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レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 課 題
1 外 観 法 理 の 研 究 序 読 ー
,■士 旦 目
多 了
︑
一 二
三 レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 基 調
レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 形 成 ︑
レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 進 出
'一 一371‑.
レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 基 調
﹁ 外 観 は 當 て に な ら ぬ ﹂ ( b 娼 b Φ 鴛 蟄 β o $ 鴛 o 伽 o o o 営 一 く o 甲 目 ︑壱 娼 鴛 9 ざ o 宵 o 導 b ρ 目 ゴ 娼 娼 程 ① 昌 N 欝 宮 σ⇔ 蟄 昌 昌 譜 ∪ 霞
り 0Ω ︒ げ o 冒 訂 缶 σq げ ) と い う 古 語 は い つ ご ろ ど の 民 族 に よ つ て い い 出 さ れ た の か は 知 ら ぬ が ︑ ま す 世 道 人 心 の 一 面 を 道 破
し た 警 句 と い つ て い い ︒ し か し ﹁ 人 を 見 た な ら 泥 棒 と 思 え ﹂ と い う 瞥 句 の 反 謝 に ﹁ 渡 る 世 間 に 鬼 は な い ﹂ と の 諺 が あ
る よ う に ︑ 外 襯 必 す し も 當 て に な ら ぬ と は 限 ら す ︑ そ れ を 眞 實 の 正 直 な 表 現 と し て 受 取 る べ き 場 合 も あ る ︒ と こ ろ で
問 題 は そ れ で 濟 ま さ れ る ほ ど に 簡 輩 で は な い ︒ 抽 象 論 は さ て お い て ︑ 例 え ば .甲 が 乙 か ら 修 繕 を 依 頼 さ れ た 時 計 を 横 領
し て 善 意 め 丙 に 費 却 し ︑ あ ゐ い は 甲 が 乙 の 實 印 と 預 金 通 帳 と を 窃 取 し て 善 意 の 丙 銀 行 よ り 預 金 を 引 出 し て 逐 電 し た よ
う な 場 合 に ︑ 乙 を 保 護 し て 丙 に 甥 す る 時 計 の 返 還 講 求 椹 あ る い は 丙 銀 行 に 封 す る 預 金 債 灌 を 依 然 巴 し て 認 め る べ き
レ h ツ シ ャ イ y 法 理 の 課 題 冷
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レ ヒ ツ シ ャ イ y 法 理 の 課 題
か ︑ そ れ と も ま た ︑ 丙 を 保 護 し て 時 計 の 所 有 椹 取 得 あ る い ば 預 金 の 債 務 消 滅 を 新 し く 認 め る べ き か ︑ こ う い つ た 問 題
が 起 き る ︒ こ の 場 合 に お い て 眞 正 の 構 利 者 乙 を 保 護 し ︑ そ の 意 に 反 し て 狼 り に 保 持 の 利 益 ( 図 } 鑑 ε 昌 ㈹ 曾 暮 霞 ① 器 o )
を 奪 わ れ し め な い こ と は ︑ 法 律 生 活 に お け る 静 的 安 全 ・ ( み 9 弓 詳 似 ︒︒ 蜜 寓 虐 ① ) を 確 保 す る ゆ 乏 ん で あ り ︑ こ れ に 反 し て
外 観 の 信 頼 者 丙 を 保 護 し ︑ そ の 豫 期 し な か つ た 事 實 に も と づ き 取 引 の 利 釜 ( く o 詩 Φ げ 屋 一 暮 霞 ① 器 o ) を 失 わ し め な い こ
と は ︑ 法 律 生 活 に お け る 動 的 安 全 3 曾 ロ ほ 法 山 曳 富 遍 β 詳 Φ ) を 維 持 す る ゆ え ん で あ る ︒ も ち ろ ん ︑ 物 の 所 有 権 は 所 有 権
者 の 譲 渡 に よ つ て 始 め て 移 轄 す べ く ︑ ま た 債 務 は 眞 實 の 債 務 者 に 辮 濟 し て 始 め ‑て 消 滅 す べ き で あ る と す る 純 粋 論 理 か
セ ら い え ば ︑ 乙 が そ の 権 利 を 確 保 し ケ る の が 當 然 で あ る ︒ し か し 取 引 の 實 際 に お い て 丙 は 事 物 の 眞 相 を 審 査 す る こ と は
殆 ど 不 可 能 と い つ て よ く ︑ 外 闘 に 吋 磨 信 頼 す る の を 通 常 と す る ︒ し か も か く し て 始 め て 取 引 0 圓 滑 旺 盛 化 を 期 し う る
の で あ る ︒
惟 う に 今 日 の 経 濟 肚 会 は 物 財 の 交 換 を 直 接 間 接 に 目 的 と す る 契 約 關 係 の 彪 大 な 集 積 と し て 現 わ れ る ︒ そ の 集 積 を な
す 要 素 た る も ろ も ろ の 契 約 は 歴 史 的 な 蓮 績 性 を も つ て 相 互 に 依 存 關 係 に 立 つ ︒ 一 の 費 買 が 他 の 費 買 に ︑ 費 買 が 寄 託 に
賃 貸 借 に ま た 手 形 關 係 に と ︑ 迅 速 廣 汎 に 連 り 行 く 複 雑 無 限 の 取 引 系 列 の う ち で ︑ も し も 一 の 當 事 者 に 生 じ た 無 効 の 抗
辮 事 由 に よ つ て そ れ 以 後 の す べ て の 他 の 當 事 者 の す べ て の 行 爲 を 遡 求 的 に 無 効 な ら し め る と す れ ば ︑ 前 春 を 信 頼 し て
積 重 ね ら れ て き た 無 数 の 法 律 關 係 は 一 瞬 に し て 瓦 壊 し 去 ら ね ば な ら な い ︒ か よ う な こ と は 高 度 に 嚢 展 し た 近 代 的 な 流 ・
通 経 濟 の 需 要 に 逆 行 す る . し か も 経 濟 の 登 展 に 俘 い 取 引 量 は 増 大 し ︑ 企 業 形 態 そ の 他 の 取 引 機 構 の 複 雑 化 は 法 的 に 意 義
あ る 事 項 の 把 握 を 困 難 煩 雑 な ら し め る か ら ︑ 前 者 の 外 観 へ の 信 頼 は 不 當 と は い い え な い ︒ か く し て 隈 微 な 眞 相 よ り も
相 當 な 外 槻 に 優 位 を 與 え る こ と は 法 律 生 活 の 便 宜 ( 国 胡 Φ ︒ 巨 器 ・︒ お 犀 ① 津 ) と 衡 李 ( 国 目 σq 犀 Φ 甘 ) と を 全 う す る と い う 重
大 な 意 義 が あ る ︒ こ の ゆ え に 今 日 の 私 法 は ︑ 意 思 表 示 ・ 代 理 ・ 時 効 ・ 不 動 産 取 引 ・ 動 産 取 引 ・ 債 権 取 引 ・ 有 償 誼 朱 取
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曜︑
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引 な ど 民 商 法 域 の 各 所 に お い て ︑ い わ ゆ る 取 引 の 安 全 ( ﹂﹃ O 目 騨 O 耳 ロロ駐 一〇 げ O 目 げ ① 凶酔 ) の た め に ︑ 現 在 の 財 旛 の 所 有 者 の 利
釜 を 犠 牲 に 供 し て ︑ 善 意 の 第 三 者 の 財 産 取 得 を 認 め る 幾 多 の 規 範 を 定 立 し て い る わ け で あ る ︒ か よ う に 見 て く る と ︑
法 律 生 活 に お け る 實 在 ( の ① 訂 ) と 外 観 ( の o 犀 o 宣 ) と の 齪 臨 は 資 本 主 義 経 濟 肚 会 に お け る 取 引 法 秩 序 の 中 心 課 題 で あ る
と い つ て も 過 言 で は な い ︒ こ の 課 題 を 取 引 法 進 化 の 尖 端 に あ る 有 便 誰 券 法 の 領 域 に お い て 最 初 に 取 り 上 げ た エ ル ン ス
ト ・ ヤ コ ビ ( ︼ 出 同 β ロo 酔 鈎 即 O O び 一 ) は ︑ 椹 利 と 権 利 外 観 と の 封 立 ( Φ Φ σq ① 塁 暮 N ぐ o 昌 詔 ︒ 犀 昌 昌 9 寂 ︒ 犀 器 ︒ 財 ① ぎ ) が 今 日 ほ
ど は つ き り と 意 識 さ れ る 時 代 は な い と い つ て い る ︒ ま た 同 様 な 問 題 意 識 か ら 包 括 的 な 椹 利 外 観 理 論 ( 切 ① ︒ 犀 宏 器 冨 冒 ー
穿 o o ユ Φ ) の 基 礎 を 形 成 し た モ ︒ リ ヅ ツ ・ ウ ェ ル ス パ ︒ ヒ ェ ル ( 自 o 昌 言 詔 o H尻 饗 ︒ げ 霞 ) は 次 の よ う に 述 べ て い .る ︒ ﹁ 近
代 資 本 主 義 経 濟 制 度 の 興 隆 以 來 ︑ 第 三 者 の 法 的 地 位 と 第 三 者 の 知 ら な い ま た 知 り え な い 内 面 的 諸 要 因 と の 牽 連 を 切 ,
断 し て 第 三 者 の た め に 椹 利 お よ び 法 律 關 係 の 外 部 的 表 現 形 式 を 標 準 的 の も の と し て 宣 言 す る と こ ろ の 諸 規 範 を 設 定
む し ︑ も つ て 取 引 の 安 全 を 保 護 す 渇 と い う 傾 向 が ︑ ︑ ま す ま す 有 力 に 現 わ れ て き た ﹂ と ︒ 近 代 法 に お け る 外 観 尊 重 の 思 想 の 経 濟 的 肚 会 的 基 盤 に つ い て こ れ 以 上 紫 読 を 必 要 と し な い で あ ろ う ︒ . レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 ( 閑 o ︒ ぽ 器 9 0 冒 鷲 貯 N む ) は
か よ う な と こ ろ に 取 引 の 安 全 を 保 護 す る 近 代 法 の 基 本 原 理 と し て 論 か れ た の で あ る ︒
し か し な が ら 信 用 経 濟 の 獲 達 ︑ 資 本 主 義 の 高 度 化 と と も に 立 法 上 外 槻 優 越 の 規 定 が い よ い よ 多 き を 加 乏 る に 及 ん
ワの
で ︑ た ん に 取 引 安 全 の 経 濟 的 需 要 の み を も つ て そ れ ら の 規 定 を 理 由 づ け る だ け で は ︑ 解 繹 面 で の 偏 狭 な 目 的 論 信 奉 と ・
適 用 面 で の 安 易 な 場 當 り 主 義 と に 堕 す る 危 瞼 な し と せ ぬ ︒ 取 引 の 安 全 の た め に 外 観 に 信 頼 す る 善 意 の 第 三 者 を 保 護 す
べ き で あ る と の 命 題 は 法 律 構 成 と し て 余 り に も 不 充 分 で あ る ︒ ﹁ 取 引 な る 文 字 は 現 代 法 学 に お け る 突 撃 の 叫 び と し て
る し ば し ば 銃 丸 を 不 必 要 と す る と 恐 れ ら れ ︑ ま た ﹁ 善 意 r そ れ は 物 の 所 持 人 の 攣 更 あ る と と も に そ の 慣 値 を 奇 蹟 剛 に 檜
大 し て 行 ぐ ﹂ と 椰 楡 さ れ る の 麓 ゆ え な し ξ し な い ・ 最 引 の 要 求 L ( ぎ 島 婁 ︒ 動 ① ぎ 量 ① 喜 ) ま た ﹁ 善 意 の
レ ヒ ツ シ ャ イ ソ 法 理 ' の 課 題
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γ ヒ ッ シ ャ イ ソ 法 理 の 課 題 .
