日本律の運用と効力 (その4)
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(2) 題 であ る 。鎌 束 に対 し、 下獄 の後 に、 適 当 な 時 期 に律 の定 め る 刑 罰. だ が 、私 は 、 こ こ の ﹁ 下 獄 ﹂ は最 終 の科 刑 であ ったと 考 え る。 そ の. 雅 長 竹 譜 ﹄)に は ﹁ 板 時 鎌 束 ﹂ と記 さ れ て いるら し い。同 一人 物 の可. さ て、 板 持 鎌 束 は渤 海 か ら帰 国 す る途 中 、 海 が 荒 れ た た め、 そ れ. 理 由 は 以 下 の 二点 であ る。 一つは記 事 に ﹁ 勘当﹂と記され ているこ. の いず れ か を科 す のな ら、 右 の設 問 は氷 解 し て し まう から であ る。. を 鎮 め よう と し て、 女 性 ・幼 児 ・優 婆 塞 の計 四人 を海 に投 げ 入 れ た. と で あ る。 ﹁勘 当 ﹂と は、罪 名 を定 め刑 罰 を決 定 す る こと を 意 味 す る. 能 性 は高 いと 思 わ れ る。. と いう 。 帰 国 後 、 鎌 束 は そ の罪 を ﹁ 勘 当 ﹂ さ れ て獄 に下 った。 鎌 束. で罪 刑 を 定 め 、 そ の結 果 下さ れ た 処断 が ﹁ 下 獄 ﹂ であ ったと 読 解 す. 語 で あ る。 そ れ故 、 ﹁勘 当 下 獄 ﹂ な る 一句 は 、 担 当 官 司 (刑 部省 か). る こ と と な ろ う。 そう 考 え る な ら、 こ こ の ﹁ 下 獄 ﹂ は鎌 束 に対 し て. の犯 し た行 為 は、 律 令 法 の上 で はど う な る であ ろう か。 荒 れ た 海 で. は法 的 に は殺 人 と 見 な さ ざ る をえ な い。 と す ると 、 そ の行 為 は賊 盗. の最 終 的 な 処 断 であ ったと 理 解 す る こと と な る。 も う 一つは、 鎌 束. 生 死 の境 をさ ま よう と いう 異常 な 状 況 はあ ったと し ても 、 彼 の行 為. 律 第 九 (謀 殺 人 ) 条 、. が 獄 に下 さ れ て いた 期間 が 決 し て短 期間 で は な いと いう点 であ る。. こ の記事 は 、 天 平宝 字 七年 十 月 乙亥 (六 日) 条 に配 列 さ れ て いるが 、. 八年 の乱 ( 藤 原仲 麻 呂 の乱 ) で 獄が 囚 人 で満 ち あ ふ れ た た め鎌 束 を. こ こ で考 え ねば な ら ぬ の が 、﹁下 獄 ﹂な る制 裁 に つい て であ る 。と. 日 と いう の は、井 上 も 述 べ た よ う に 、鎌 束 を 獄 に 下 し た 日 時 と 理解. し こ の種 の書 き方 は 他 に も例 が あ る 、 と 指摘 し て いる。 七年 十 月 六. 近 江 に移 し た と いう記 述 も含 ま れ て いる。 こ れ に つ いて井 上 薫 は、. いう の は 、 日本 律 の定 め る 刑罰 は 死 ・流 ・徒 ・杖 ・答 と 没 官 であ っ. す べき であ り 、 こ の日付 の条 にそ の後 の展 開 に つ いて も付 記 し た の. の 已殺 に該 当 し、 あ る べき 刑 罰 は斬 と な る。 し か しな が ら 、 彼 に下. て、 ﹁下 獄 ﹂と いう 刑 罰 は設 定 さ れ て いな い から であ る。も し死 ・流. であ ろ う 。 翌年 の九 月 ま で獄 に いた ので あ る か ら 、鎌 束 は 少 な く と. 編 年体 の書 物 で あ る ﹃ 続 日本 紀 ﹄ の天 平 宝字 七年 十 月 六 日 の条 に翌. ・徒 ・杖 ・答 ・没官 以外 に 下 獄と いう 制 裁 が 実 施 さ れ て い たと す る. も 十 一ヶ月 間 は 獄 に下 さ れ て いた こと と な る し 、 近 江 に移 っても 獄. さ れ た実 際 の刑 は ﹁ 下 獄 ﹂ であ った。 これ は律 令 の規 定 と 合 致 しな. な ら 、 そ れ は律 令 外 の刑 罰 と いう こ と に な る で あ ろ う。 と こ ろ で、. 中 の生 活 は継 続 し た と 理解 し てよ いと 思 う 。井 上 は、 こ の問 題 に関. 八年 九 月 の乱後 の措置 が 記 さ れ て いる のは 異様 に思 わ れ る が 、 し か. こ の ﹁下 獄﹂ は 次 の次 の事 例 に も見 え る し 、 そ の他 国史 に散 見 す. し て、 ﹁獄 囚充 満 の た め に鎌 束 が放 免 さ れ て 近 江 に 移 った の か 、 放. い処 断 と 言 わ な く て は な ら な い。. る 。 そ こ で 、 こ の事 例 に お いて 、 下 獄 に つ いて 、 一通 り検 討 し て. い﹂( 4) と 疑 問 を 投 げ かけ て いる 。確 か に本 条 の記 述 から は は っき り. 免 さ れ る こと な く 近 江 の獄 に移 さ れ た の か、 右 の文 で は明 ら か でな. ま ず 考 う べ き は 、 鎌 束 に対 す る ﹁下 獄 ﹂ が最 終 の処 断 な の か、 そ. と は しな いが 、 ﹁ 赦 ﹂云 々と いう 記 述 も な く 、ま た赦 さ れ て か つ近 江. お く こ と と し た い。. れ と も 最 終 の処 断 を 執 行 す る ま で の間 の仮 の拘 置 な のか 、 と いう問.
(3) に移 住 さ せ ら れ る と いう の も考 え に く いか ら 、 近 江 に も 獄 が 存 在 し 、 そ こ に移 さ れ たと 理解 す る方 が よ いの で は な いか と 私 は 推 測 し て い る。 いず れ に せ よ、 鎌 束が 獄 に 下 さ れ て いた 期 間 は数 日 、 あ る いは 数 ヶ月 にと ど ま るも の で は な い。 こ こ で刑 執 行 の時 期 に関 す る律 令 の規 定 を見 る と 、 獄 令第 八 (五 位 以 上 ) 条 に、. とあ る か ら であ る。 こ の官 符 の引 用す る延 暦 十 四年 (七 九 五) 八 月. 十 四 日 の太 政 官 符 に よ れば 、 立春 を過 ぎ ても 死 刑 が執 行 さ れ る 場合. が あ った り 、流 刑 以下 の刑 罰 の執 行 が 誤 解 に基 づ いて 遅 延 す る 場 合. があ った り し た様 子が う かが え る。 いず れ に せ よ 、鎌 束 は 十 月 に 獄. に 下 さ れ た の であ る か ら、 も し 別 の最 終 的 な 刑 を 科 す と し て も 日 程. 的 に十 分 な ゆ と りが あ った と し な く て は な ら な い。 以 上 よ り 、鎌 束. に 対 す る ﹁下獄 ﹂ を刑 執 行 ま で の問 の 仮 の拘 置 と 理解 す る こ と は で. き な いと私 は考 え る。 ﹁下 獄 ﹂は、鎌 束 に 対 す る 刑 罰 そ のも のと 理 解. 次 に考 う べき は 、 下 獄 と徒 が 同 一か 否 か 、 と いう 問 題 であ る 。 も. と あ って、 死 刑 の執 行 に 関 す る規 定 が見 え る 。 そ こ で は 、 死 刑 は 立. の規 定 は必 ず しも 遵 守 さ れ た わ け で は な いら し く 、 ま た 死 刑 以 外 の. し 同 一で あ る な ら 、律 令 外 の 刑 罰 か 否 か と いう 疑 問 は 氷 解 し てし ま. し な く て は な ら な い。. 刑 の執 行 にも 混 用 さ れ て い た ふ し が あ る 。 と いう の は 、 ﹃類 聚 三 代. う で あ ろ う 。律 令 法 の定 め る徒 は 、罪 人 を 獄 に 収 監 し て強 制 労 働 を. 春 から 秋 分 ま で の間 は執 行 し て は な ら な い ( 5)と さ れ て い る が 、 こ. 格 ﹄ 巻 二十 、 弘 仁 六年 (八 一五) 十 一月 二十 日 太 政 官 符 に、. 科 す と いう 刑 罰 で 、徒 一年 、 一年 半 、 二年 、 二年 半 、 三年 、 の 五等. が 設定 さ れ て いた 。 し か る に 、 こ の事 例 の記 述 を あ ら た め て見 て み. る に、 ﹁ 徒 n年 ﹂ と いう 表 現 で刑 罰 が 示 さ れ て いな い こ と は や は り. 問題で、 ﹁ 下 獄 ﹂ と 徒 と が 同 一であ るな ら 、 ﹁徒 ﹂ と いう 表 現 で記 す. のが 自 然 か つ正 し い用 語 法 で あ ろ う 。 ま た こ の記 事 で は、 下 獄 の年. 限 が 示 さ れ て いな いこ と も 大 い に問 題 であ る 。 鎌 束 に対 し て の ﹁ 下. 獄 ﹂ と は 、 年 限 の定 め ら れ て いな い、 赦 に会 う ま で の いわ ば 無 期 限. の制 裁 と し て科 さ れ て いる の では な いか と 読 解 しう る から であ る。. さ ら に、 鎌 束 に強 制 労 働 が 科 さ れ た の かど う かも 問 題 であ る。 ただ.
