけであり、消極財産たる債 務（可分債務を含む）は、相続開始と同時に、共同相続人に、その相続分に応じて当然分割承 継される（東京高判昭３７．４．１３）。 ⇒債権者は、法定相続分に応じて請求しても、指定された相続分に応じて請求してもよいし、 又特別受益者等がある場合には、具体的相続分に応じて請求することもできる。 ※債権者の承諾があれば、債務についての遺産分割も可能 ⇒抵当権の債務者変更の登記において、遺産分割を登記原因とすることができる。 ◇ 被相続人は遺言で５年を超えない期間内の分割を禁止することができる（９０８）。 ⇒この期間は更新することができない。 ◇ 債務不履行を理由として遺産分割協議を解除することは、９０９条本文により遡及効を有する 遺産の再分割を余儀なくされ法的安定を害するため、することはできない（最判平１．２．９）。 ⇔合意解除によって第三者の権利を害することはできないので、共同相続人全員で、その分 割協議を合意解除することは、法律上、当然に妨げられるものではない（最判平２．９．２７）。 相続開始 ◇ 共同相続人の１人が遺産分割によって取得した財産に瑕疵があるときは、それが に生じたものであっても、他の共同相続人は売主と同じく担保責任を負う（９１１）。 後 ※但し、遺産分割後に生じたものについては担保責任を負わない。 ◇ 各共同相続人は、その相続分に応じ、他の共同相続人が遺産分割によって受けた債権に ついて、当然に分割当時における債務者の資力を担保する（９１２Ⅰ）。 ※共同相続人が連帯して担保する必要はない。 ⇔債権売買においては、特約がない限り売主は担保責任を負わない（５６９Ⅰ）。 《第四章 相続の承認及び放棄》 〈第一節 総則〉 ◇ 相続の承認及び放棄は、相続人が自己のために相続の開始があったこと、すなわち被相続 人の死亡の事実及びこれにより自己が相続人となった事実を知った時から３ヵ月以内にしなけ ればならない（９１５、大決大１５．８．３）。 ⇒相続人が相続財産の全部又は一部の存在を認識したとき又は通常認識し得べき時から起 算するべきである（最判昭５９．４．２７）。
◇ 熟慮期間は、各相続人ごとに進行するから、共同相続人のうちの一部につき熟慮期間が経 過しても、他の共同相続人は、各自の熟慮期間が経過していなければ、相続の承認及び放棄 をすることができる。 ◇ 相続人たる被保佐人は、保佐人の同意又はこれに代わる裁判所の許可を得なければ、単独 で有効な相続放棄をすることができない（１２Ⅰ⑥・Ⅲ）。 ◇ 相続の承認・放棄の取消 原則：相続の承認・放棄は、熟慮期間内でも取り消すことはできない（９１９Ⅰ）。 例外：民法第一編総則及び親族編の規定による取消は認められる（９１９Ⅱ本文）。 ⇒追認をすることができる時から６ヵ月、承認・放棄の時から１０年を経過したときは その取消権は消滅する（９１９Ⅱ但書）。 ※親族編の規定による取消とは、後見監督人の同意なき後見人の代理又は同意に よって相続の承認・放棄がなされた場合（８６５、８６４、８６７） 〈第二節 承認〉 （第一款 単純承認） ◇ 相続人が相続財産の全部又は一部を６０２条に定められている期間を超えて賃貸したときは、 その相続人は単純承認したものとみなす（９２１①、法定単純承認） ⇔相続人が相続開始の事実を知り又は確実に予想しながら被相続人の財産を処分した場合 でなければ、法定単純承認とはならない（最判昭４２．４．２７）。 ◇ 法定単純承認たる相続財産の全部又は一部の処分行為には、処分意思が必要であり、相 続人、相続財産に属する家屋を失火により焼失させた場合でも、相続放棄をすることができる。 ◇ 相続人が、限定承認又は放棄をした後でも、財産の全部若しくは一部を隠匿し、ひそかにこ れを浪費し、又は悪意でこれを財産目録中に記載しなかった場合は、その相続人は単純承認 したものとみなされる（９２１③）。 ⇔相続人が放棄をしたことにより新たに相続人となったものが承認をした後は、放棄をした相続 人が単純承認したものとみなされることはない（同但書）。 （第二款 限定承認） 〈第三節 放棄〉 ◇ 相続人が被相続人の債権者を害する目的で相続を放棄したとしても、被相続人の債権者は、 その相続の放棄を詐害行為として取り消すことはできない（最判昭４９．９．２０、４２４参照）。
《第五章 財産の分離》 ◇財産分離 第一種財産分離（９４１Ⅰ） 第二種財産分離（９４４Ⅰ） 相続人の固有財産が債務超過の場合 相続財産が債務超過の場合に、相続に 趣 旨 に、相続による混同により、被相続人の よる 混同 によ り、相続人 の債権 者が 不 債権者や受遺者が不利益を受けないよ 利益を受けないようにするため うにするため 請求権者 相続債権者（被相続人の債権者） 相続人の債権者 受遺者 相続開始時から３カ月以内又は相続財 相続人が 限定 承認をす ることが できる 産と相続人の固有財産と混同しない間 間又は相続財産と相続人の固有財産と ※相続開始から３カ月以内であれば、 混同しない間 期 間 相続財産と相続人の固有財産とが混 合している場合でも請求可 ※相続財産と相続人の固有財産と混同 しない間は３カ月経過後も可 ◇ 財産の分離が命じられた場合、相続人は相続財産を自由に処分することができなくなるが、 不動産についてこれを第三者に対抗するためには、処分制限の登記を要する（９４５）。 《第六章 相続人の不存在》 ◇ 被相続人に相続人がいない場合でも、相続財産全部の包括受遺者がいるときは、相続財産 法人は成立しない（９５１、最判平９．９．１２）。 ◇ 相続債権者は、被相続人から抵当権の設定を受けていても、被相続人の死亡前に仮登記 がされていた場合を除き、相続財産法人に対して抵当権設定登記手続をすることができない （９５７、最判平１１．１．２１）。 ◇ 特別縁故者に対して相続財産の一部を分与した後に、相続人である旨の申し出をした者は、 その残余財産についても相続権を主張することはできない（９５８の２）。 《第七章 遺言》 〈第一節 総則〉 ◇ 満１５歳に達した者は遺言をすることができる（９６１）。 ◇ 被後見人が、後見の計算の終了前に、後見人又は後見人の配偶者もしくは直系卑属の利 益となるべき遺言をしたときは、その遺言は無効である（９６６Ⅰ）。 ⇒後見人が被後見人の直系血族、配偶者又は兄弟姉妹のときはこの限りではない（９６６Ⅱ）。 ◇ 相続欠格事由に該当する者は、同時に受遺能力も失う（９６５）
〈第二節 遺言の方式〉 （第一款 普通の方式） ◇ 遺言の方式 立会人 筆者 署名・捺印 日付 検認・確認 自筆証書遺言 不要 本人 本人 必要 検認要 普 （９６８Ⅰ） 検認不要 通 公正証書遺言 証人２人以上 公証人 本人・証人・公証人 必要 方 （９６９） 式 秘密証書遺言 公 証 人 １ 人 ・ 誰 で も 本 人 及 び 封 紙 に は 必要 検認要 （９７０） 証人２人以上 可 本人・証人・公証人 危 一般危急時遺言 証人３人以上 証 人 の 各証人 不要 検認要 急 （９７６） １人 確認要 特 時 難船危急時遺言 証人２人以上 証 人 の 各証人 不要 検認要 別 遺 （９７９） １人 確認要 方 隔 伝染病隔離者遺言 警 察 官 １ 人 ・ 本人 本人・筆者・証人 必要 検認要 確認不要 式 絶 （９７７） 証人１人以上 地 在船者遺言 船長又は事務 本人 本人・筆者・証人 必要 検認要 確認不要 遺 （９７８） 員１人・証人２ 言 人以上 ◇ 氏又は名のみ記載されている自筆証書遺言も、遺言者が何人であるかを知ることができ、他 人と混同を生じないときは、有効である（９６８Ⅰ、大判大４．