保 護 ﹂ ( 一魯 評 鐸 酔 O 一 勘 山 ㊦ 一一 暫 び q O 昌 欝 騰 ① 画 Φ ) と い う 学 者 愛 好 の 言 葉 は ︑ ﹁ い か に も 尊 敬 す べ き で は あ る が ︑ し か し た ん な 魑 ㊧ ) る 言 葉 に す ぎ で ︑ 法 ⁝規 を 破 ろ う と 思 う と き に は 易 女 と 曲 げ る こ と の で き る 文 句 で あ る ﹂ と 極 言 さ れ て も ︑ 仕 方 が あ る
ま い ︒ し か も さ ら に 重 い 有 罪 宣 沓 を 下 す 学 者 が い る ︒ 法 曹 就 会 主 義 の ア ン ト ン ・ メ ン ガ ァ ( b 暮 o 昌 崔 Φ 鐸 σΩ 霞 ) が そ れ で
あ る ︒ 彼 は 動 産 の 善 意 取 得 そ の 他 物 椹 法 に お け る 取 引 保 護 へ の 近 代 的 嚢 展 を 月 し て ﹁ 所 有 模 秩 序 に 樹 す る 商 業 精 紳 の
勝 利 ﹂ を 意 味 す る と な し ︑ 次 の よ う に い う ︒ ﹁ 貧 窮 の た め に 欠 乏 に 身 を 委 ね ざ る を え な い 無 産 者 に 向 つ て 所 有 権 は 紳
聖 不 可 侵 で あ る と い つ た と こ ろ で ︑ 現 に ド イ ッ 民 法 典 の 眞 ん 中 に ︑ 公 正 に 取 得 さ れ た 所 有 椹 を し て か つ て の 黒 評 高 い
湊 牧 に よ る 侵 害 よ り 以 上 に 酷 な る 侵 害 を 蒙 ら ざ る を え な い よ う に す る 諸 規 定 が 鎭 座 し て い る で は な い か ︒ け だ し ︑ 暴
虐 な 君 主 や 議 会 が い ろ い ろ な 時 代 に 公 用 徴 牧 を 行 つ た こ と は あ る が ︑ し か し そ れ ら は な 溢 特 定 種 類 の 財 産 に 限 つ て の
一 時 的 な 腱 分 行 爲 で あ つ た ︒ し か る に ︑ 今 や 民 法 典 の 規 定 に よ つ て 全 國 民 財 産 が 取 引 の 安 全 の た め に 限 定 的 に も せ よ ̀
恒 久 的 に 行 わ れ る 徴 牧 に 服 す る こ と に な る の で あ る ﹂ と ︒ こ れ ら の 論 難 は そ れ ぞ れ の 出 獲 黙 に お い て 必 す じ も 同 じ で
は な く ︑ 從 つ て 強 調 の 度 合 も 異 る が ︑ 到 達 勲 は い す れ も 取 引 の 安 全 の た め に 所 有 の 安 全 が ︑ 動 的 安 全 の た め に 静 的 安
全 が ︑ 善 意 の 第 三 者 の た め に 眞 正 の 権 利 者 が 脅 威 に 曝 さ れ る こ と を 指 摘 す る に あ る ︒
取 引 の 安 全 が 犠 牲 な く し て 實 現 し 難 い と す れ ば ︑ 右 の 非 難 は 一 慮 尤 も で あ る ︒ し か し こ の こ と は 所 詮 法 律 構 成 の い
か ん に よ る 問 題 で あ る ︒ 今 日 所 有 者 の 取 引 相 手 方 と し て 登 場 す る 者 も 明 日 は 所 有 者 と な ろ う と 期 待 し て い る も の で あ
る か ら ︑ 翻 的 安 全 が あ る 程 度 ま で 保 障 さ れ る の で な け れ ば ︑ 動 的 安 全 も そ の 目 的 を 達 成 す る こ と を え な い ︒ そ こ で 静
的 安 全 の 基 礎 を 危 殆 な ら し め な い 限 度 で 動 的 安 全 の 要 求 を 充 た す こ と ︑ つ ま り 取 引 の 安 全 が そ の 程 度 の 犠 牲 を し か 所
ロヤ
有 の 安 全 に 要 求 し な い も の と し て 實 現 さ れ る こ と ︑ こ れ が 法 律 構 成 の 眼 目 と さ れ ね ば な ら な い ︒ 外 観 優 越 の 諸 規 定 を
芸 礎 づ け る レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 は ︑ か く し て ︑ 取 引 安 全 の 要 求 を 基 調 と し ︑ こ れ に 静 的 安 全 の 要 求 を 調 和 さ せ た も の
ノ1
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で あ る こ と を 要 す る ︒ ヤ コ ビ に よ つ て 特 殊 的 に ︑ ま た ウ ェ ル ス パ ッ と ︒ ル に よ つ て 一 般 的 に 論 じ ら れ た 當 時 の こ の 法
理 は 技 術 的 構 成 の 面 で な お 不 充 分 な 貼 を 多 く 淺 し て い た こ と は 孚 い え な い ︒ し か し そ こ に は 右 の よ う な 意 味 で レ ヒ ツ
シ ︒ イ ン 法 響 繕 す る に 足 る 理 論 の 叢 を 認 め る ご と が で き る の で あ る ︒ わ れ わ れ 装 に こ の 法 鍔 生 成 と 餐 を 概
観 し よ う ︒ . ・ 一 ・ ‑︑ ー
1 < αq 囲 団 9 巳 O o 艮 ヨ 曽 鐸 鐸 O 暑 昌 亀 黒 雷 団 o } 話 ︒・ 砦 噌 ピ ① 言 ① く o 目 国 ① (・ 巨 霧 9 0 凶 炉 国 鵠 口 O 皇 お Q︒ P ロ慶 ●㌫ P O h ・ 函 o 鼠 b Φ ヨ o σq 器 咽 b ㊦ ・︒
b o 餓 o 宏 ま 昌 幽 § 日 ① 暮 9︒ 一 〇 ︒・ 幽 百 晋 o ぽ 胃 才 鼻 同 O 旨 も 宰 ひ も︒ 奪 ︒︒ 鼠 く 騒oO 一 .