(4) こ の点 に つい て は、 こ の記 事 から は明 ら か にす る こと が でき な い。 と こ ろ で鎌 束 は正 七 位 下 の官 位 を有 し て い た。 こう した 官 位 を 有 す る者 に対 し て は、 流 徒 以 下 の実 刑 は科 さ ず 、 例 減 に よ って減 刑 し た上 で、 官 当 ・瞭 の換 刑 に よ って罪 を 賄 わ せ る、 と いう のが 律 令 法. る に は 足 ら な い。 こ こ で は 、 た だ 、徒 の実 刑 が 七位 の位 階 を 有 す る. いな か った か ら 、鎌 束 に そ れ ら が適 用 さ れ な か ったと し ても 意 と す. で は 、律 の規定 に も か か わ ら ず 、実 際 に は例 減 も 当贖 も 実 施 さ れ て. も っと も 別 稿 ( 6)で述 べ た よ う に、 八世 紀 か ら九 世 紀 初 めま で、日本. 律第十 一 ( 腰 ) 条 を適 用 し て贖 銅 をも って贖う こと と さ れ て いた 。. 適 用 し て官 位 を も って実 刑 に かえ 、 さ ら に残 余 が 生 じ たな ら 、 名 例. し て 、例 減 し て 一等 を減 刑 し 、 そ の上 で名 例 律 第 十 七 (官 当 ) 条 を. 日と 規 定 さ れ て い た。 役 に つく 囚 人 に対 し て は、 一人 に つき 二人 の. も しく は盤 枷 (木 のく び か せ) が つけ ら れ た。 役 の休 假 は十 日 に 一. と 規 定 さ れ て いた 。 流 ・徒 と さ れ た罪 人 に は、 (鉄 のく び か せ). (犯 流 応 配 ) 条 で は、 流 刑 の役 は 三流 (遠 ・中 ・近 ) と も に 一年 間. も 当 該 地 域 (配 所 ) で役 を 科 す と 規 定 さ れ て いた 。 名 例 律 第 二十 四. 罪 人 を 京 師 に集 め 、畿 外 は 当 該 地 域 にお い て役 を 科 し 、 流 刑 の場 合. た が 、 そ れ は 居 作 、 居 役 、 ま た 役 と 呼ば れ た 。 徒 刑 の場 合 、畿 内 は. と あ る 。徒 や 流 と さ れ た 者 に は 強制 労働 が 科 さ れ る こ と と さ れ て い. の規 定 で あ る。 七位 を有 す る者 の場 合 、 名 例 律 第 十 ( 減)条を適用. 者 に科 さ れ る こ と が 、 律 の規 定 と 合致 す る も ので な いこ と を確 認 し. 防援 ( 警 備 ) が 配 置 さ れ たが 、 そ れ に は京 で は物 部 ( 囚 獄 司所 属 、. た。 在 京 の服 役 囚 に対 し て は、 弾 正が 月 ごと に 巡行 し て、 不 正が な. 後 述 ) と 衛 士 が 、 地 方 で は地 域 の兵 士 が あ て られ る こと と さ れ て い. てお け ば そ れ でよ い。 次 に、 こ の問 題 を さ ら に検 討 す る た め 、律 令 法 にお いて徒 刑 の実. 一つ確 認 す る 必 要 が あ る 。 た と えば 、 流 刑 者 に 対 し て強 制 労働 が 科. こ う し た律 令 の規 定 が そ の ま ま実 施 さ れ て いた か ど う か は 、 一つ. いかど う か監 視 す る規 定 と な って いた。. 施 が ど の よう に規 定 さ れ て い たか を 一瞥 し 、 そ の上 で 、 他 の史 料 か ら 当 時 の獄 の実 態 に つい て考 察 し てみ る こと と し た い。 獄令 を見 る と、第十 八 ( 犯 徒 応 配 居 役 者 ) 条 に、. さ れ て いた か ど う か は疑 問 が あ り 、 批 判 的 な 検 討 が 必 要 で あ ろ う 。. た だ 、 獄 に つな が れ た 囚 人 に く び か せ が つけ ら れ て、 強 制 労 働 が 科. さ れ て いた こ と は 、後 述 す る よ う に、 別 の史 料 か ら 実 施 が 確 認 で き. る ので 、 実 際 に 行 わ れ て いた と 見 てよ い。.
(5) 平 城 京 の獄 に つ いて は、 ﹃続 日 本 紀 ﹄に いく つか記 述 が 見 え る 。たと. え ば 、 事 例 ⑭ で検 討 し た小 野 東 人 の場 合 を見 ると 、 天 平 十 三年 ( 七. 四 一) 三月 八 日 に東 人 を ﹁ 平 城 獄 ﹂ に下 し、 翌 九 日 に東 西 両 市 に お. いて杖 五十 ず つを執 行 し、 そ の上 で同 日伊 豆 国 に配 流 と し て い る。. と さ れ て い た。 こ の延 喜 式 の規 定 は、 実 態 を 述 べた も のと 理 解 し て. た役 と し て路 や 橋 を 造 営 す ると い った 土 木 作 業 な ど が 科 さ れ る こと. と いう 一条 戸 7︵ ︶ が 見 え る。罪 人 に は、鉢 も しく は盤 枷 が つけ ら れ 、ま. 行 ま で の期 間 、 犯 罪 者 た ちを 拘 置 す る施 設 と し て用 いら れ て い る。. た獄 が 存 在 し て いた こと が 知 ら れ る。 事 例 ⑭ や ⑯ の場 合 、 獄 は刑 執. 七 日 にそ れ ぞ れ 遠 流 を執 行 し て いる。以 上 よ り、﹁平 城 獄 ﹂と 呼 ば れ. 十 四年 ( 七 四 二) 十 月 十 二日 に彼 等 を や は り ﹁ 平 城 獄 ﹂ に下 し、 十. ま た事 例 ⑯ で検 討 し た塩 焼 王 及び 五人 の女孺 の場 合 を 見 ると 、 天 平. よ いと 思 う 。. し か しそ の 日数 は 一日∼ 五 日 であ って、 そ う 長 い期 間 で はな い こと. と そ の職 掌 と 人 員 と が 規 定 さ れ て いる が 、 物 部 が 配 属 さ れ てお り 、. 東 人 が 自 白 に及 ぶと 、 安 宿 王 ・黄 文 王 ・橘 奈 良 麻 呂 ・大 伴 古 麻 呂 ・. 府 に禁 着 し、 翌 三 日 に左 衛 士 府 に て東 人 ら を 尋 問 し て い る。 四 日 に. 獄 や 囚 人 を 官 轄 し た の は、 囚 獄 司 であ った 。 職 員 令 に は。. に は注 意 し て おく 必 要 が あ る。. ま た事 例 で検 討 し た橘 奈 良 麻 呂 の変 の場 合 を 見 ると 、 天 平 宝 字. 令 制 官 司 成 立 以 前 か ら の伝統 を 継 ぐ 部 分 が 少 な く な か った と 思 わ れ. 多 治 比犢 養 ・佐 伯 古 比 奈 ら を や は り ﹁ 禁着﹂ して ( 左 衛 士 府 であ ろ. 元年 ( 七 五七 ) 七 月 二日 に小 野 東 人 、 答 本 忠 節 ら を と ら え て左 衛 士. る 。 先 に 見 た 、 囚 人 の防 援 を 務 め る 物 部 は 、 こ の囚 獄 司 所 属 の物 部. う ) 尋 問 し 、自 白 が 出 そ ろ った段 階 で、 ﹁一皆 下 獄 ﹂ し たと いう 。獄. に下 さ れ た者 た ち は、 獄 中 で死 ん で し ま った者 も い たが 、 そ う でな. であろう。 と こ ろ で 、 律 令 の規 定 によ る な ら 、 獄 には こ れ 以 外 に、 刑 の執 行. い者 は の ち に流 な ど の刑 罰 を 科 さ れ た の であ る から 、 こ こ でも 獄 は. 一方 、 ﹃続 日 本 紀 ﹄ 天 平 三年 (七 三 一) 十 一月 辛 酉 条 に は 、. て い る。 ただ し、 こ の場 合 も そ の 日数 は長 期 にわ た るも の で はな い。. 最 終 の科 刑 ま で の期 間 、 犯 罪 者 た ちを 拘 置 す る施 設 と し て用 いら れ. を 待 つ者 も 拘 置 さ れ る こと と さ れ て いた 。 す な わ ち 、 獄 令 第 三十 九 (禁 囚 ) 条 に、. と あ る のが そ れ であ る 。 獄 には 、 死 刑 と 決 定 さ れ た 者 や 、 流 刑 、 杖 刑 と 決 定 さ れ た 者 も 、 刑 の執 行 ま で 拘 置 さ れ る こと と さ れ て いた 。 以 上 を 念 頭 に置 いた 上 で、 こ の時 代 の獄 の実 態 を 見 て いき た い。.