７．３）。 ◇ 自筆証書遺言の訂正は、遺言者が訂正箇所を指示し、これを変更した旨を附記してこれに 署名をし、かつ、訂正箇所に押印しなければならない（９６８Ⅱ）。 ⇒訂正箇所に押印の代わりに署名がなされていても、その訂正は無効である。 ◇ 成年被後見人が事理を弁識する能力を一時回復したときにおいて遺言をするには、医師２ 人以上の立会が必要（９７３Ⅰ）。 ◇ 証人及び立会人の欠格事由（９７４） ①未成年者 ②推定相続人、受遺者及びその配偶者並びに直系血族 ③公証人の配偶者、４親等内の親族、書記及び雇人 ※平成１１年度の改正により、禁治産者・準禁治産者は削除された。 ◇ 視覚障害者も公正証書遺言に立会う証人としての適格を有する（９７４、最判昭５５．１２．４）。
◇ 遺言でなし得る行為 遺言のみでなし得る行為（生前行為ではなし得ない） 生前行為でもなし得る行為 ①未成年後見人の指定（８３９） ①認知（７８１） ②未成年後見監督人の指定（８４８） ②推定相続人の廃除及びその取消 ③相続分の指定又は指定の委託（９０２） （８９３、８９４） ④遺産分割方法の指定又は指定の委託（９０８前段） ③特別受益者の相続分の指定 ⑤遺産分割の禁止（９０８後段） （９０３Ⅲ） ⑥共同相続人間の担保責任の指定 （９１４） ④寄附行為（４１Ⅱ） ⑦遺言執行者の指定又は指定の委託（１００６） ⑤信託（信託法２）ｅｔｃ ⑧遺贈の減殺方法の指定（１０３４但書） ⑨遺贈（９６４） ◇ 遺言でなしえない行為 ①推定相続人についての保佐開始の審判の申立て ②受贈者に対する遺留分減殺の順序の変更 （第二款 特別の遺言） 〈第三節 遺言の効力〉 ◇ 特定遺贈の受遺者は遺言者の死亡後いつでも遺贈の放棄をすることができる（９８６Ⅰ）。 ⇔包括受遺者については、相続人の規定が準用されるため、自己のために相続の開始があっ たことを知ったときから３カ月以内（９９０、９１５Ⅰ）。 ◇ 被相続人が相続財産に属さない権利を特に遺贈の目的とした場合、遺贈義務者は、その権 利を取得して受遺者に移転する義務を負う（９９７）。 ※特定遺贈の目的たる権利が、遺言者の死亡時において相続財産に属さない場合には、原 則として遺贈の効力は生じない（９９６本文）。 ◇ 被相続人が不特定物を遺贈の目的とした場合、目的物に瑕疵があるときは、遺贈義務者は 瑕疵がない物に代えることを要する（９９８Ⅱ）。 ⇔特定物遺贈の目的物に瑕疵があっても、遺贈義務者は担保責任を負わない。 〈第四節 遺言の執行〉 ◇ 公正証書遺言以外の遺言は、家庭裁判所の検認を受けることを要するが、検認は遺言の効 力要件ではなく、検認を受けない遺言が無効となるものではない（１００４、大判大４．１．１６）。 ◇ 相続人が、遺言執行者に指定された者に対し、相当の期間を定め、その期間内に就職を承 諾するか否かを確答すべき旨を催告したにもかかわらず、返答をしないときは、就職を承諾し たものとみなされる（１００８）。