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鼠 ︒ ﹁言 ≦ 巴 ︒・鵠 9 ︒ 苫 o 毬 く ︒ 昌 碧 8 き ︑ 習 馨 冨 円 9 叶げ Φ ︒・孟 巳 ⑦ 彦 ぴ 母 αq Φ 島 ︒ゲ 窪 類 8 年 ㊦ 噛6 0 9 国 巨 ︒ ぎ 品 く h 目 ●
し弓 巴 塾 o ♂ 一口 O 昌 篁 9 N ① 諺 ︒ }︼ 匡 津 閑 冷 冨 評 oQ 臼 刈 い ・ ( れ だ む 田 島 順 ﹁ 民 法 一 九 二 條 の 研 究 ﹂ 五 八 〇 頁 か ら 引 用 )
国 筍 一 調 ぼ 臼 冒 αq ⁝ d 昌 αQ 電 Φ 9 臥 09 閃 ① 津 告 ① ︒︒ 国 戯 ① μ ヨ 8 器 ﹃ 司 ① 尋 く o 日 属 冒 ぽ 昏 霧 o 昌 二 σ身 言 ♪ H O O oQ }oD '培 ︒
Q 冒 ︒︒o 電 ① の δ 5 ⁝ ピ .碧 も 母 魯 § 自 巴 侮 匡 津 9 ︼ ゆ q︒ 劇 も ﹄ ↑ ＼
} 算 o 口 旨 ︒ 5 αq ︒ご b 髄 G︒ び 身 σq o舅 腎 }お 口 ︒ o ま 詣 巳 象 ① 冨 巴 け巴 o 器 β ︿ o 冒 ︒︒犀 冨 m︒︒ ① ♪ q︒ ・﹀ 昆 訓 P駐 H 卜3 劇 忠 ・ メ y ガ ァ の 思 想 に つ い て は 小 樽
経 專 ﹁ 龍 會 経 濟 研 究 ﹂ 四 號 の 拙 稿 ﹁ ア y ト y 9・ メ y ガ ー の 永 逝 四 十 年 ﹂ に 論 じ 六 ︒ そ こ で 強 調 し て お い た よ う に ︑ メ ン ガ ァ の 本
書 は 現 存 法 秩 序 と し て の ド イ ッ 民 法 に 封 す ろ ﹁ 批 判 ﹂ な の で あ つ て ︑ そ の 下 で は 無 産 階 級 の 六 め に 何 が 失 わ れ う か ︑ い か な る 不
法 な 結 果 が 生 ず る か ︑ な 述 べ て い る の で あ る ︒ 本 丈 引 用 の ご と き 激 越 な 論 調 の り え に ︑ れ だ ち に 所 有 樺 絶 封 の 蕉 套 姦 株 守 す べ し
と 彼 が 提 唱 し て い る も の と 解 す る な ら ば 誤 り で あ ろ う ︒ な お こ の 箇 所 に つ い て は ウ ェ ル ス パ ッ ヒ 遇 ル の 批 判 が あ る ︒ 曰 く ︑ ﹁ 國
民 財 産 は さ よ う な 取 引 安 全 の 療 め に す ろ 没 牧 に 極 め て 容 易 に 耐 え う ろ も の で あ つ て ︑ 現 に 永 い 問 さ し れ ろ 損 害 も な く 耐 え て き
て い う と わ れ く し は 信 ず る ︒ 一 方 に お い て 所 有 搬 の 安 固 か ら 奪 わ れ る だ け の も の は ︑ 他 方 に お い て 所 有 権 の 安 固 に 輿 え ら れ る
の で あ る ︒ ﹃ 取 引 の 安 全 ﹄ は ︑ か の 暴 虐 な 君 主 と 異 つ て ( 没 牧 物 件 私 着 服 す ろ の で は な い か ら ︑ 國 民 財 産 と 別 異 の 第 三 の も の
で に な い ︒ ︑ メ y ガ ァ の 陰 響 な 解 明 通 り に 近 代 取 引 法 を 見 う る た め に に ︑ 眞 黒 な 色 眼 鏡 な か け て 眺 め な け れ ば な ら な い の で あ る ﹂
と ︒ ≦ 巴 冨 ℃ 讐 ぴ 0 5 騨 費 O ・ 国 三 〇 坤 自 σq H 図 ・ こ れ は 國 民 経 濟 の 自 足 完 了 性 な い っ れ も の と 思 わ れ る が ︑ い う と こ ろ の ﹁ 所 有 擢 の
安 固 ﹂ な る も の に 廣 く 私 有 財 産 制 の 意 に し て ︑ 取 引 'の 安 全 に 封 す る 所 有 の 安 全 の 意 で は な い で あ ろ う ︒ 取 引 安 全 の 保 護 に よ つ
レ ヒ ツ シ ヤ イ y 法 理 の 課 題
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8 , レ ヒ ッ レ ヤ イ y 法 理 の 課 題
9て 國 民 財 産 内 部 で 所 有 擢 の 清 滅 し 九 だ け の も の は 叉 新 六 に 取 得 さ れ る と し て も ︑ こ の ゆ え に 所 有 の 安 全 が 一 方 に 害 さ れ 九 だ け
他 方 に 釜 さ れ る と に い い え な い ︒ 所 有 擢 の 取 得 は 所 有 の 安 全 の 問 題 で に な く ︑ 取 引 の 安 全 の 問 題 で あ ろ か ら さ よ う に い う こ と に
同 語 反 覆 と な る だ け で あ る ︒
鳩 山 秀 夫 ﹁ 法 律 生 活 の 静 的 安 全 及 び 動 的 安 全 の 調 節 を 論 ず ﹂ 民 法 研 究 第 一 巻 ( 総 則 ) 五 〇 頁 参 照 ︒ ー
= レ ヒ ッ シ ャ イ ン 法 理 の 形 成
く46)
み レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 理 論 的 構 成 は 今 世 紀 初 頭 の ド イ ツ 私 法 学 が 課 題 と し た も の で あ る ︒ も つ と も そ の 萌 芽 は す で
なハ ネへ
に 前 世 紀 末 葉 に お け る オ ヅ ト ォ ・ ベ ェ ァ ( O 暮 o 国 似 ぼ ) の 契 約 理 論 や ハ イ ン リ ッ ヒ ・ ブ ル ン ナ ァ ( 国 ㊦ 宣 匡 ︒ 崔 冨 コ 昌 β 霞 )
へ サ の 鐙 雰 理 論 の 中 に こ れ を 見 出 す こ と が で き ︑ . さ ら に 思 想 史 的 に は カ ン ト ( H 白 日 碧 目 o 憎 国 卸 暮 ) や そ れ 以 前 の 自 然 法 論
ま 者 に ま で 遡 り う る と さ れ る の で あ る が ︑ し か し 本 格 的 な レ ヒ ツ シ ャ イ ン 研 究 の 課 題 は ︑ 動 産 の 善 意 取 得 に 關 す る 正 統
理 論 た る い わ ゆ る 庭 分 灌 限 詮 ( 目 Φ 魅 寓 B 帥 菖 o 墓 盛 o o ほ Φ ) が ﹁ 他 人 の 悪 意 の 前 に は 太 陽 に 照 さ れ た バ タ ァ の ご と く 融 け
へ ぐ 去 ら ね ば な ら ぬ ﹂ と 致 命 的 に 批 判 さ れ た の を 機 縁 と し て ︑ 一 九 〇 六 年 ウ ェ ル ス パ ッ ヒ ェ ル が そ の 有 名 な ﹁ 民 法 に お け
る 外 部 的 事 實 へ の 信 頼 ﹂ ( ∪ 舘 く ㊦ 詳 罫 q 魯 碧 隔 ぎ ︒︒︒︒ 霞 ① 日 暮 ぴ ① の慈 ロ 山 ① ぼ ぴ 母 鵯 昌 凶O ぽ ① 昌 剴 Φ ︒ ぽ O ) な る 一 書 に 農 開 し
た そ れ へ の 修 正 理 論 に よ つ て ︑ 先 鞭 を つ け ら れ た と い う べ き で あ る . も つ と も 彼 自 身 は た ん に さ よ う な 修 正 纏 論 と し
て 自 己 の 理 論 を 性 格 限 定 す る こ と な く ︑ 雄 大 な 鱒 想 の 上 に 立 つ て ︑ 維 濟 的 に は 資 本 主 義 の 高 度 化 に 伴 う 取 引 保 護 の 要
請 を 洞 察 し ︑ 歴 奥 的 に は 中 世 ド イ ツ 法 に お け る 外 親 尊 重 の 類 法 現 象 を 回 顧 し ︑ 思 想 的 に は カ ン ト の 法 哲 学 に 滲 み 出 た
義 務 至 上 の 倫 理 槻 を 味 得 し ︑ さ ら に 法 理 的 に も ド イ ッ 民 法 上 の 實 讃 に と ど ま ら す ︑ オ ︒ ス ト リ ξ 民 法 の 中 に ︑ フ ラ ン
ス 法 さ て は イ ギ リ ス 法 の 申 に す ら 論 讃 の 筆 を 進 め る の で あ る ︒ し か も そ の 間 克 明 な 学 読 援 用 を も つ て こ の 批 圖 を 首 尾
吋♂
﹁ ● 覧
(,47)
一3?7一
全 う せ し め て い る の で ︑ レ 七 ッ シ ャ イ ン 法 理 と こ そ 名 は 打 た ぬ に せ よ ︑ 彼 の 所 読 は こ の 法 理 の 全 貌 を 髪 髭 た ら し め る
感 が あ る ︒ と も あ れ 彼 は 自 己 の 理 論 を 本 書 に お い て ﹁ 成 文 法 規 ま た は 取 引 通 念 に ょ り 一 定 の 構 利 ︒ 法 律 蘭 係 そ の 他 の 法
的 に 意 義 あ る 要 素 の 表 現 形 式 ( 国 暴 9 Φ 冒 q 昌 嘔 恥自 目 ) を な す と 認 め ら れ る 外 部 的 事 實 に 信 頼 し て 法 律 行 爲 的 に 行 動 す る
( 目 o ︒ 慶 審 σq 霧 ︒ 冨 津 一ざ 酎 げ 卸 昌 山 ㊦ 冒 ) 者 は ︑ そ の 事 實 が 偉 頼 保 護 げ よ つ て 不 利 釜 を 蒙 る 者 の 協 力 く 穿 ε 昌 ) を 之 て 焚 生 し た
ロ も の で あ る と き は ︑ そ の 信 頼 を 保 護 せ ら れ る ﹂ と 総 括 し て ︑ レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 某 礎 を 形 成 し た ︒ 彼 の 第 一 の 功 績
は ︑ 善 意 は そ れ だ け で 保 護 に 償 す る も の で は な く ︑ 一 定 の 外 部 的 事 實 に 樹 す る 信 頼 に し て 始 め て 保 護 に 適 す る こ と ︑
換 言 す れ ば そ れ ら の 事 實 は 信 頼 の 客 襯 的 某 礎 ( o ε ① 罫 冒 ︒ Φ コ 己 冒 σ︒ Φ 山 $ く ① 旨 碧 Φ 塁 ) を 與 え る こ と を 明 か に し た
鮎 に 見 出 さ れ る ︒ 彼 は こ の ﹁ 善 意 を 正 當 化 す る 外 部 的 事 實 ﹂ ( 山 霞 伽 Φ β 讐 富 β O 営 目 び o 昌 き ︒ ぽ ヰ ⑦ 詳 一σq Φ β 幽 Φ 貯 ︒︒ Φ 霞 Φ
白 9 げ 霧 葺 β ◎ ) を 登 記 簿 と 占 有 と の 二 基 本 型 に 從 つ て 二 群 に 分 ち ︑ 立 法 ま た は 取 引 に よ つ て 作 ら れ た 技 巧 的 な 外 部 的
事 實 ( 国 飴 塁 げ 嵩 o ぽ ㊦ ぎ ︒︒ ・陰 宵 ① 日 暮 げ o の 慈 昌 鋤 o ) と 法 律 生 活 の 中 に 與 え ら .れ た 自 然 的 な 外 部 的 事 實 ( β 暮 母 犀 o げ ① 貯 ︒︒ ︒・ o 話