(6) た、 ﹁以 下 ﹂ の文 言 や、先 の事 例 ⑭ ⑯ を 勘 案 す る な ら 、流 刑 や杖 刑. 行 ま で の期 間 、 実 際 に獄 に拘 置 さ れ て いた と 見 て よ いで あ ろ う 。 ま. 罪 以 下 ﹂ を 免 ず と あ る 。 ど う や ら 、 獄 令 の規定 通 り 、 死 刑 囚 も 刑執. 武 天 皇 は、憐愍 し て恩 降 を 行 った と いうが 、そ の文 言 を 見 る と 、﹁死. こと が 知 ら れ る。 京 中 を 巡 幸 し た 折 に彼 等 の悲 し い叫 び を聞 いた 聖. と あ って、 獄 中 の囚 人 た ち の声 が 道 ま で あ ふ れ る あ り さ ま であ った. 司式 の規 定 は 、実 際 に実 施 さ れ て いた と考 え て よ い であ ろう 。. 定 、役 と し て 路 や 橋 の造 営 と い った 土木 作 業 を科 す と し た延 喜 囚 獄. ら れ る。 服 役 囚 に く び か せ を つけ る と し た獄 令 や延 喜 囚 獄 司式 の規. り) が つけ ら れ 、 堀 川 のあ た り で強 制 労働 さ せ られ て い た こと が 知. の記 事 を見 る と 、 囚 人 に は鉗 (く び か せ) と . が あ って 囚 人が 収 監 さ れ て いた こ とが 知 られ る。 一方 、 ﹃日 本後 紀 ﹄. 後 紀 ﹄ の記 事 か ら は、 囚獄 司が 宮 外 に所 在 し て い た こと 、 そ こ に獄. (鎖 と 同 義 、 く さ. の者 も 、 同 様 に刑 執 行 ま で の期 間 、 実 際 に獄 に 拘 置 さ れ て いた と 見. 思 われ る。 平 城 京 で はな く 、 平 安 京 の例 と な る が 、 右 の聖 武 天皇 の. ら しく 、 獄 も 、 囚 獄 司 内 に (も し く は 隣 接 し て ) 設 置 さ れ て いた と. 獄 を 管 轄 し た囚 獄 司 は刑 部 省 に所 属 し た が 、 宮外 に 所 在 し て いた. いて いる と す る な ら 、 囚徒 に は 、 労役 刑 を科 さ れ た者 ( 今 日 の懲 役. が あ った と 記 さ れ て いる 。こ れが 単 な る文 飾 でな く ( 8) 、実 態 に基 づ. 申 条 を 再 び 見 る と 、囚 徒 に は、 ﹁ 在 役 見 徒 ﹂と ﹁天 下見 禁 囚﹂ の 二老. 検 討 が 必 要 で あ る 。右 の ﹃日本 後 紀 ﹄ 延 暦十 八年 ( 七 九 九 ) 六月 丙. た だ し 、 獄 に 下 さ れ た 者 全員 に役 が科 さ れ た かど う か は問 題 で、. 恩 降 と 類 似 の事 例 が 、 桓 武 天 皇 及 び 仁 明 天 皇 の時 代 に も 見 え る 。 す. に 当 た る) と 、 労 役 刑 を 科 さ れ ず に 獄 に 入 れ ら れ て いた者 ( 今 日の. て よ い。. な わ ち、 ﹃日 本 後 紀﹄ 延 暦 十 八年 (七九 九 ) 六月 丙 申 条 に、. し て 、 囚 徒 には 役 を 科 さ れ た 者 と 科 さ れ な か った者 の 二者 が いたと. 禁錮 に 当 た る) の 二者 が あ った こ と と な る。 私 は 、 こ の史 料 を重 視. と こ ろ で、 右 の記 事 の後 半 部 分 は 難 解 で 、特 に ﹁ 其 謀 殺故 殺 配役. 考 える。. 者 、 停 レ役 配 流 ﹂ の 一句 は理 解 が 容 易 でな い。謀 殺 ・故殺 の刑 罰 は、. 法 的 に は 基 本 的 に死 刑 であ って、 減 刑 さ れ た と し て も 流 刑 で あ ろ う。. し か し な が ら 、 そ う し た 者 が 獄 に下 さ れ 、 役 を 科 さ れ て いた ら し い。. 桓 武 天 皇 は彼 等 を あ わ れ ん で、 役 を 停 止 し て 配 流 と し た と いう 。 こ. の記 述 に対 す る 一つの解 釈 は、 ﹁ 役 ﹂ を律 令 法 の 徒 刑 に当 た る と 理. と あ る のが そ れ であ る 。 聖武 天皇 も桓 武 天 皇 も 仁 明 天 皇 も 、 ﹁ 京中﹂. 刑 で はな く 加 刑 と な って しま い、 こ の記 事 全 体 の文 脈 と 矛 盾 し て し. 更 した と いう こと にな る。 これ は律 令 法 の刑 罰 体 系 か ら 言 えば 、減. 解 す る も の であ ろう が 、 そ う 考 え ると 、 徒 刑 者 を 解 放 し て 流 刑 に 変. ﹁京 城 ﹂ を 巡 って、 獄 な いし 囚 人 に出 会 ったと いう 。 特 に ﹃続 日本.
(7) は 死 刑 と す べ き 者 に対 し て実 際 に は徒 刑 に当 た る労 役 刑 (ただ し期. を 科 さ れ る こと はな か った の であ ろ う 。 こ の解 釈 を と ると 、 法 的 に. し て実 施 さ れ て いた と 考 え ら れ る の で( 9) 、実 態 と し て、配 流 先 で役. と な る 。 だ が 日 本 で は、 中 国 と は異 な り 、 流 は島 にす てさ る制 裁 と. 停 止 し て配 流 と す ると いう の は、 律 令 法 の規 定 と は合 致 しな い こと. は 、 流 刑 者 に は配 流 先 で役 を 科 す こと と 規 定 さ れ て い た から 、 役 を. も でき る のか も し れ な い。 も っと も 前 述 の よう に、 律 令 法 の規 定 で. れ る こと でか え って苦 役 から 解 放 さ れ 、 刑 が 軽 減 さ れ たと 見 る こと. 的 に は本 来 死 刑 と な る はず の重 罪 人 が 死刑 と さ れ ず に獄 に収 監 さ れ. が 科 さ れ て い た の かど う か は 不明 と しな く て はな らな い。 ただ 、 法. 料 から は明 ら か でな く 、 律 令 の規 定 通 り、 徒 刑 と さ れ た者 の み に役. 者 が あ った。 ど う いう 囚 人 に対 し て役 が 科 さ れ た の か は残 さ れ た史. は全 員 と いう わ け で はな く 、 役 を科 さ れ る者 と 科 さ れ な い者 と の 二. 入 れ ら れ た者 に対 し て は役 が 科 さ れ る こと が あ ったが 、 し か しそ れ. に 入れ ら れ た者 の中 に は、 刑 の執 行 を 待 つ者 も 含 まれ て い た。 獄 に. 城 京 にも 平 安 京 にも 獄 は存 在 し、 囚 獄 司が これ を管 轄 し て い た。 獄. こ こ で、 獄 の実 態 に関 す る これ ま で の考 察 を まと め て お こう 。 平. と は別 の実 施 が な さ れ て い たと 考 え られ る。. 限 は 設定 さ れ て いな い か) を 科 し、 そ の上 でそ れ を 減 刑 し て流 刑 と. る こと が あ り、 役 が 科 さ れ る こと が あ った。. ま う よう に思 わ れ るが 、 し か し、 役 が あ まり に苦 し い の で、 流 と さ. し 、 し か も 流 刑 者 に対 し て役 を 科 さ な いと いう こと と な り、 律 令 法. れ た 、 と 見 る こと と な る。 こち ら の解 釈 を と るな ら 、 刑 の執 行 を 待. れ な いも の の、 減 刑 な ら ば よ しと 判 断 さ れ て、 死 刑 が 流 刑 に軽 減 さ. 殺 ・故 殺 を 犯 し た 者 は赦 の対 象 外 と さ れ たが 、 全 く の赦 免 は認 めら. に拘 置 さ れ て役 を 科 さ れ て い たと 理 解 す るも の であ る。 