◇ 遺言執行者の欠格事由は、未成年者及び破産者のみであり、その他、その資格に制限はな く、法人であっても、遺言執行者となることができる（１００９）。 ⇒相続人であっても、相続人の廃除等、遺言の執行が当該相続人の利益と相反しない限り、 遺言執行者となることができる（通説）。 ◇ 遺言事項中遺言執行者を必要とする場合 ①推定相続人の廃除（８９３） ②廃除の取消（８９４Ⅱ） ③認知（７８１Ⅱ、戸６４） ⇒以上の場合において、遺言書に遺言執行者に関する記載がないときは、利害関係人 の請求により、家庭裁判所が遺言執行者を選任する（１０１０）。 ⇔後見人の指定に基づく、後見開始の届出は後見人によって行われる（戸８１） ◇ 遺言執行者があるときは、その者によって遺言が公正に執行されることを担保するため、相 続人は相続財産の管理処分権を失い、相続人が相続財産についてした処分行為は絶対的に 無効である（１０１３、大判昭５．６．１６）。 ⇔被相続人が特定不動産を遺贈する遺言をした場合において、その遺言執行者を選任したと きであっても、相続人が他の不動産についてした処分は無効とはならない（１３１４）。 ◇ 遺言者が相続財産に属する不動産を遺贈し、遺言執行者を指定した場合には、相続人が その遺言執行者が就職する前に当該不動産に抵当権を設定しても無効であり、受遺者は、登 記なくして抵当権者に対抗することができる（１０１３、最判昭６２．４．２３）。 〈第五節 遺言の取消〉 ◇ 遺言が詐欺又は強迫によりなされた場合には、瑕疵ある意思表示をした遺言者及びその承 継人（相続人）は遺言を取り消すことができる（９６Ⅰ、１２０）。 ◇ 抵触遺言又は抵触行為が詐欺又は強迫によりなされた場合を除き、当該抵触遺言又は抵 触行為が撤回又は取消されても前の遺言は復活しない（１０２５）。 ⇔第一遺言を撤回した第二遺言又は第一遺言と抵触する第一遺言を故意に破棄した場合に は、第一遺言は復活すると解されている 《第八章 遺留分》 ◇ 法定遺留分（１０２８） 直系尊属のみが相続人の場合 被相続人の財産の３分の１ その他の場合 被相続人の財産の２分の１
◇ 遺留分算定の基礎となる財産の算出方法（１０２９Ⅰ、１０３０） 被相続人の相続開始時における積極財産 ＋特別受益分（理由及び時期を問わない） ＋相続開始前１年以内の贈与（当事者双方悪意の場合は時期を問わない） ＋不相当な対価をもってなされた有償行為（当事者双方悪意の場合のみ） －債務 ＝遺留分算定の基礎となる財産 ◇ 個別的遺留分の算出方法 遺留分算定の基礎となる財産×法定遺留分×法定相続分＝個別的遺留分 ◇ 受贈者は、遺留分権利者から減殺請求に対し、取得時効を援用してその目的物の返還を免 れることはできない（１０３１、最判平１１．６．２４）。 ◇ 遺留分減殺の順序 ①遺贈と贈与の間では、遺贈を先に減殺する（１０３３） ②複数の遺贈の間では、目的の価額の割合に応じて減殺する（１０３４） ⇒遺言により遺贈の減殺方法につき別段の指定可（１０３４但書） ③複数の贈与の間では、後の贈与を先に減殺する（１０３５） ※特別受益は遺留分減殺の対象とはならない。 ◇ 減殺を受けるべき受贈者が無資力であるときは、遺留分権利者が損失を負担する（１０３７）。 ◇ 遺留分減殺請求は、遺留分権利者が相続の開始及び減殺すべき贈与又は遺贈があったこ とを知ったときから１年間で時効消滅する（１０４２前段）。 ⇒『減殺すべき贈与又は遺贈があったことを知った』時とは、贈与又は遺贈の事実を認知した だけでは足りず、それが減殺できるものであることを知った時である（最判昭５７．１１．１２）。 ※除斥期間は相続開始より１０年間（１０４２後段） ◇ 家庭裁判所の許可を受ければ、相続開始前でも遺留分の放棄可（１０４３Ⅰ）。 ⇔相続・遺贈の放棄 ◇ 特別受益としての贈与が遺留分を害するときは、それが相続開始前１年より前になされたも のであっても、特段の事情がない限り、遺留分減殺の対象となる（最判平１０．３．２４）。