日 暮 ご $ 註 昌 侮 ㊦ ) と の そ れ ぞ れ に つ い て 善 意 保 護 の 適 用 を 仔 細 に 論 じ て い る ︒ い ま そ の 滴 用 範 園 を ウ ヱ ル ス パ ︒ ヒ ェ ル
の 読 く 順 序 に 從 つ て 示 せ ば 次 の 通 り で あ る ︒ ,
( 一 ) 占 有 お よ び 土 地 登 記 簿 亀
( 二 ) 技 巧 的 な 外 部 的 事 實
) レ ー
D
(4)(3) (2)(
砒 團 登 記 簿
婚 姻 登 記 簿
夫 濡 財 産 制 登 記 簿
相 績 讃 書 お よ び 遺 言 執 行 者 誰 明 書
レ ヒ ツ シ ャ イ y 〆 法 理 の 課 題
㌧
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レ ヒ ッ シ ヤ イ y 法 理 の 課 題
( 三 ) 自 然 的 な 外 部 的 事 實
① 讃 書
㈲ 債 務 謁 書 ノ 切 譲 渡 誰 書 ( ㈹ 代 理 椹 お よ び 授 椹 誰 書
② そ の 他 の 外 部 的 事 實 γ
か よ う に 適 用 範 園 を 技 巧 的 な い わ ゆ る 公 示 方 式 ( 午 }昌 回 N 一酔 隣 酔 ロロ h O 甘 巳 ) の 外 に 廣 く 擾 充 し た こ と は ︑ 艦 系 的 な 学 詮 と し て の
チ セ ね レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 樹 立 に 大 き な 示 唆 を 興 え た ︒ し か し な が ら 信 頼 保 護 に よ つ て 利 釜 を 受 け る 者 の 側 の 読 明 は そ の
ま ま で は 信 頼 保 護 に よ つ て 不 利 釜 を 蒙 る 者 の 側 の 詮 明 と は な ら な い ︒ 前 者 の 読 明 に お い て い か に 卓 越 せ る 学 読 も 後 者
の 詮 明 に 欠 け る と こ ろ が あ る な ら ば ︑ レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 構 威 と し て は 片 手 落 ち で あ る ︒ 動 的 安 全 の 保 護 の た め に
静 的 安 全 の 基 礎 を 危 殆 な ら し め て は な ら ぬ か ら で あ る ︒ こ と に ウ ェ ル ス パ ︒ ヒ ェ ル は 信 頼 保 護 の 根 擦 づ け の 一 方 に 損 害
甘 受 の 理 由 づ け と し て 外 部 的 事 實 の 成 立 に 封 す る ﹁ 協 力 ﹂ と い う 槻 念 を 持 ち 禺 し て い る の で あ る ︒ だ が こ の 軍 純 素 朴
な 親 念 を も り て 信 頼 保 護 の 適 用 に 關 す る 一 般 的 な 制 限 を 明 示 し え た と は い い え な い ︒ 彼 は こ の 親 念 を 解 繹 す る た め の
お 法 律 上 の 眼 目 が 大 低 の 立 法 の 中 に 與 え ら れ て い る と 述 べ て い る が ︑ 人 を し て 首 肯 せ し め る に 足 り な い ︒ こ の 瓢 の 加 工
を な し と げ た の が ヘ ル ベ ル ト ・ マ イ ァ ( 国 ① 同 ぴ Φ ほ 冒 ① 同 o 円 ) で あ る ︒
一 九 〇 九 年 マ イ ァ は そ の 著 ﹁ ド イ ツ 民 法 に お け る 公 示 原 則 ﹂ ( ]) 器 団 轟 乞 甘 騨 似 誹 娼 昌 昌 鼠 慨 圃日 U o 暮 ︒・ o げ Φ 降 国 二 H 鴨 さ
ぎ ぽ ︒ β 男 ① ︒ 暮 ) に お い て ﹁ 占 有 お よ び 登 記 の み な ら す ︑ す べ て の 知 り う べ き 定 型 的 な 椹 利 表 現 形 式 は 樫 利 推 定 の 基 礎
と な り ︑ レ ヒ ツ シ ャ イ ン を 稜 生 せ し め る ﹂ と 主 張 レ 巴 こ の 見 地 か ら 非 構 利 者 か ら の 権 利 取 得 が 認 め ら れ る の は ﹁ 櫓 利
ノ
璽㌧
曝
̲379̲ (49)
奢 が レ ヒ ツ シ ャ イ ン の 封 抗 を 受 け る べ き 原 因 を 與 え た か ︑ ま た は 少 く と も 原 因 の 矯 正 を 署 過 し た 場 合 に お い て L で あ る
り と 読 明 し た ︒ 彼 に よ れ ば こ の 原 因 主 義 ( < ① 蜀 昌 器 鐙 旨 嘔 袴 冒 臥 娼 ) は 萬 人 の 寓 人 に 封 す る 關 係 に お い て 相 封 的 正 義
( 器 冒 註 く o Φ 霞 o o 暮 お 犀 9 酔 ) を 實 現 す べ き 肚 会 的 使 命 を 有 す る 私 法 の 領 域 で は 充 分 な 存 在 理 由 を も つ の で あ る ︒ 中 世
ド イ ッ に お い て 動 産 に つ き ハ ン ド ︒ ワ ァ レ ・ ハ ン ド ( 国 摯 昌 幽 司 夢 ぼ ① ]固 震 昌 師 ) の 原 則 が 認 め ら れ る に 至 つ た の は か よ う
な 法 思 想 の 現 わ れ で あ る ︒ こ の 原 則 は 古 代 ゲ ル マ ン 法 に 根 ざ す ゲ ゥ ェ エ レ ( O o 宅 窪 ① ) な る 特 色 あ る 物 椹 法 的 制 度 か
ら 派 生 し て 蛮 展 し た も の で あ る ︒ 物 権 の 存 在 お よ び 攣 動 を 占 有 と 所 有 ︑ 薯 實 上 の 歌 態 と 法 律 上 の 歌 態 と に 麗 別 し た ロ
も し オ マ 法 と は 異 り ︽ ゲ ル マ ン 法 で は す べ て の 物 灌 攣 動 は ゲ ウ ェ エ レ の 面 に お い て 考 え ら れ ︑ ゲ ウ 瑞 エ レ の 中 に 現 わ れ な
い 物 椹 は 存 在 し え な か つ た ︒ こ の こ と は 眞 正 の 灌 利 が 存 在 し な い と き に も ゲ ゥ ェ エ レ が 存 在 す る か ぎ り 一 鷹 構 利 が 存
在 す る か の ご と き 推 定 を 生 ぜ し め る の で あ つ て ︑ か か る 推 定 は ゲ ウ ェ エ レ に 公 知 的 な 蝦 疵 が 成 立 す る ま で 存 在 し た の
で あ る ︒ す な わ ち 動 産 が 盗 難 等 に よ り 本 人 の 意 思 に も と つ か す し て 失 わ れ た 場 合 彼 は 叫 び ( Φ o 霞 貸 ) と こ れ に 次 ぐ 追
跡 ( ロΩ 嘗 跳 9 σQ ① ) と に よ つ て 取 戻 す こ と を え た の で あ つ て ︑ か か る 手 績 を ふ む こ と に よ つ て ゲ ル マ ン 法 で は ア ネ フ ・ ン
ク ( P β Φ 旨 β σq ) の 訴 を 可 能 な ら し め た の で あ つ た ︒ こ れ は 椹 利 の 公 知 力 ( 國 β 昌 幽 げ 胃 犀 ㊦ 詳 ) た る ゲ ウ ェ エ レ に 公 知 的 な
蝦 疵 を 與 え る こ と を 意 味 し た の で あ る ︒ し か る に 一 方 本 人 の 意 思 に も と つ い て 占 有 を 移 輻 し た 場 合 は 公 知 的 な 暇 疵 な
く ︑ ゲ ウ 監 エ レ の 所 持 入 た る 賃 借 人 ・ 受 寄 者 等 ば 一 慮 樺 利 者 ら し き 外 観 を 具 え る と こ ろ か ら ︑ ゲ ウ ェ エ レ を 第 三 者 に
譲 り 渡 す 資 格 を 法 に ょ り 與 え ら れ て い る と 考 え ら れ た の で あ る ︒ そ し て こ の こ と は ︑ 反 面 に お い て ︑ 動 産 に つ き か よ
う な 外 親 を 成 立 ぜ し め る こ と に 協 力 し た 者 す な わ ち 賃 貸 人 ・ 寄 託 者 等 は 賃 借 人 ・ 受 寄 者 等 に の み 該 動 産 の ・返 還 を 講 求
し う べ き で あ り ︑ 第 三 取 得 奢 に ま で 追 求 す る 権 利 を も た な い と の 思 想 を も た ら し た ︒ こ れ が ﹁ 汝 の 與 え た る と こ ろ に
求 め よ ﹂ 1 ﹁ 手 は 手 を 守 る ﹂ ー の 原 因 主 義 の 原 則 で あ る ︒ こ こ に 古 有 と 本 灌 と を 硬 別 し ﹁ 何 人 も 自 己 の 有 す る よ
レ セ ッ シ ャ イ y 法 理 の 課 題
ノ
︑ ヒ
一380一
(50)
レ 七 ッ シ ャ イ y 法 理 の 課 題
り 以 上 の 灌 利 を 他 人 に 與 え る こ と を え す ﹂ ( 堵 ① 暮 覧 羨 罫 塁 器 農 昌 目 ゆ 旨 塁 { Φ 胃 ① 娼 g ① 馨 宕 聾 首 ︒︒ Φ 国 筈 ① げ ) の
原 則 を 固 執 し た ・ オ マ 法 と の 鋭 い 甥 立 が 見 ら れ る ︒ 個 人 的 要 素 を 絶 劉 税 す る ・ オ マ 法 の 原 則 に 劉 し て ︑ ゲ ル マ ン 法 上
の 公 知 力 の 原 則 は ギ イ ル ケ が ﹁ 私 法 に お け る 肚 会 的 要 素 ﹂ ( 含 器 石Ω o 臥 己 ① 国 冨 目 ① 暮 一臼 団 肖 オ 暮 話 ︒ 算 ) と 稻 し た も の
と 一 致 す る ・ 個 人 は た 奨 き 塞 艦 の 分 肢 と し て の み 釜 せ ら れ る の で あ る が ら ・ 個 人 法 も 匙 た ﹁ 就 会 的 油 の 籍 に
ょ つ て 滲 透 せ ら れ る ﹂ ( < o 昌 Φ 冨 o B 日 8 覧 ① 昌 ︒陰 o 臥 巴 ① 昌 o δ ︒Ω 師 霞 o 冨 ざ げ o 匡 ) の で な け れ ば な ら ぬ ︒ マ イ ア の 言 葉 に
よ れ ば ︑ ﹁ 恰 も 楯 の 紋 章 の よ う に 公 然 と 自 由 に 見 せ び ら か さ れ ︑ 部 族 の 村 邑 の 國 家 の 仲 間 た ち ( ぐ o 罠 の σq ① 詳 o 石・ 融 Φ P
ロ 冒 葛 犀 σq ① ぎ ︒・ 召︒ Φ 斜 守 ︒ げ 室 σq ① 嵩 o ︒︒ ︒︒ ① 謬 ) に 知 れ 渡 つ た も の が 椹 利 な の で あ る ︒ ﹂ 私 法 の 就 会 的 使 命 は ︑ 刑 法 に お け る と
異 つ て ︑ か 柔 う な 定 型 的 形 式 主 義 ( 蜘 霞 ξ b 溢 ︒ げ ① 屋 o 尾 日 旦 一uΩ 彫 話 ) の 中 に 相 封 的 正 義 の 思 想 を 流 露 せ し め る . 今 日 取
引 の 要 求 ( 回W ① 山 缶 円 隔 b μ oロ 働 Φ 切ロ ノ N① 目 一ハ ① H 阿目 弓ロ ) は こ の 相 封 的 正 義 の 實 現 を 活 濃 に 推 し 進 め て い る ︒ 損 害 賠 償 責 任 理 論 の 新 展 開