こ の時 、 謀. 謀 殺 ・故 殺 を 犯 し て死 刑 と 決 定 さ れ た 者 が 、 刑 執 行 ま で の期 間 、 獄. 分 が あ る よう に思 われ る。 私 は、 下 獄 は律 令 法 の規 定 す る徒 刑 と は. そ ら く 、 ﹁下獄 ﹂ に は、日本 律 令 成 立 以 前 か ら の刑 罰 の伝 統 を引 く部. 令 法 受 容 以 前 から 我 国 に存 在 し、 使 用 さ れ て い たと 考 え て よ い。 お. 関 し て、 看 過 でき な い差 異 が あ ると 思 われ る。 獄 (ひと や) は、 律. 罪 人 を 獄 に収 監 す ると いう 点 は共 通 す るが 、 そ の期 間 や役 の実 施 に. 定 す る ﹁徒 ﹂ と は別 の刑 罰 と 理 解 す べき だ と 考 え る。 こ の 二者 は、. 以 上 、な お 不 明 な 点 も 残 るが 、私 は、 ﹁ 下 獄 ﹂ は や は り律 令 法 の規. つ拘 置 者 に対 し ても 役 が 科 さ れ て いた こと と な る。 律 令 法 の規 定 か. 区 別 す べき も のだ と 考 え る。. と は 全 く 異 な る 実 態 が あ った と いう こと と な る。 も う 一つの解 釈 は、. ら 言 えば 、 刑 の執 行 を 待 つ拘 置 者 に対 し て役 を 科 す の は 不適 法 な 措. 余 地 は少 な く 、前 者 の解 釈 を と る べき だ と 思 わ れ る。私 は、 ﹁ 其謀殺. 事 の ﹁配 役 者 ﹂ ﹁ 停 役 ﹂と いう 表 現 から す ると 、 こ の解 釈 が 成 り立 つ. 全 体 と し て前 の解 釈 よ りず っと 適 法 的 と 言 え る であ ろう 。 ただ 、 記. か し実 際 に科 さ れ た刑 罰 は ﹁ 下 獄 ﹂ であ った。 こ の事 例 も ま た 、律. き だ と 思 う 。 鎌 束 に対 す る刑 罰 は 、律 令 法 に従 う な ら斬 と な る。 し. めら れ て おら ず 、 赦 に会 う ま で の無 期 限 の拘 禁 であ った と 理解 す べ. か は史 料 に記 さ れ て おら ず 不 明と せざ る をえ な いが 、 年 限 は特 に定. こ の事 件 で ﹁ 下 獄 ﹂ と さ れ た鎌 束 に対 し て役 が 科 さ れ た の か どう. 故 殺 配 役 者 、 停 役 配 流 ﹂ の 一句 は、 前 者 の解 釈 で読 解 す べき だ と 考. 令 に基 づ かな い刑 罰 が 科 さ れ た 一例 と 言 わ なく て は な ら な い。 考 え. 置 であ る が 、 し か しそ う し た 不適 法 はあ るも の の、 こ ちら の解 釈 は、. え る。 獄 の実 態 は、 律 令 法 の規 定 と は異 な る部 分 が 少 な く な く 、 法.
(8) えられる。. は 、 こ の時 代 の罪 や 刑 を 考 え る 上 で 、貴 重 な 一例 と な って いる と考. て滄 海 を 渡 った 官 人 に 対 し て の配慮 であ った ろ う と思 う。 こ の事 例. た のだ ろ う と 思 わ れ る ( )。 これ は 、渤 海 と の外 交 に活 躍 し 、苦 労 し. なく、﹁ 下 獄 ﹂とす ると いう の は、お そ ら く恩 情 あ ふれ る処 断 であ っ. に と ど ま った 。 人 を 殺 し た者 に 対 し て、 死 刑 や追 放 刑 を 科 す の で は. 段階 に は いま だ 至 って お らず 、 ﹁下 獄 ﹂ な る 非 律 令 的 な 刑 罰 を 科 す. う し た 行為 に 対 す る に 、律 令 法 を厳 格 に適 用 し て刑 罰 を 科 す と いう. に は いか ず 、 こ れ を罪 と断 ぜ ざ る をえ な か った。 し か し、 政 府 は こ. 年 (七 六 三) の政府 は 、だ が 、 も はや こう し た行 為 を 是 認 す るわ け. 後 の 八世 紀 に な っても 、 な お 日本 社 会 に存 在 し て い た。 天 平 宝 字 七. そ う し た 思惟 は 、仏 教 ・儒 教 ・律 令 な ど の文 明 を 中 国 から 受 容 し た. 原始 的 な 思惟 に基 づ く 行 為 と 言 わな く て はな ら な い。 し かし な が ら 、. 為 は、 井 上 薫 も 述 べ た よ う に、 ﹃ 魏 志 ﹄倭 人 伝 の ﹁ 持 衰 ﹂ にも 通 じ る. て みれ ば 、荒 れ た海 を鎮 め る た め に人 を 海 中 に投 げ 入 れ ると いう 行. 与 え ら れ た特 権 で 、殺 さ れ る の で な く、 自 宅 で自 ら 死 ぬ こと を指 し. 条 に よ る な ら、 自 尽と は 、 死刑 と決 せ ら れ た 五位 以 上 者 及び 皇 親 に. き 刑 罰 は斬 と な ろう 。 で は ﹁ 自 尽﹂ と は何 か。 獄 令 第 七 ( 法大辟). 賊盗律第 一 ( 謀 反 ) 条 に従 い斬 と な る。 す な わ ち、 長 屋 王 のあ る べ. 例 律 第 六 (八虐 ) 条 の規 定 す る ﹁ 謀 反 ﹂ に該 当 す る。 そ の刑 罰 は、. は法 条 に従 う な ら 次 の よう にな る。 国 家 を 傾 け んと す る行 為 は、 名. れ た よう に、 長 屋 王 の謀 反 は事 実 で はな く誣 告 であ ったが 、 そ の罪. 人 の子 の母 であ る吉 備 内 親 王 も 自 経 し たと の記 述 が あ る。 す で に触. 一致 し、 矛 盾 す ると こ ろ はな い。 た だ 天 平 元 年 二月 癸 酉 条 に は、 四. は、 ﹃続 日 本 紀 ﹄ 天 平 元年 (七 二九) 二月 癸 酉 条 (事 例 ⑨ ) の記 述 と. 膳 夫 王 ・桑 田王 ・葛 木 王 ・鉤 取 王 は自 経 し た と あ る。 こ の事 実 関 係. 察 を 付 加 し てお き た い。 弟貞 の伝 には 、 変 で長 屋 王 は 自 尽 し 、 子 の. は、 す で に事 例 ⑨ と し て検 討 ず み であ る が 、 こ こ で改 め て若 干 の考. 変 及 び そ の後 の処 分 に つ い て の記 述 が 見 え る 。 長 屋 王 の変 に つ いて. 藤 原弟 貞 は長 屋 王 の子 の山背 王 のこ と で 、 こ の亮 伝 に は 、長 屋 王 の. ば ﹂ と いう除 外 規 定 が 付 さ れ て いる。 謀 反 は 八虐 の第 一位 で第 四位. て いる。 し か し なが ら 、本 条 に は 、 ﹁犯 せ る こと 悪 逆 以 上 に 非 ざ れ ︹事 例 ︺. の悪 逆 よ り 上 位 で あ る か ら 、 法 に 従 う な ら 、 長 屋 王 に は自 尽 は 認 め. ら れ ず 、 そ のま ま 斬 の実 刑 に処 さ れ ねば な ら な い。 そ れ 故 、 長 屋 王. 次 は天 平 宝 字 七 年 (七 六 三) 十 月 丙 戌 条 、 ⑫ 藤 原弟 貞 の事 例 で あ る。. の ﹁自 尽 ﹂ は 律 令 の規 定 と は 合 致 し て いな いと 理解 し な く て は な ら な い。. 次 に 四人 の王 た ち の ﹁自 経 ﹂ であ る が 、 これ は 自 殺 であ って 刑 罰. で はな い。 本 稿 の考 察 の対 象 外 と いう こと にな る であ ろ う 。吉 備 内. 親 王 の死 も 自 経 であ って、 四人 と 王 た ち と 同 様 であ る 。 では 、 そ れ. 以 外 の妻 子 が 赦 さ れ た こと はど う 理 解 す べき であ ろ う か 。.
(9) 宅 跡 で あ った こ と 、 こ の王 家 の経 済 活 動 や 家 政 機 関 の実 態 、 生 活 文. 木 簡 が 出 土 し 、 そ の記 述 か ら そ の地 が 長 屋 王 と 妻 の吉 備 内 親 王 の邸. 飛 躍 的 に進 展 し た ( ) 。 一九 八 六年 に はじ ま る発 掘 調 査 で は、多 数 の. 長 屋 王 に関 す る研 究 は、 長 屋 王 邸 宅 跡 の発 見 ・発 掘 調 査 に よ って. に ﹁縁 坐 ﹂ し て刑 を 科 さ る べき と こ ろ、 天 皇 に よ る刑 の変 更 に よ っ. と 見え る。 彼 等 を 赦 す 処 断 は ﹁ 勅 ﹂ と し て宣 せら れ た。 本 来 は謀 反. 同 丁亥 条 に は、 ﹁長 屋 王弟 姉 妹 井 男 女 等 見 存 者 、 預 二給 レ禄 之 例 一。﹂. 姉 妹 子 孫 及 妾 等 合 二縁 坐 一者 、 不 レ問 二男 女 一、 威 皆 赦 除 。﹂ と あ り 、. 足 等 一、 就 二長 屋 王弟 従 四位 上鈴 鹿 王宅 一。 宣 レ 勅 日 、 長 屋 王 昆 弟. て特 に 赦 す と いう の であ る 。 ま た 、 こ の弟 貞 の薨 伝 にも 、 ﹁特 賜 不. 化 の諸 相 、 な ど様 々 のこ と が 明 ら か と な った 。 長 屋 王 及 び彼 と吉 備 内 親 王 と の 間 に 生 ま れ た 四 人 の男 子 は 、 皇 位. 天 皇 と の間 に生 ま れ た女 子 で 、文 武 天皇 や氷 高 内 親 王 (元 正 天皇 ). と し 、﹁祖 孫 兄 弟 ﹂を遠 流 と す る と いう縁 坐 規 定 が あ る 。し か し こ の. さ れ て いる 。賊 盗 律 第 一 ( 謀 反 ) 条 には 、 謀 反 者 の ﹁父 子 ﹂ を 没 官. 死﹂ と あ って、 そ れ が 天 皇 か ら ﹁賜 ﹂ わ れ た 恩 降 であ る こと が 記 述. と は同 母 の兄 弟 であ った。 抜 群 の 血 筋 と い って よ い 。 皇 位 継 承 に. 事 件 で は 、 天皇 の 恩降 に よ って 刑 を す べ て 免 除 し た 。 こ う し た 天 皇. 継 承 に関 し て重 要 な位 置 に あ った 。吉 備 内親 王 は 、草 壁 皇 子 と 元 明. と って は、父 の血 筋 と あ わ せ て母 の血 筋 が 重 要 であ った ( 12) が 、こ の. の恩 降 に よ る刑 の変 更 は 、第 二節 で 述 べ た よ う に 、律 令 の規 定 に 準. 拠 し た処 断 であ って、 法 と 矛盾 す るも の で は な い。. 時 代 、 草 壁 ・元 明 の娘 を 妻 に持 った の は、 唯 一長 屋 王 の み であ った。 ﹃続 日 本 紀 ﹄ 霊 亀 元 年 (七 一五) 二月 丁 丑条 に、 ﹁ 勅 。 以 二三 品吉 備. 位 継 承と いう 点 で 重 要 な 位 置 にあ った と 見 る こと が でき る であ ろ う 。. わ せ る な ら 、長 屋 王 のみ な ら ず 、吉 備 内 親 王 と の間 の子 たち も 、 皇. ち吉 備 所 生 の男 女 が皇 孫 の扱 いを う け る こと と な った こと を 考 え あ. は ﹃父 子 年 十 六以 上 皆 絞 ﹄ と いう 唐 律 を 念 頭 に お い て い る 可能 性 が. ﹃特 賜 二不 死 一﹄と す る の は 日本 律 に は適 合 せず 、男 子 三 人 に つ いて. は謀 反 を 犯 し た本 人 の父 子 は 没 官 と し て い る 。 し た が って こ こ で. て、 脚 注 で ﹁ 長 屋 王 の罪 は 八虐 のう ち の謀 反 にあ た り 、賊 盗 律 1 で. 三﹄ は 、 こ の処断 に つ い. であ る か ら、 こ の事 件 を企 図 し た者 た ち か ら す れば 、 長 屋 王 ・吉. あ る 。 ま た 教 勝 に つい て は、 日本 律 で は いず れ に し ても 追 坐 の対 象. さ て、 新 日本 古 典 文 学 大 系 ﹃続 日本 紀. 備 内 親 王 ・そ れ に 二人 の間 の男 子 が抹 殺 でき れば 、 当 面 の目 的 は達. と な ら な いが 、 唐 律 では 出 家 し て いれ ば 追 坐 さ れ な い (賊 盗 律 2). 内 親 王 男 女 一、皆 入 二皇 孫 之 例一焉 。﹂と あ る よ う に、長 屋 王 の妻 のう. 成 さ れ る こと と な る。 こう し て 長 屋 王 の他 の妻 子 は 排除 さ れ ず 、 命. 確 か に 、﹁特 賜 不 死 ﹂ の ﹁不 死 ﹂は 死 刑 を 前 提 にし た 表 現 の よう に. も の の、 出 家 し て いな け れば 没 官 と な る (同 1 )。﹂ と 説 明 し て い る. な ど 藤 原 氏 陣 営 から 見 ても 、 血縁 浅 か ら ぬ関 係 であ る か ら 、 あ え て. 思 われ る か ら 、 日本 律 の規 定 と は適 合 し な い。安 宿 王 ・黄 文 王 ・山. を と ど め る こと と な ったと 推 測 さ れ る。 特 に藤 原 不 比等 の女 子 で あ. 抹 殺 す る に は及 ば な いと 判 断 さ れ た の であ ろう 。 こう し て前 述 の六. 背 王 のあ る べき 刑 罰 は没 官 で あ って 、斬 で も絞 で も な い。 死 刑 と す. ( 13)。 し か し こ の説 明 に は 賛 成 でき な い。. 名 以 外 の者 は赦 さ れ ると こ ろと な ったが 、 そ の 処 断 に つ い て 、 ﹃続. べき と こ ろ特 に赦 す と 言 う の は法 の規 定 と適 当 し な いと 言 わざ る を. る長 蛾 子 を 母 と す る長 屋 王 の 子 た ち は、 変 を企 図 し た藤 原 武智 麻 呂. 日 本 紀 ﹄ 天平 元年 二月 己 卯 条 に は 、 ﹁遣 二左 大弁 正 四 位 上 石 川朝 臣 石.