は そ の こ と を 裏 書 き す る ︒ す な わ ち ﹁ 過 失 な け れ ぱ 責 任 な し ﹂ ( O 冨 ρ の ︒ }巨 斜 ぎ げ ① 国 蟄 津 目 σq ) の 原 則 を 越 之 て ︑
與 因 あ る と こ ろ 臨 責 あ り の 原 則 を 立 て ね ば な ら な く な つ て き た ︒ 学 者 は こ れ に ⁝封 し ロ ォ マ 法 的 過 失 ( O 巳 窟 ) の 概 念
に の 据 充 に よ つ て 読 明 を 與 之 よ う と す る ︒ し か し 問 題 は ︑ 例 え ば 電 信 を 利 用 し た こ と に よ り 善 意 の 相 手 方 に 不 測 の 損 害
を 與 え た 表 意 者 の 場 合 の ご と く ︑ 過 失 と い う 内 面 的 契 機 で な し に 表 示 と い う 外 面 的 契 機 に あ る ︒ 表 意 者 が ど の 程 度 に
過 つ て 行 爲 し た か は 相 手 方 に と つ て ど う で も い い 事 情 で あ る ︒ ロ ォ マ 法 的 ド グ マ に よ つ て で は な し に ︑ 墾 均 的 正 義 の 思
想 に 立 脚 し て 原 因 主 義 の 理 論 を 構 成 せ ね ば な ら ぬ ゆ え ん で あ る ︒ 以 上 の よ う な 法 史 学 的 ま た 解 繹 学 的 考 察 に も と つ い
て ︑ マ イ ア は 原 因 主 義 を 加 味 し た レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 が 確 立 せ ら れ る に 及 ん で ︑ 從 來 の 意 思 表 示 ・ 有 償 誰 舞 ・ 學 誰 責
( 13 ) 任 等 の 私 法 上 ⑩ 諸 問 題 を 中 心 と す る 論 争 は 何 腱 に 淺 る か L と い う の で あ る ︒ レ ヒ ッ シ ャ イ ン ,法 理 の 構 成 は マ イ ァ の 理 論
に よ つ て 大 艦 の 骨 組 を 與 え ら れ た ︒ レ ヒ ツ シ ャ 一 イ ン 法 理 な る 稠 呼 も 彼 に ょ つ て 確 定 的 に 使 用 さ れ る よ う に な つ た よ う
鳳願
,
●
︑
一381一 (5玉)
で あ る 煽 )そ れ は も は や 虚 分 罐 限 読 へ の 修 正 理 論 た る 意 義 を 決 定 的 に 止 揚 し て ・ ﹁ た ん に 物 樺 法 の 領 域 に と ど ま ら ナ ︑
ち ハ め 全 ド イ ッ 民 法 の 支 配 的 原 理 と し て ﹂ 活 躍 す る に 足 る 法 律 構 成 を 獲 得 し た の で あ る ︒
マ イ ァ の 確 信 に 充 ち た 原 因 主 義 の 理 論 が 世 に 出 た そ の 同 じ 年 ︑ .盧 も 同 じ ブ レ ス ラ ウ 大 学 の 総 長 就 任 講 演 に お い て ︑
オ ッ ト ォ ・ フ ィ ッ シ ャ ア ( ○ ま o 蜀 溢 9 0 目 ) は ︑ マ イ ア の 趣 旨 に 賛 同 し つ 似 囎 さ ら に こ の 法 理 の 普 遍 的 意 義 を 強 調 し て
﹁ 法 律 生 活 に お げ る 實 在 と 外 槻 ﹂ 殉 ( ω Φ ぼ 昌 β 自 の o ぽ Φ 訂 一彫 閑 Φ o ぽ 宏 一 ① げ ㊥ 昌 ) な る 課 題 を 掲 げ ︑ レ ヒ ツ シ ャ イ ン の 意 義 は
從 來 知 ら れ て い た レ ヒ ツ シ ャ イ ン の 個 々 の 効 力 を 越 え て 廣 汎 な 領 域 に ま で 及 ぶ も の で あ る こ と を 示 し た ︒ 例 え ば ︑ 死
亡 宣 告 ( 日 & Φ ︒・ Φ 降 響 自 σq ) を 法 律 的 死 亡 者 外 槻 ( 象 ① 廿 昌 ︒・ 凱 ︒︒ ︒ ぽ ① 日 o 酔 ① β ・・ ︒ ぽ Φ 貯 ) と 呼 ん で ︑ こ れ が レ ヒ ツ シ ャ イ ン
の 効 力 な る 旨 を 認 め た ご と き は ︑ こ の 法 理 の 擾 充 に 大 き な 影 響 を 及 ぼ し た も の で あ る ︒ な お マ イ ア に あ つ て は ︑ レ ビ
ツ シ ︒ イ ン の 獲 生 に 原 因 を 與 え た か ︑ ま た は 原 因 の 矯 正 を 看 過 し た の で な い か ぎ り ︑ 樺 利 者 は 保 護 さ れ る と 述 べ て ︑
動 的 安 全 の 保 護 の た め に 静 的 安 全 の 基 礎 を 危 か ら し め な い 消 極 的 な 要 件 を 示 し た の で あ つ た が ︑ フ ィ ︒ シ ャ ァ に あ つ
て は ︑ さ ら に 積 極 的 に 静 的 安 全 の 基 礎 確 保 の た め に ︑ レ ヒ ツ シ ャ イ ン の 成 立 に 加 澹 し た か ︑ ま た は 少 く と も そ の 存 緯
を 放 置 し た 椹 利 者 は ︑ 譲 渡 入 そ の 他 に 封 す る 不 法 行 爲 上 の 賠 償 要 求 ま た は 不 當 利 得 の 返 還 請 求 の 限 度 で ︑ 自 己 の 利 盆
を 擁 護 し う る こ と を 指 摘 し て い み 延 取 引 の 安 全 を 基 調 と し て こ れ に 静 的 安 全 を 調 和 せ し め た 廣 汎 な 適 用 範 園 を も つ 外
襯 尊 重 の 一 膿 的 法 理 は こ こ に 確 立 を 見 た の で あ る ︒ . . ・ ‑
一 般 に 艦 系 的 学 読 と し て の レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 は ウ ェ ル ス パ ッ ヒ ェ ル を そ の 最 も 暗 示 的 な 前 騙 者 と し て マ イ ア ︑ フ
( 18 ) 築 イ ッ シ ャ ア に ょ つ て 創 造 せ ら れ た と 見 ら れ て い る が ︑ 個 々 的 な レ ヒ ツ シ ャ イ ン の 研 究 で は ︑ 夙 に 一 九 〇 一 年 以 來 敏
ノ じハ
あ る 著 作 の 中 で こ の 法 理 の 適 用 を 論 じ だ ヤ コ ビ の 業 績 を 見 逃 す こ と は で き な ,い ︒ と く に 一 九 一 〇 年 の 彼 の ﹁ 意 思 表 示 .
論 ﹂ ( U δ 円 げ ① o ロ Φ 山 簿 ノ く 凶 ロ ① 墓 Φ 同 酋 弩 § σq ① 昌 ) は 年 來 徐 々 に 修 正 せ ら れ セ 出 來 上 つ た 縷 骨 の 結 晶 に 相 懸 し く レ ヒ ツ
レ ・ b ツ シ ャ イ y 法 理 の 課 題 ヤ
̲.‑382一
(52)
レ と ツ シ ャ イ y 法 理 の 課 題 . ・
シ ャ そ ン 法 理 の 確 乎 た る 構 成 を 呈 示 し て い る ︒ す な わ ち 彼 の 要 約 に よ れ ば ﹁ 表 示 が 効 力 を 生 す る の な ︑ 第 一 に ︑ 通 常
は 表 象 の 喚 起 が 意 欲 さ れ た も の で あ る か ら で あ り ︑ 第 二 に ︑ 時 と し て そ れ が 意 欲 さ れ な か つ た に し て も ︑ 表 示 者 の 意
しし
思 の 外 槻 が 存 在 し ︑ か つ ︑ こ れ が 彼 の 責 に 錦 す べ き 仕 方 で 喚 起 せ ら れ た も の で あ り ︑ そ し て 相 手 方 が こ れ に 信 頼 し た
ハ の で あ る な ら ば ︑ 表 示 は 一 定 の 範 園 に お い て 効 力 を 生 す る の で あ る ︒ ﹂ 意 思 な き 表 示 の 効 力 が 本 椹 な き 占 有 の 効 力 と
同 様 レ ヒ ツ シ ャ イ ン の 効 力 で あ る こ と ︑ こ れ に よ つ て 明 か で あ り ︑ し か も そ こ に 原 因 主 義 の 理 論 に よ ・る レ ヒ ツ シ ャ イ
ン の 法 理 の 按 配 が あ る こ と を 注 目 せ ね ば な ら ぬ ︒ 彼 の レ ヒ ツ シ ャ イ ン 特 殊 研 究 は 主 と し て 有 償 誰 雰 法 に 關 す る も の で 〆
あ る が ︑ そ の 一 般 的 立 場 は 本 書 に お い て 根 本 的 に 定 ま つ た と い つ て よ い ︒ 彼 は 書 い て い る ︒ ﹁ 纏 利 と 椹 利 外 親 と σ 封
む 立 ﹂ あ る 場 合 に ﹁ レ ヒ ツ シ ャ イ ン の 効 力 を 生 す る 根 撮 は ︑ レ ヒ ツ シ ャ イ ン を 形 成 す る 事 實 は 精 選 さ れ た も の で あ る か ら
堅 倒 的 多 籔 の 場 合 に お い て 樺 利 が 存 在 す る も の で あ る と の 鮎 に 存 す る ︒ ゆ え に 訴 訟 に お い て レ ヒ ツ シ 池 イ ン は 立 誰 推
定 を 正 當 化 し ︑ 取 引 に お い て レ ヒ ツ シ ャ イ ン は 何 人 も 信 頼 す る 理 由 が あ る の で あ る ﹂ と ︒ そ し て 彼 に ょ つ て も ま た ζ
の 法 理 は ﹁ 全 ド イ ツ 私 法 を 貫 く 基 本 原 理 ﹂ ( ① ぼ 目 議 o 犀 σQ Φ 召︒ 欝 日 げ 霧 噺 ㊦ 爵 宏 o ぽ 霧 惇 オ 暮 目 o o 犀 自 脅 o げ 曳 o ぽ ① 昌 自 霞
ハ ぬ ね Φ 巨 β 翻 暮 N ) な の で あ る ︒
( 23 も ヤ コ ビ が 居 つ た ミ ユ ン ス タ ッ 大 学 で は 當 時 レ ヒ ツ シ ャ イ ン 研 究 が 旺 ん で あ つ て ︑ な か で も ネ ェ ン デ ュ ル ッ プ ( 響 ‑
げ o 昌 冥 器 昌 自 ξ b ) と ク リ ュ ヴ ク マ ン ( 一 剛 目 島 O 犀 H員 欝 昌 嵩 ) の 二 人 は 早 く か ら 最 も 熱 心 な レ ヒ ツ シ ャ イ ン 論 者 で あ つ た ︒
ま す ネ ェ ン デ ュ ル ッ ︒7 の 単 論 を 理 解 し よ う ︒ 彼 は マ イ ア ︑ フ ィ ぞ シ ャ ア が レ ヒ ツ シ ャ 勃 ン の 廣 汎 な 意 義 を 力 読 し た
翌 一 九 一 〇 年 こ れ に 刺 戟 せ ら れ て ︑ 研 究 七 年 の 成 果 を ひ と ま す 取 り 纏 め ︑ ヤ コ ビ の 意 思 表 示 論 と 殆 ど 時 を 同 じ う し て
( 24 ) 爽 表 し た ︒ ﹁ レ ヒ ト シ ャ イ ン 研 究 叢 書 ﹂ ( 寄 o げ 駐 ︒ 犀 o 訂 除 o 屋 o ぼ 置 鵯 β ) と 銘 付 つ た そ の 野 心 的 勢 作 は 表 題 の レ ヒ ト .シ