(10) あ た かも 本 来 縁 坐 す べき と こ ろ特 に赦 さ れ た 、 不 死 を賜 わ れ た 、と. 縁 坐 の対 象 と は な ら な いの で あ る 。 し か る に 、 こ の弟 貞 の亮 伝 で は、. ら 、変 の時 点 で未 だ 出家 し て いな く と も 女性 で あ る と いう 一点 か ら、. 勝 が 変 の時 点 で す で に 出家 し て いれば 、 出家 か つ女性 と いう 二点 か. 縁 坐 の 対 象 か ら 除外 さ れ て いる (こ ち ら は唐 律 と 同 一)。そ れ 故 、教. 坐 の 対象 と し な いよ う 改 変 し て 条 文 を作 成 し た ( 14)。 ま た 出 家 者 も. え な い。 ま た 日 本 律 は 唐 律 の文 言 に 手 を 入 れ て 、 婦 人 (女性 ) を 縁. あ る。. す るも の の、 他 の処 分 は律 の規 定 と 合致 す る も のと は 言 え な い ので. おけ る処 断 は、 勅 断 で縁坐 す べき 者 を赦 し た 処 分 は律 の規 定 と 合 致. し て いる 点 も 、 日 本律 の規定 と は 合致 し な い。 以 上 、 長 屋 王 の変 に. 頭 に置 い て いた り 、 女 子 (あ る いは 出家 者) を縁 坐 の対象 者 と 理解. ら か にな った よう に、 長 屋 王 の男 子 に対 す る 縁坐 刑 と し て 死刑 を念. 処 した こと も 律 の規 定 と 合致 し な い。 ま た こ の事 例 の記 事 か ら 明. 王の ﹁ 自 尽 ﹂ が 律 の規 定 と 適 合 せ ず 、 上 毛 野宿 奈 麻 呂等 七 人 を流 に. わ ざ るを え な い。 小 論 で これ ま で述 べー てき た よう に、 実 際 の処 断 と. と 推 測 す る の は根 拠 のな い推 測 であ って 、根 本 の発 想 から 疑 問 と 言. の規 定 と 適 合 しな い から と い って、 唐 律 が 適 用 さ れ た の で はな い か. で唐 律 が 適 用 さ れ た事 例 は管 見 で は 一例 も な い。 そ も そ も 、 日本 律. え た。 し か し こ の見 解 に私 は賛 成 でき な い。 日本 律 施 行 以 後 、 日本. いる 。す な わ ち 、直 木孝 次 郎 に よ れば ( 15)、﹃日本 書 紀 ﹄天武 元年 (六. れ た と いう￨. 見 え る彼 の祖 父￨. さ れ た と いう 。高 田足 人 は他 に見 え な い人物 であ る が 、 こ の記 事 に. そ こで 足 人 は ﹁下 獄﹂ と さ れ 、 ま た 祖 父 の代 か ら 伝 わ った封 が剥 奪. 殺 人事 件 であ る 。高 田 登 足 人 な る 人物 が高 田寺 の僧 を殺 し た。. であ る 。. 次 は天 平 宝字 七 年 (七 六 三) 十 月 丁酉 条 、 高 田 登 足 人 の事 例. ︹事 例 ︺. 記 述 さ れ て い る の で 、 日 本律 の規 定 と 適 合 し な いこ と が気 に な る の であ ろ う 。 し か し 、 こ う し た 不適 合 を 不審 に思 って は いけ な い。 本 稿 で これ ま で述 べ てき た よう に、 日本 古 代 に お いて は、 大 宝 律 令 施 行 後 も 、 律 に準 拠 せず 、 法 と は 別 の制 裁 を科 す こ とが 多 く 、 む し ろそ れ が 一. 三 ﹄ の脚. 般 的 であ った。 こ の こと は養 老 律 令 施 行 後 も 同様 で、 律 の規 定 と は 別 の制 裁 が 科 さ れ る こ とが 一般 的 であ った。 ﹃続 日 本 紀. 注 は、 ﹁不 死 ﹂ の文 言 や 教 勝 の扱 いが 日 本 律 の規 定 と 適 合 し な い こ. 日本 律 の規 定 と が合 致 し な い事 例 は数 多 い。 し か し、 だ か らと 言 っ. 七 二) 六 月 甲 申 条 に 、 ﹁ 越 二大 山一、 至 二伊勢 鈴 鹿一。愛 国 司 守 三宅 連. と を 不審 に思 って、 唐 律 の規 定 が 準 用 さ れ て い た の で はな い かと 考. て、 唐 律 で これ を考 え れば 、 律 の規 定 と 適 合 す ると いう わけ でも な. 石 床 ・介 三輪 君 子 首 、 及 湯沐 令 田中 臣 足麻 呂 ・高 田首 新 家 等 、 参￨. 遇 干鈴 鹿 郡 一。﹂ と 見 え る高 田首 新 家 が 足 人 の祖 父 に該 当 す る と い. 二. に つ い ては 研 究 が あ り 、 該 当 す る 人物 が 考証 さ れ て. 壬申 の乱 の時 に活 躍 し て 天 武 天皇 か ら封 を 賜 わ. い。 ど ち ら で考 え ても 、 律 の規 定 と は適 合 し な いの であ る。 こ の長 屋 王 の変 に おけ る 処断 でも 、 事 例 ⑨ で述 べ た よう に、 長 屋.
(11) う 。 新 家 は、﹃続 日本 紀 ﹄ 大 宝 三年 (七 〇 三) 七 月 壬 子 条 にも 、﹁贈 二. 戸 が 賜 与 さ れ た 十 五名 と は別 に、 こ の時 ( 大 宝 元年 七 月 )、新 た な 賜. 亦 賜 二食 封 一、 並 各 有 レ差 。﹂ と いう 一文 が あ って、 ﹁先 朝 ﹂ の代 に 封. と ころ で、 壬 申 の功 臣 に賜 与 さ れ た 功 封 は、 右 の十 五名 も 、 新 家. 従 五位 下 民 忌 寸 大 火 正 五位 上 、 正 六 位 上 高 田 首 新 家 従 五 位 上 一。 並. 封 戸 、 四分 之 一、 伝 二子 元 位 首名一。﹂ と あ って、 新 家 が 功 封 四十. も 、 そ ろ って 四分 の 一を 子 に伝 え る こと が 許 さ れ た が 、 佐 藤 信 に よ. 与 が 行 わ れ た旨 が 記 さ れ て い る。 新 日 本 古 典 文 学 大 系 ﹃続 日 本 紀. 戸 を 賜 ってお り 、 そ の 四分 の 一 (十 戸) が 子 の首 名 に 伝 え ら れ た こ. れば( 19) 、 こ れ は大 宝 録令 第 十 三 (功 封 )条 の規 定 す る ﹁ 中 功 ﹂ に該. 遣 レ使 吊賻 。以 二壬 申 年 功 一也 。﹂と あ って、壬 申 年 の功 に よ って、死. と が 知 ら れ る 。 こ の高 田首 新 家 を 足 人 の祖 父 と み な す 説 は 妥 当 と 思. 当 す る と いう 。 彼 等 に賜 与 さ れ た封 戸 は、 子 に (四分 の 一を ) 伝 え. 一﹄ 補 注 は、 こ の 一文 に注 目 し て、 新 家 には 大 宝 元 年 七 月 に 功 封 が. わ れ る 。 す る と 、 首 名 が 足 人 の父 と いう こ と に な り 、 功 封 は 新 家 か. る こと は でき ても 、 孫 (二世 ) に伝 え る こと は、 法 的 には 認 め ら れ. 後 、従 五位 上 を 贈 位 さ れ た こと が知 ら れ る。 ま た 、﹃続 日 本 紀 ﹄慶 雲. ら 首 名 へ、 そ し て首 名 か ら 足 人 へと 相 続 さ れ た と いう こ と と な る 。. な い性 格 のも の であ った 。 し かし な が ら 、 実 際 に は、 足 人 は 祖 父 新. 賜 与 さ れ た の で はな い かと 説 い て い る( 18) 。. 直 木 は ま た 、 湯 沐 令 の 田中 臣 足 麻 呂 と 高 田 首 新 家 は 、 伊勢 の湯 沐. 家 の封 戸 を 相 続 し て い た( 20) 。 佐 藤 は、 これ に つい て、 ﹁ 大 宝 ・養 老. 元 年 (七 〇 四) 七 月 乙 巳 条 には 、 ﹁(前 略) 贈 従 五位 上 高 田 新 家 首 功. の令 と は 考 え ら れ ず 、 美 濃 国 安 八磨 郡 に あ った 湯 沐 の令 であ って、. さ て、 以 上 の先 行 研 究 を 念 頭 に置 い て、 こ の事 例 を 検 討 し て い こ. 令 功 封 制 度 の実 効 性 に つい て疑 問 の余 地 が 存 す る﹂ と 述 べ て いる が 、. 丁酉 紀 (こ の事 例 ) に見 え る ﹁ 美 濃 国 主 稲 ﹂ の ﹁主 稲 ﹂と は、 ﹁播 磨. う 。 殺 人 に対 す る刑 罰 は、 法 的 に は、 賊 盗 律 第 九 (謀 殺 人 ) 条 ︹事. こ の天 武 元 年 (六 七 二) 六 月 二十 五 日 、 二人 は 美 濃 国 か ら 大 海 人 の. 国正税帳﹂( 年 月 未 詳 、天 平 初 年 頃 か)な ど を参 看 す る に、湯 沐 を 管. 例 前 掲 ︺ に従 って斬 、 も しく は、 闘 訟 律 第 五 (闘 殴 殺 人 ) 条 (逸. 私 も 、 法 と は異 な る実 態 が あ った のだ ろう と 考 え る 。. 理 す る 職 名 と 考 え ら れ る と し 、 新 家 は 、 美 濃 国 の湯 沐 の主 稲 で、 多. 文 ) ﹁凡 闘 殴 殺 人 者絞 、以 レ刃 及故 殺 人 者 斬 ﹂ に従 って斬 ま た は絞 で. た め に 鈴 鹿 郡 にか け つけ てき た と し た 。 そ し て 天 平 宝 字 七 年 十 一月. 臣 品 治 を 長 と す る 安 八磨 郡 の湯 沐 の管 理 職 の 一人 であ った と 結 論 づ. あ る。 つま り死 刑 であ る。 し か しな が ら 、 足 人 に科 さ れ た実 際 の刑. 罰 は、 ﹁下 獄 ﹂及び 封 の剥 奪 で あ った 。こ れ は、法 と は異 な る処 断 と. け た 。 これ も 妥 当 な 見 解 と 思 わ れ る ( 16)。 さ て 、 新 家 には 、 い つ功 封 が 賜 与 さ れ た ので あ ろ う か 。 ﹃続 日 本. 申 の乱 (六七 二) 以 後 、 天 武 十 年 (六 八 一) 十 二月 以 前 に、 封 戸 が. 功 臣 十 五名 の名 が 見 え る。佐 藤 信 に よれ ば ( 17) 、 こ の十 五名 に は、 壬. 述 べ たが 、 ﹁下 獄 ﹂に は 、最 終 の処 断 と し て で は な く 、最 終 の刑 罰 を. 徒 と は区 別 す べき 、 律 令 外 の刑 罰 と 考 え られ る。 ただ し、 そ こ でも. ここの ﹁ 下 獄 ﹂ は、 事 例 で検 討 し た よう に、 獄 に下 す 刑 罰 で、. 言 わ な く て はな ら な い。. 賜 与 さ れ た と 考 え て よ いと いう 。 し か し な が ら 、 新 家 の名 は こ の十. 執 行 す る ま で の仮 の拘 置 と し て実 施 さ れ る場 合 も あ った。 こ の足 人. 紀 ﹄ 大 宝 元 年 (七 〇 一) 七 月 壬 辰 条 に は 、 封 戸 を 賜 与 さ れ た 壬 申 の. 五名 の中 に見 え な い。 こ の条 に はま た 、 ﹁又 壬申 年 功 臣 、随 二功 第 一.
(12) 対 し てそ の後 何 ら か の別 の刑 罰 が科 さ れ たと は史 料 に見 え な いし、. の場 合 と 同 様 、最 終 の処 断 で あ ったと 理解 し て よ いと 思 う 。 足 人 に. の場 合 は いか が であ ろ う か。 私 は、 足 人 の場 合 も 事 例 の板 持 鎌 束. 文 化 財 に指 定 、 現 在 は天 台 宗i. 寺 に所在す る高 田寺￨. 要 す る﹂ と も 述 べ て い る。 ま た 、 愛 知 県 西 春 日 井 郡 師 勝 町 大 字 高 田. すが 、 ﹁高 田 の地名 は 各 地 に み ら れ る の で、 寺 跡 の 比 定 に は 一考 を. は、 当 寺 が ﹃続 日 本 紀 ﹄ に見 え る. 本堂 の薬師堂と本尊 の薬師如来坐像 は重要. ま た 、 こ の記 事 に ﹁ 坐 殺高 田寺 僧 、 下 獄 奪 封 ﹂ と あ る か ら で あ る 。. 高 田寺 であ ると 述 べ て い る( 25) 。. こう でんじ. ﹁坐 ﹂ は ﹁つみ す﹂ と 訓 む べき 動 詞 で、 刑 罰 を科 す こと を意 味 す る. れ て いる が 、 ﹁ 奪 封 ﹂ は足 人 に対 し て の刑 罰 そ の も の と 理 解 す べ き. る なら 、 高 田寺 も 高 田首 氏 (高 田. 地域 の地 方 豪 族 に よ って造 立 さ れ た も のだ と 考 え て い る ( 26) 。とす. 私 は、 七 世 紀 末 から 八世 紀 に各 地 に建 立 さ れ た 地 方 寺 院 は 、 多 く 、. であ る か ら 、 ﹁ 下 獄 ﹂ も 足 人 に対 し て の刑 罰 そ の も の と 読 解 す る の. 本 拠 地 近 く に建 立 さ れ て いた と す る のが よ いと 思 う 。 高 田寺 は 、 海. 語 にほ か な ら な い。 ま た 、 こ こ に は ﹁ 奪 封 ﹂ と ﹁下獄 ﹂ と が 並 記 さ. が 文 脈 にか な う 。足 人 に対 し ては 、 ﹁下 獄﹂ と ﹁ 奪 封 ﹂ の 二 つが 最 終. 津 郡 平 田 町高 田、 も しく は養 老 郡 養 老 町 高 田、 のど ち ら か に か つて. 存 在 し た寺 院 であ った ろう と 推 測 し て いる 。 今 後 、 寺址 等 が 発 見 さ. 登 氏 ) に関 係 す る 寺 院 で、 そ の. の処 断 と し て科 さ れ た と考 え て よ いと 思 う 。 最後 に高 田寺 に つ いて付 言 し て おき た い。 ﹃大 日 本 地 名 辞 書 ﹄ ( 21). 岐 阜 県 海 津 郡 平 田 町高 田) に所 在 し たと 推 測 し、 高 田寺 も こ の 地 に. え る こと が でき る。 人 を 殺 し た者 に対 し て、 死 刑 や 追 放 刑 を 科 す の. 以 上、 こ の事 例 も 、 律 令 の規 定 と は別 の刑 罰 が 科 さ れ た 一例 に数. れ る こと を期 待 し た い。. か つ て存 在 し た ので は な いか と し て いる。 ただ 、 同 書 は、 古 代 の安. で は なく 、 ﹁下 獄 ﹂と ﹁ 奪 封 ﹂ です ま せ ると いう の は軽 い刑 罰 であ る. は 、 高 田足 人 が 相 続 し た封 戸 は 旧海 津 郡 今 尾 村 の高 田 の地 ( 現在 の. 八郡 に高 田郷 と いう郷 が存 し た と いう 見 解 を と って いて、 ﹃吾 妻 鑑 ﹄. が考 慮 さ れ て こう な って い る の で はな い かと 私 は考 え る。 封 の剥 奪. と言 わ ねば な らな い。 これ は、 足 人 の祖 父 の壬 申 の乱 にお け る功 績 21 岐 阜 県 の地 名 ﹄. 建 久 元 年 (一 一九 〇) 四 月十 八 日条 に見 え る ﹁ 高 田郷 ﹂ も こ こ であ ると し て いる 。 こ れ に 対 し、 ﹃日本 歴 史 地 名 大 系. は 、刑 の軽 さ の代 償 と も 見 な しう ると 思 う 。﹃続 日 本 紀 ﹄の こ の記 事. の書 き 方 は 、記 述 の順 序 が 前 後 し た書 き 方 にな って い る よう に思 わ. ( 22)は、﹃吾 妻 鑑 ﹄ に見 え る ﹁ 高 田郷 ﹂は多 芸 庄 内 の地 名 であ って、現 在 の岐 阜 県 養 老 郡 養 老 町高 田 の 一帯 に当 た るだ ろう と し て いる。 一. れ る が 、 こ れ は、 足人 の祖 父 の功 績 を 重 視 し た記 述 法 と な って い る の であ ろ う。. 注. 井上 (薫1) ﹁ 兵衛 の位階 について﹂(﹃ 続 日本紀研究﹄六- 八、 一九 五九年)、. ( 未完). 方 、 福 山 敏 男 は、 ﹃大 和 上 代 寺 院 志 ﹄ ﹃七 大 寺 巡 礼 私 記 ﹄ を参 照 し て、 ﹁江 戸 時 代 の十 市 郡 、 今 の磯 城 郡安 倍 村 の大 字 高 田字 寺 谷 にあ る寺 ﹂ 址が 高 田寺 に当 た り 、 高 田寺衰 頽後 、 そ の仏 像 は唐 招 提 寺 に 移 さ れ たと 述 べ て い る( 23)。 こ の説 に立 つな ら 、高 田寺 は 、現 在 の奈 良 県. 30奈 良 県 の地 名﹄ ( 24) も 、こ の説 に立 って解 説 を 記. 桜 井 市 大 字 高 田小 字 寺 谷 の高 田寺跡 であ ると いう こ と と な る 。 ﹃日 本歴史地名大系.