ャ イ ン ( 男 ① o 犀 訂 o ぽ ㊦ 冨 ) な る 專 用 語 に お い て 從 來 の レ ヒ ツ シ ャ イ ン ( 男 ① o ぽ 駐 磁 o げ ① 置 ) な る 通 用 語 と 異 つ た 猫 特 の 印 象
,
〆 ︑
, ■
を 與 え る の み な ら す ︑ こ の 語 表 に 盛 り 込 む 概 念 に お い て も よ り 豊 富 な 内 容 と よ り 廣 汎 次 領 域 と を 豫 定 し て い る 融 た し
鋤 か に 響 の も の が あ る ︒ 本 嚢 日 は ﹁ レ ヒ ト シ ︒ イ ン ,の 馨 と レ ヒ ト シ 才 ン 研 究 の 霧 ﹂ ( 詔 鳴 属 伽 ⑦ ︑ 閑 Φ 受 ・︒ ︒ げ ,
( Φ 言 の ⇔ 昌 働 b 亀 σq 蓼 び Φ 衛 o 目 国 o o 財 峠 ︒︒ o ぽ ① 冒 ︒Ω h o 屋 o ぼ 昌 σq ) と 題 す る 第 一 霧 と ﹁ ゲ ゥ ェ エ レ の 諸 理 論 ﹂ ( ⇔ 冨 O ㊦ 類 霞 P
( 25 ) 日 慶 Φ o 艮 ① 資 ) と 題 す る 第 二 春 と の 二 部 作 か ら 成 り ︑ 以 下 綾 刊 を 計 聲 ,し て い た よ う で あ る ︒ 彼 が ゲ ル マ ン 古 法 に 根 ざ す
ゲ ゥ ェ エ レ の 制 度 の 学 読 史 的 研 究 を レ ヒ ト シ ャ イ ン 研 究 の 一 環 と し た に つ い て は 若 干 読 明 を 要 す る ︒ 先 述 の ご と く レ
ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 は 物 椹 法 上 の 正 統 理 論 た る 盧 分 灌 限 論 を 修 正 す る と こ ろ に 誕 生 を 見 た ︒ ど こ ろ で 虚 分 椹 限 読 の 正 統
性 は ギ ィ ル ケ 一 派 の 読 く よ う に ゲ ウ ェ エ レ に 由 來 す る ︒ 從 つ て 庭 分 構 限 読 の 難 黙 を 克 服 す る た め に は レ ヒ ツ シ ャ ィ ン
論 者 た る 者 ま す ゲ ウ ェ エ レ の 研 究 か ら 手 を 染 め て か か ら ね ば な ら ぬ ︒ し か も ︑ か よ う な 虚 分 椹 限 設 と の 關 蓮 .は 別 に し
て も ︑ ゲ ウ ェ エ レ は ド イ ッ 固 有 の 物 権 公 示 制 度 と し て 近 代 ド イ ッ 法 に お け る 公 示 原 則 の 歴 史 的 淵 源 を な す か ら ︑ こ の
原 則 の 及 ぶ 範 園 に お い て ︑ ま た こ の 原 則 を 基 本 と し て ︑ レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 の 構 成 を 企 圖 す る 者 は 是 非 と も ゲ ウ ェ エ
レ 研 究 の 關 門 を く ぐ ら ね ば な ら な い ︒ い わ ば レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 草 分 け の 人 々 は い ず れ も こ の 鮎 に 重 大 な 關 心 を 示 し
( 26 ) た も の で あ つ た ︒ と り わ け ウ ェ ル ス パ ヅ ヒ ■エ ル や マ イ ァ の ご と き は 相 當 の 精 力 を 傾 注 し て こ の 準 備 工 作 に 當 つ て い 一
カ る ︒ し か し な が ら ゲ ヴ ェ エ レ の 性 質 お よ び 効 力 の 解 明 を め ぐ つ て い わ ゆ る ゲ ル マ ニ ス テ ン ( Φ 霞 目 善 謎 富 昌 ) の 無 敏 の
へ
学 設 が 林 立 し ︑ 年 久 し く も 華 々 し い 論 孚 の 歴 史 を く り ひ ろ げ て き た こ と を 思 之 ば ︑ ゲ ウ ヱ エ レ 研 究 は ま す も つ て 至 難
の 課 題 で あ る ︒ ﹁ ゲ ウ ェ エ レ の 諸 理 論 ﹂ に お い て ︑ ネ ェ ン デ ュ ル ッ プ は こ の 課 題 を ゲ ウ ェ エ レ の 信 慧 し う べ き 学 詮 史
一 の 上 に 丹 念 に 取 り 上 げ て ︑ そ こ か ら レ ヒ ト シ ャ ︑イ ン 問 題 へ と 迫 る 足 場 を 固 め る ︒ 彼 に ょ れ ば ゲ ウ ェ エ レ の 概 念 に 關 お 詔 ・ す る 從 來 の 諸 読 は 一 元 読 ( 岸 o 艮 召︒ 暑 ㎝ ) と 二 元 読 G ) 昌 聾 ︒・ 舞 ロ ) と に 分 た れ る が ︑ 後 者 は 稀 で ︑ 論 争 は 一 元 読 の 中 で 一 h ﹁ ︑ 占 有 詮 ( 国 霧 詳 N 爵 ① o 昌 ① ー 目 鉾 ぴ 鎚 暫 嚇 国 φ 墓 冨 尾 ) と 椹 利 表 現 形 式 読 ( 国 8 ぽ 宏 隔 o H 目 嘗 ① o 昌 o l 田 び ① さ Φ 凶① 島 ① ) と の 封 立 に
レ b ツ シ ャ イ y 法 理 の 課 題
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・ 一一384‑一
(54)
レ ヒ ツ シ ャ 不 y 法 理 の 課 題
要 ・約 さ れ る ︒ と こ ろ が ゲ ウ ェ エ レ の 態 様 に は 輩 純 な 事 實 的 支 配 の 有 艦 的 ゲ ウ ェ ヱ レ ( 一 ① 一 げ 属 9 ① Φ ① 宅 曾 o ) と か か る 事
實 的 支 配 な き 槻 念 的 ゲ ウ ェ エ レ ( 凶釦 ① O 一 一Φ (甲 ① 司 Φ 円 Φ ) と 事 實 的 支 配 た る と 同 時 に 椹 利 表 現 形 式 で も あ る と こ ろ の ゲ ウ
ェ エ レ と の 三 者 が 存 在 す る ︒ だ か ら 有 髄 的 ゲ ウ ェ エ レ か ら 出 嚢 す る 占 有 読 は 観 念 的 ゲ ウ ェ エ レ の 面 で 破 綻 し ︑ 親 念 的
ゲ ウ ェ エ レ を 起 窯 と す る 灌 利 表 現 形 式 論 は 有 艦 的 ゲ ヴ ェ エ レ の 面 で 失 敗 に 蹄 す る ︒ こ こ に ネ ェ ン デ ュ ル ・ プ は ﹁ ゲ ウ
︒ エ レ の 日取 高 の 概 念 は 占 有 で も な く 物 椹 裟 現 形 式 で も な く ︑ 占 有 に せ よ 物 椹 の 表 端 式 に せ よ ︑ そ の 芋 も が 現 わ
で あ る ﹂ と 断 じ て ︑ 前 人 の 足 跡 に 櫨 り つ つ 前 人 未 れ る 場 た る 第 三 の も の ︑ す な わ ち 一 の 法 律 的 要 件 ( 日 9 げ ① ︒・ 翁 β 臼 )
踏 の 秘 地 に 趨 く の で あ る ︒ し か も な お 彼 に ょ れ ば ︑ ﹁ 椹 利 表 現 形 式 説 は ︑ 公 然 と 實 在 す る 椹 利 表 現 形 式 の 構 成 部 分 と
し て の ︑ 換 言 す れ ば 椹 利 表 現 構 成 部 分 と し て の ︑ 略 言 す れ ば 眞 正 の 樺 ︑利 表 現 形 式 ( 乱 蒔 嵩 ︒ げ Φ 謁 ① ︒ げ 富 ① 窃 ︒ 犀 o 言 籠 嶺 ︒・ μ
路 o 円 導 ) と し て の ゲ ウ ェ エ レ と ︑ 法 仲 聞 ( 寄 ︒ 算 ︒・ σq Φ き ︒・ 器 ) ま た は 裁 判 官 の た め に 存 在 す る 椹 利 表 現 形 式 の 外 親 と し て
の ︑ 別 言 す れ ば 表 見 上 の 椹 利 表 ︑現 形 式 ( ω 9 ① 置 げ 籠 ︒ 団 Φ 9 訂 Φ 屡 ︒ げ 9 身 置 σq ω 馬o 尾 彦 ) と し て の ゲ ウ ェ エ レ と を 置 別 す る
ゆ げ ロ と い う 仕 方 で 嚴 轡 化 す る 必 要 が あ る ︒ ﹂ ゲ ウ ェ エ レ の 概 念 に 關 す る 以 上 二 つ の 嚢 見 は レ ヒ ト シ ャ イ ン の 概 念 に 關 す る 彼
の 新 .説 に 重 要 な 示 唆 を 與 え た ︒ す な わ ち 彼 の レ ヒ ト シ ャ ィ ン 概 念 は そ の ﹁ レ ヒ ト シ ャ ィ ン 研 究 叢 書 ﹂ 第 一 巻 に 素 描 さ
れ る よ う に 一 の 法 律 的 要 件 と し て 抽 象 的 存 在 と 具 艦 的 存 在 と の 爾 面 的 意 義 に お い て 考 え ら れ る ︒ 前 者 は 法 の 表 現 形 式
た る 意 義 で あ り ︑ 後 者 は 樺 利 の 表 現 形 式 た る 意 義 で あ る ︒ し か も 抽 象 的 レ ヒ ト シ ャ イ ン も 具 艦 的 レ ヒ ト シ ャ イ ン も そ
れ ぞ れ 眞 正 の レ ヒ ト シ ャ イ ン と 表 見 上 の レ ヒ ト シ ャ イ ン と に 分 た れ る ︒ 前 者 は 正 義 の 理 念 ︑ 理 想 的 原 権 ( d 霧 ① o 年 )
の 眞 正 な 表 現 で あ り ︑ 後 者 は そ の 外 親 で あ る ︒ か く し ︑て 彼 に よ れ ば レ ヒ ト の 表 現 態 檬 は 吹 の 七 つ の シ ャ イ ン に 匿 別 せ
( 30 ) 一 ら れ る ︒ "
1
1 抽 象 的 レ ヒ ト シ ャ イ ン
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5
1 法 の 表 現 形 式
2 法 の 創 造 に 當 り 客 観 的 判 定 者 と し て の 法 協 同 膣 の た め に 抽 象 的 に 存 在 す る 樺 利 の 法 的 外 観
3 同 じ く 法 の 創 造 に 當 り 客 槻 的 判 定 者 と し て の 法 協 同 艦 の た め に 抽 象 的 に 存 在 す る 権 利 の 事 實 的 外 親 ・
π 具 艦 的 レ ヒ ト シ ャ イ ン
ー 具 艘 的 椹 利 の 表 現 形 式
2 法 仲 間 す な わ ち 主 槻 的 判 定 者 と し て の 韓 意 取 得 者 の た め に 具 膿 的 に 存 在 す る 灌 利 の 事 實 的 外 槻
3 客 観 的 判 定 者 と し て の 裁 判 官 の た め に 具 艦 的 に 存 在 す る 椹 利 の 法 的 外 観
4 客 観 的 制 定 者 と し て の 裁 判 官 の た め に 具 艦 的 に 存 在 す る 椹 利 の 事 實 的 外 観
事 實 的 外 襯 と 法 的 外 槻 と の 笹 別 は 模 利 を 纂 礎 づ け る も の が 法 と 事 實 と で あ る と い う と こ ろ に 存 す る ︒ そ う し た 外 齪 の ㌔ .