(13) 同 ﹁ 続日本紀と東大寺献物帳﹂ ( ﹃続 日 本 紀 研 究 ﹄ 二 一 二〇 、 一九 八 三年 )。. 甲申条 には ﹁ 在 京 見 禁 囚徒 ﹂ の語 が 見 え る 。 こ れ ら は、 本 条 の ﹁天下 見 禁. ろ う。 一方 、同 天 平 宝字 二年 八 月朔 日条 に は ﹁ 天 下 見 禁 囚 徒 ﹂、同 八年 十 月. 年 )。. 利光 (9 三) 津夫 ﹁ 流 罪 考 ﹂ (同 ﹃ 律 令 制 の 研究 ﹄ 所 収 、 慶 慮 通 信 、 一九 八 一. 囚 ﹂ と 同 一の概 念 と見 る べき で あ ろ う。. 第 一巻 ﹄ (吉 川 弘. 三﹄ ( 岩 波書 店 、 一九 九 二年 )。 四 三九. 竹内 (理 2) 三 ・山 田英 雄 ・平 野 邦 雄 ﹃日 本 古 代 人 名 辞 典 文 館 、 ︼九 五 八年 )。 3 () 新 日 本 古 典 文 学 大 系 ﹃ 続 日本 紀 頁。. ﹃晴 (1 書0 ﹄) 倭 国 伝 に は、 ﹁ 其 俗 殺 人 強 盗 及姦 皆 死 、 盗 者 計 レ賊 酬 レ物 、 無 レ. 財 者 没 レ身 為 レ奴 。 自 余 軽 重 、或 流 或 杖 。﹂ と あ って 、律 令 法 導 入 以 前 の倭. 井上 (薫 4) 前 掲 注(1)﹁ 兵 衛 の位 階 に つ い て﹂。 こ( れ5 は) 唐 の獄 官 令 の規 定 を 継 受 した も の であ る 。仁 井 田陞 ﹃唐 令 拾 遺 ﹄. 国 の刑 罰 慣 行 に お い ても 、 殺 人 に対 す る基 本 的 制 裁 が 死 刑 で あ った こ と が 知 ら れ る。. ( 東京 大 学 出 版 会 、 一九 三 三年 ) 七 六 五 頁 参 照 。 な お 、中 国 にお け る 刑 執 行 の季 節 に つ い て は、西 田太 一郎 ﹃中 国 刑 法 史 研 究 ﹄( 岩 波 書 店 、 一九 七 四. 、 一九 八. 九 年 )、同 ﹃長 屋 王 家 木 簡 と 奈 良 朝 政 治 史 ﹄ ( 吉 川 弘 文 館 、 一九 九 三年 )、奈. 大 山(誠 11 一)﹁ 所謂 ﹃ 長 屋 王家 木 簡 ﹄ の再検 討 ﹂ ( ﹃木 簡 研 究 ﹄ =. は 春 夏 を 以 てし 、 刑 は秋 冬 を 以 てす ﹂を 引 用 し 、ま た ﹃ 周 礼 ﹄ ﹃呂 氏 春 秋 ﹄. 良 国 立 文 化 財 研 究 所 編 ﹃長 屋 王 邸宅 と木 簡 ﹄ ( 吉 川 弘 文 館 、 一九 九 一年 )、. 年 ) の第 九 章 ﹁ 刑 罰 と 陰 陽 ・季 節 ﹂が 有 益 であ る 。西 田 は、﹃左 伝 ﹄ の ﹁ 賞. ﹃准南 子 ﹄﹃大載 礼 ﹄﹃礼 記 ﹄な ど を も 参 看 し て、 ﹁ 春 夏 は 刑 を 行 わ ず 、秋 冬. 森 田悌 ﹃古 代 国 家 と 万 葉 集 ﹄ ( 新 人物 往来 社 、 一九 九 一年 )、 同 ﹃長 屋 王 の. 続日本. 紀﹄ ( 岩 波 書 店 、 一九 九 三年 )、 鬼 頭 清 明 ﹃古 代 木 簡 の基 礎 的 研 究 ﹄ ( 塙書. 謎﹄( 河 出 書 房 新 社 、 一九 九 四年 )、早 川庄 八 ﹃古 典 講 読 シ リ￨ ズ. に 至 って刑 を 行 う こと が 大 体 の原 則 に な って いる ﹂ と 指 摘 し て いる 。. 唐 律 の官. 拙稿 (6﹁ ) 当 の研 究 ﹂ ( 官 ﹃ヒ ス トリ ア﹄ = 七 、 一九 八 七 年 )。な お 、中 国 の 官 当制 度 に関 す る 近 年 の研 究 に、佐 立 治 人 ﹁ 北 魏 の官 当制 度￨. 房 、 一九 九 三年 )、 東 野 治 之 ﹃ 長屋王家木簡 の研究 ﹄ ( 塙 書 房 、 一九 九 六. ﹂( 京 都 大 学 人 文 科 学 研 究 所 ﹃前 近 代 中 国 の. 当 規 定 の淵 源 を た ず ね て￨. 年)など。. 河 内(祥 1輔 2) ﹃古 代 政 治 史 に おけ る天 皇 制 の論 理 ﹄ ( 吉 川 弘 文 館 、 一九 八 六. 刑 罰 ﹄ 所 収 、 一九 九 六 年 ) が あ る 。 こ( の7 条)によ れ ば 、囚 獄 司 は、六 日 ご と に囚 人 た ち を ひき い て宮 城 四 面 の. 注( (1 3 前 3 ) 掲 ) ﹃続 日 本 紀. 年 )。. さ れ て いた 。 の ち 、十 一世 紀 頃 から は、 こう し た清 掃 に関 わ る 仕事 が検 非. この (問 14 題) に つ い て は、松 田恵 美 子 ﹁ 縁 坐 を 通 じ て み た日 本 ・中 国 の法 比. 掃 除 を 行 い、ま た 雨 後 の日 に は、宮 内 の徴 汚物 や厠 溝 な ど の清 掃 を 行 う と. 違 使 に吸 収 さ れ る と ころ と な り、 検 非 違 使 が 罪 と あ わ せ てけ が れ の管 理. 較︵一︶ ﹂︵( 二 ﹃法 ︶学 論 叢 ﹄ 第 一二七 巻 第 二号 、第 六 号 、 一九 九 〇 年 ) があ る。. 三﹄ 四 四 一頁 。. 中世. にも あ た るよ う にな った こと に つい て は、丹 生 谷 哲 一 ﹃検 非 違 使￨. 直 木(孝 1次 5郎 ) ﹁ 主稲考﹂( 同 ﹃奈 良 時 代 史 の諸 問 題 ﹄所 収 、塙 書 房 、 一九 六. 八 年 )、同 ﹃壬 申 の乱 ﹄ ( 塙 書 房 、増 補 版 一九 九 二年 )。な お 、福 山 敏 男 ﹃奈. ﹄( 平 凡 社 選 書 、 一九 八 六 年 ) 参 照 。. ﹃ ( 続8 日) 本 紀 ﹄ に は 、赦 を 告 げ る詔 勅 が いく つか 見 え る が 、 そ こ に は ﹁ 繋. 良 朝 寺 院 の研 究 ﹄( 高 桐 書 院 、 一九 四 八年 )も 同 説。新 家 を 足 人 の祖 父 と み. のけ が れ と 権 力￨. 囚﹂ ﹁ 見 徒 ﹂ の語 が しば しば 見 え る。 し かし これ は慣 用 句 と 見 る べ き で あ.
(14) る 説 は 、 す で に伴 信 友 ﹃長 等 の山 風 ﹄ の ﹁ 附 録 一 壬 申 紀證 註 ﹂ (﹃ 伴信友 全 集 ﹄第 四所 収 、 図書 刊 行 会 、 一九 〇七 年 ) に見 え る。 直 木孝 (1 次6 郎)注(1 前5 掲)﹁ 主 稲 考 ﹂。な お、 二条 大 路 木 簡 の いわ ゆ る ﹁ 桜閣 山 水 之 図 ﹂ に は いく つか の習 書 が 書 か れ て いる が 、 そ の中 の 一つに ﹁ 主稲﹂ の語 が 見 え る 。 注(1 前1 掲) ﹃ 長 屋 王 邸宅 と木 簡 ﹄ 参 照 。 佐 藤(信 17 ﹁﹃ ) 壬 申 功 封 ﹄ と大 宝令 功 封 制 の成 立﹂ ( 同 ﹃日 本古 代 の宮 都 と 木. 一﹄ (岩波 書店 、 一九 入 九 年 )。. 簡 ﹄ 所 収 、 吉 川 弘 文 館 、 一九 九 七年 )。 新 日(本 1古 8典 )文 学 大 系 ﹃続 日 本 紀 注( (1 1 に 9 7 同 ) )じ 。 この (記 20 事) が 、賜 った封 の戸 数 を ﹁ 廿 戸 ﹂と し て いる の は問 題 で 、 ﹁ 柵戸﹂ も しく は ﹁ 十 戸﹂ であ るな ら 理 解 は 容 易 と な る 。 し か し 、 こ の部 分 は テ キ スト の問 題 が あ るら し く 、新 訂 増 補 国 史 大 系 本 が 底 本 と し た谷 森 本 や 、新 日本 古 典 文 学 大 系 本 が 底 本 と した 蓬 左 文 庫 本 に は、 ﹁ 廿 ﹂ の 一字 が な く 、 他 本 か ら補 ったも の であ る。 封 の戸 数 に つい て 、 今 は未 詳 と し て お き た い。. 21岐 阜 県 の地 名 ﹄ ( 平 凡 社 、 一九 八九 年 )。. 吉 田東 (2 伍1﹃ ) 大 日本 地 名 辞 書 ﹄ ( 冨 山 房 、 増 補 版 一九 七 一年 )。 ﹃日 (本 22 歴) 史 地名 大 系. 30奈 良 県 の地 名 ﹄ (平 凡 社 、 一九 八 一年 )。. 福 山( 敏2男 3) ﹃ 奈 良 朝 寺 院 の研 究 ﹄ ( 高 桐 書 院 、 一九 四 八年 )。 ﹃日 (2 本4 歴) 史 地名 大系. 同寺(発 2行 5拝 )観 パ ン フ レ ット。 吉田 (一 2彦 6) ﹃日 本 古代 社 会 と 仏教 ﹄ ( 吉 川 弘 文 館 、 一九 九 五 年 )。 (つづ く ).
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