中 に 構 利 の 實 在 を 判 定 す る 法 協 同 膣 お よ び 裁 判 官 は 私 的 信 頼 者 と は 異 つ て 客 槻 的 判 定 者 で あ る が ︑ そ の 制 定 は 必 す し
も 客 襯 的 に 眞 實 公 正 で あ る と は 限 ら な い か ら ︑ 結 局 一 般 的 維 験 律 に よ る と い う の ほ か は な い ︒ し か し こ の 唄 般 的 経 駄
律 に ょ る 判 定 に 法 的 根 擦 券 與 え る べ き も の は ﹁ 就 会 的 占 有 歌 態 ﹂ ︑ ( ︒︒ o N 宣 ぢ 尾 ]W 霧 騨 凶 ︒︒蜜 昌 Ω ) に 劃 す る 法 協 同 禮
ス 罫 寡 σ・ Φ 鼠 § 舞 ) の 理 性 的 認 識 で あ 麓 裁 判 官 も ま た か ガ る 認 識 の 表 現 た る 準 篠 法 規 の 欠 歓 の あ る か ぎ り で
個 人 的 占 有 歌 態 の 理 性 的 認 識 の た め い わ ゆ る ﹁ 欠 訣 の 解 繹 ﹂ を 行 わ ね ぱ な ら ぬ ︒ 私 的 信 頼 者 の な す 主 親 的 判 定 は ﹁ 法
の 不 知 は 許 さ す ﹂ ( 陣σq 昌 o 罫 詳 冨 罫 風 ︒︒ β o ︒ Φ げ ) の 原 則 に 從 い 法 的 外 襯 に つ い て は 認 め ら れ な い ︒ し か し 事 實 的 外 観 に
關 す る そ の 判 定 と い 乏 ど も 法 的 保 護 を 受 け る た め に は 法 的 信 慧 性 あ る 事 實 的 外 槻 に 關 す る も の で な け れ ば な ら な い ︒
か よ う な 法 哲 学 的 考 察 を 基 礎 に ネ ェ ン デ ュ ル ッ プ は ﹁ 法 協 同 艘 の た め に 存 在 す る レ ヒ ト シ ャ イ ン ﹂ ︑ ﹁ 裁 判 官 の た め
に 存 在 す る レ ヒ ト シ ャ イ ン ﹂ ︑ ﹁ 法 仲 間 の た め に 存 在 す る レ ヒ ト シ ㍗ イ ン ﹂ の 三 部 門 の レ ヒ ト シ ャ イ ン に つ い て 解 繹 学 的 問
レ ヒ ツ シ ャ イ y 法 理 の ‑課 題
﹂'
魅
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レ ヒ ッ シ ャ イ y 法 理 の 課 題 一
︹ 32 ) 題 黙 を 指 摘 す る ︒ ま す 第 ︼ の 部 門 に つ い て は 訴 訟 以 前 の 法 律 効 果 を 與 え ら れ た 灌 利 の 事 實 的 外 観 ( 娼 影 $ β 暑 菖 o 一霞 δ 簿 働 Φ 廿 さ ) と 推 定 を 設 け る 構 利 の 事 實 的 外 観 ( 望 9 宏 く 霞 日 暮 毒 σQ ) と 訴 訟 以 後 の 法 律 効 果 を 與 乏 ら れ た 灌 利
の 事 實 的 外 観 と の 三 種 の レ ヒ ト シ ャ イ ン を 置 別 す る ︒ こ の 匿 別 は 法 協 同 膿 の 判 定 に と つ て 外 観 が も つ 強 度 の 差 異 に よ
お る ︒ 第 二 の 部 門 に つ い て は 訴 訟 上 の 効 力 を も つ 権 利 の 事 實 的 外 槻 す な わ ち 訴 椹 要 件 と く に 誰 擦 問 題 に 關 す る 裁 判 官 の
推 定 ( 昌 ︒ 冨 ① 二 ざ げ ⑦ く ① 導 暮 嵩 昌 σq ) を 論 す る ︒ そ し て 訴 椹 と は 私 法 的 實 艦 櫨 の 外 親 を 保 護 す る こ と を 請 求 す る 権 利 で
あ る と 見 て ︑ こ れ を レ ヒ ト シ ャ イ ン 保 護 請 求 椹 ( 聖 ︒ ぼ 蓉 ぽ 巴 塁 9 暮 蟹 塁 b 巨 ︒ げ ) と 名 付 け る ︒ 第 三 の 部 門 す な わ ち
法 仲 間 の た め に 存 在 す る レ ヒ ト シ ャ イ ン は 最 も 多 く 解 繹 学 的 興 味 の 集 申 す る 領 域 で あ つ て ︑ い わ ゆ る ﹁ 私 法 に お け る
レ ヒ ツ シ ャ イ ン ﹂ と し て 一 般 に こ れ が レ ヒ ツ シ ャ イ ン 研 究 の 唯 一 の 部 門 で あ る か の よ う に 槻 念 遷 れ て い る ︒ ネ ェ ン デ
ュ ル ︒ ブ も ま た こ こ で は 解 繹 学 的 に 相 當 詳 密 な 論 述 を 試 み て い る ︒ 要 約 す る に こ の 部 門 の レ ヒ ト シ ャ イ ン は 次 の よ う
ま な 効 力 嚢 生 の 嬰 件 と 適 用 範 園 の 艦 系 と に お い て 理 解 せ ら れ る ︒ 効 力 焚 生 の 要 件 と し て は
ヘヨ
( 一 ) 重 大 な 過 失 な く し て 外 観 に 信 頼 し た こ と
( 二 ) そ の 外 観 は 法 律 に ょ つ て 信 慧 し う る も の と 一 般 的 に 認 め ら れ た も の で あ る こ と ︑
( 三 ) 通 常 ︑ 外 親 の 襲 生 ま た は 存 績 が 善 意 保 護 に よ つ て 不 利 釜 を 蒙 る 者 の 意 思 ま た は 過 失 に も と つ く こ と
( 四 ) 時 と し て ︑ 外 襯 の 存 在 が 彼 の 意 思 ま た は 過 失 に 露 せ ら れ な い 場 合 で も ④ 彼 が 少 く と も そ れ に 原 因 を 與 え た か
回 原 因 も ま た 全 然 彼 に 脇 せ ら れ な い と き に も 特 別 な 便 宜 ま た は 衡 亭 の 理 由 が 存 在 す る こ と
( 五 ) 外 観 へ の 信 頼 者 が ︑ 窮 極 に お い て ︑ 當 該 樺 利 の 目 的 物 た る 有 償 物 ま た は 生 活 財 を 獲 得 し 保 持 し 完 成 せ し め る
た め に 自 ら 橿 値 ま た は 財 貨 を 提 供 し ︑ も し く は 提 供 す る を 常 と す る こ と
﹂ 禽 ) で あ る ︒ 次 に 適 用 範 園 の 艘 系 と し て は
'
燈
＼ '
一一 一387̲ (57)
1 櫨 利 の 外 槻 へ の 信 頼 の 保 護
司 権 利 譲 渡 の 外 親 へ の 信 頼 の 保 護 , ︑
の } 般 的 な 財 産 構 た る 相 綾 灌 の 外 観 曳
ρ 相 績 椹 の 外 観 と な 猫 立 に 存 在 す る 個 々 の 特 別 な 財 産 権 の 外 槻
切 自 己 椹 利 の 外 観 へ の 信 頼 の 保 護
2 椹 利 の 個 々 の 要 素 の 外 槻 へ の 信 頼 の 保 護 . .
司 譲 渡 を な す 椹 利 主 艦 ま た は そ の 代 理 人 の 外 観
の 椹 利 譲 渡 行 爲 の 外 観 ︑ と く に 意 思 表 示 の 外 親 '
刈 椹 利 客 髄 の 外 観
豹 從 た る 椹 利 の 法 的 基 礎 の 外 観
切 自 己 権 利 の 外 親 へ の 信 頼 の 保 護
で あ る ︒ 以 上 の ご と く ネ ェ ン デ ュ ル ッ ブ は 解 繹 学 上 最 も 問 題 の あ る こ の 領 域 に お い て 從 來 の レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 を さ
ら に 据 充 深 化 し ︑ い わ ゆ る 公 示 原 則 の 将 内 で 認 め ら れ る 善 意 保 護 の す べ て の 場 合 に 亘 つ て 法 律 構 成 の 仔 細 な 加 工 完 威
を な し と げ よ う と す る ︒ そ の 構 成 の 要 件 面 で は ︑ 信 頼 者 に 重 過 失 あ る と き は 信 頼 保 護 を 受 け え な い も の と し た こ と ︑
信 頼 保 護 に よ つ て 不 利 釜 を 受 け る 者 の 節 責 の 理 由 づ け を 各 場 合 に 即 し て 分 朋 な ら し め ︑ と く に 與 因 が な い 場 合 に は 便
宜 ま た は 衡 亭 の 理 由 に も と づ き 露 責 を 考 え る べ き も の と し た こ と ︑ ま た 信 頼 保 護 を 受 け う る の は 原 則 と し て 信 頼 者 の
有 償 取 得 σ 場 合 で あ る こ と を 明 か に し た こ と ︑ が 別 し て 注 目 さ れ る ︒ き ら に そ の 構 成 の 適 用 面 で は ︑ 権 利 譲 渡 の 外 親
の ほ か に 自 己 権 利 の 外 観 ︑ た と え ぼ 取 得 時 効 の 場 合 を も 含 ま し め た こ と ︑ 狭 義 の 財 産 法 の 領 域 を 越 え て 家 族 法 の 領 域
ζ ツ ヤ イ y 法 理 の 課 題
D 璽
﹂
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! レ ヒ ッ シ ャ イ y 法 理 の 課 題 , ,
に も 及 ぶ こ と を 示 し た こ と ︑ が 顯 著 な 特 色 で あ る ︒ ネ ェ ン デ ュ ル ッ プ の 学 読 は ウ ヱ ル ス パ ッ ヒ ェ ル ・︑ マ イ ア ︑ フ ィ ッ
ノ
シ ャ ァ の 諸 読 の あ と を う け て ︑ 一 暦 こ れ を 嚴 密 化 し ︑ ま た 髄 系 化 し ︑ よ り 高 い 幌 貼 と よ り 廣 い 覗 野 と を 興 え よ う と し
ノ
た も の で あ つ て ︑ こ と に 從 來 の レ ヒ ツ シ ャ イ ン 法 理 は 取 引 安 全 の 法 理 た る 性 格 を 越 え て ︑ ひ ろ く 法 律 に よ る 肚 会 生 活
( 37 ︾ の 安 全 確 保 の た め の 一 般 理 論 的 性 格 の 法 理 と し て 再 構 成 さ れ る べ き こ と を 課 題 と す る に 至 つ た ︒ 彼 は 叢 書 第 一 巻 の 末
尾 に お い て ﹁ か く し て ロ マ ニ ス ト に も ゲ ル マ ニ ス ト に も ︑ 法 哲 学 者 に も 解 繹 学 者 に も ︑ 廣 汎 な 畠 が ひ ら け る ︒ そ れ の
耕 作 は 法 学 的 構 成 の 領 域 に 剛 攣 革 を も た ら ﹂ ︑ 理 論 的 に も 實 践 的 に も 重 要 な 多 く の 問 題 解 決 を 生 み 出 す で あ ろ う ﹂ と
( 絡 ) 蓮 べ て 自 己 の 理 論 を 自 ,然 科 学 に お け る ラ デ ィ ウ ム の 嚢 見 に 比 す る 大 謄 な 結 語 を 掲 げ て い る ︒
ネ ェ ン デ ュ ル ・ プ .の レ ヒ ト シ ャ イ ン 研 究 叢 書 の 嚢 表 に 前 後 し て 印 刷 中 で あ つ た 同 僚 ク リ ュ ・ ク マ ン の ﹁ 不 能 論 へ の
補 足 ﹂ ( 属 零 営 ① 弓・ Φ N 霞 φ 昌 目 α σq ぎ げ 犀 Φ 釜 ざ 冨 Φ ) な る 二 百 余 頁 に 及 ぶ 大 論 文 は 同 じ 年 の 一 九 一 〇 年 に イ ェ エ リ ン グ 年
報 五 巻 に お い て 公 に さ れ た ︒ 彼 は ロ マ 昌 ス ト の し か も 訴 訟 法 学 者 で あ る が ︑ 恰 も ネ ェ ン デ ュ ル ッ プ の 学 詮 を 側 面 か
ら 支 持 す る か の よ う に ︑ レ ヒ ツ シ ャ イ ン を ﹁ 訴 訟 外 の レ ヒ ツ シ ャ イ ン ﹂ ( ◎ 霞 蟄 易 ︒︒ 霞 鷲 o N ① 器 5 筥 o 閑 ① ︒ 馨 器 ︒ げ ① 置 ) と
﹁ 訴 訟 上 の レ ヒ ツ シ ャ イ ン ﹂ ( 幽 樗 監 謬 ① 趨 H o N $ ︒陰 賃 旦 Φ 国 Φ o げ 宏 融 & Φ 宣 ) と の 二 つ に 分 つ て 詳 論 す る ︒ r 前 者 は 實 膿 法 上 に
規 定 さ れ ︑ ま た は 事 實 と し て 承 認 さ れ て い る も の で あ り ︑ こ れ を 彼 は ﹁ 眞 實 の 椹 利 ま た は 假 象 の 樺 利 の 上 の 占 有 ﹂
( ヒ⇔ $ 客 N 簿 昌 ⑦ 冒 ① 日 詔 巴 肖 Φ 昌 団 Φ o 冨 o 臼 霞 瀞 昌 Φ ぼ ① 冨 σα o げ 巴 昌 円 Φ o 暮 ) と 観 念 す る ︒ ・後 者 は か か る 椹 利 占 有 ( 国 ① o げ 室 ‑
ぴ $ 騨 N ) と し て の レ ヒ ツ シ ャ イ ン の 訴 訟 上 に お け る 効 力 に 着 眼 し た も の で ︑ 從 來 の 訴 権 論 争 に 一 石 を 投 じ よ う と の 意
圖 に 立 つ ︒ す な わ ち こ れ ま で 椹 利 保 護 講 求 権 ( 聖 ︒ 馨 器 9 客 簑 冨 娼 目 ︒ げ Y と 呼 ば れ た も の は 實 は レ ヒ ツ シ ャ イ ン 保 護
請 求 権 ( 国 Φ ︒ ぽ 富 蓉 ぽ 9 藍 ︒ 犀 暮 富 口 竜 目 ロ ︒ げ ) に ほ か な ら す ︑ こ の こ と を ゲ ル マ ニ ス テ ン も 訴 訟 法 学 者 も 見 逃 し て い た
( 舶 ) ・ の で あ る ︒ か く し て ク リ ュ ッ ク マ ン は 訴 訟 の 内 外 に 亘 つ て ﹁ レ ヒ ツ シ ャ イ シ こ そ す ︑べ て で あ る ﹂ ( 剴 Φ ︒ 犀 器 ︒ ぽ o 冒
︑ノ
﹂
鳥
ご "
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噛 ボ ア
ハ れ 算 菖 冨 ︒陰 ) と の 感 激 的 な 結 論 を 下 す ︒ と も あ れ レ ヒ ッ シ ャ イ ン 法 理 は 彼 の 業 績 に よ つ て 今 や 本 格 的 に 訴 訟 法 の 領 域 に
ま で 躍 進 せ し め ら れ た b 越 え て 一 九 一 二 年 彼 は ロ マ 昌 ス ト た る 自 己 の 綾 蓄 を 傾 け て ﹁ 普 通 法 の 理 論 に お け る 物 占 有 ︑
椹 利 占 有 ︑ 椹 利 外 観 ﹂ ( 弓◎ き 暮 ① ︒・ 冨 矯 国 g 馨 ・︒ ぴ ① ・・ 一酔 朗 国 ① ︒ 暮 ・︒ コ︒ 魯 ① 訂 宣 伽 窪 日 犀 8 艮 ︒ 伽 Φ ρ σq ︒ B Φ ぼ 魯 男 8 ぽ 宏 ) な る
論 作 を 世 に 問 う た ︒ ド イ ツ 民 法 典 實 施 前 に お け る ド イ ッ の 普 通 法 は ロ ォ マ 法 糠 受 の 所 産 で あ る か ら ︑ そ こ で の レ ヒ ツ
シ ャ イ ン の 効 力 を 問 題 に す る こ と は ︑ や が て ロ ォ マ 法 に お け る そ れ を も 比 較 法 的 に 問 題 に す る こ と を 可 能 な ら し め ︑
る ︒ 從 來 の レ ヒ ツ シ ャ ィ ン 論 者 が い す れ も ゲ ル マ ニ ス テ ン の ゲ ウ ェ エ レ 研 究 か ら 出 獲 し て い る の に 封 し て そ れ を 補 完
せ す る べ く ︑ 彼 が ロ マ ニ ス ト と し て の 見 地 か ら 立 論 を 思 い 立 つ た 動 機 は そ こ に あ る ︒ 本 論 文 に お い て ク リ 子 ッ ク マ ン は
前 論 文 の 立 場 を 踏 襲 し ︑ ま す 物 占 有 の 親 念 を 否 定 し て ︑ す べ て の 占 有 は 椹 利 占 有 で あ る と 理 解 し ︑ ﹁ こ れ は 本 來 ︑ 相
手 方 ま た は 他 人 の 善 意 が 存 在 し な い 場 合 に も ︑ 完 全 な 効 力 を 有 す る も の と 考 え ら れ る ﹂ と な し ︑ こ れ を レ ヒ ツ シ ャ イ ン
れ と 同 覗 す る の で あ る ︒ こ の 鮎 は 通 読 の い わ ゆ る ン ヒ ツ シ ャ イ ン 概 念 と の 著 し い 差 異 を 示 す も の と い う ぺ く ︑ こ の 概 念
の 大 膿 な 擾 充 を 試 み た ネ ェ ン デ ュ ル ッ ブ に お い て す ら 實 膣 私 法 上 に お い て は 法 仲 間 の た め に 存 在 す る レ ヒ ト シ ャ イ ン
も
