HOKUGA: 刑事判例研究　福岡高判平成29年5月31日（特殊詐欺の中途介入の受け子の罪責と「騙されたふり作戦」）

 

タイトル

刑事判例研究 福岡高判平成29年5月31日（特殊詐欺

の中途介入の受け子の罪責と「騙されたふり作戦」）

著者

神元, 隆賢; KANMOTO, Takayoshi

引用

北海学園大学法学研究, 53(2): 73-88

発行日

2017-09-30

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【 事 実 の 概 要 】 平 成 二 七 年 二 月 下 旬 頃 、 Ａ は 、 被 害 者 （ 女 性 、 当 時 八 四 歳 ） に 電 話 を か け 、⽛ Ｊ 信 販 会 社 の 推 薦 で 、 当 選 金 額 一 九 八 〇 万 円 が 必 ず 当 た る ロ ト ⚖ の 特 別 抽 選 に 選 ば れ た 人 に 案 内 し て い る 。 特 別 抽 選 に は 、 Ｍ 銀 行 の 審 査 を 受 け て そ れ に 通 ら な い と 参 加 で き な い 。 Ｍ 銀 行 か ら 審 査 の た め の 電 話 が あ る 。⽜ 旨 を 告 げ 、 そ れ と 相 前 後 し て 、 被 害 者 に 対 し て 、⽛ Ｍ フ ィ ナ ン シ ャ ル グ ル ー プ ・ 宝 く じ 部 特 別 抽 せ ん 管 理 課 ・ 責 任 者 Ｂ ⽜ 作 成 名 義 の ⽛ 宝 く じ 特 別 抽 選 参 加 当 選 せ ん （ マ マ ） 確 約 証 明 書 ⽜ と 題 す る 書 面 が 送 付 さ れ て い た 。 さ ら に そ の 後 、⽛ Ｍ 銀 行 の 審 査 担 当 の Ｃ ⽜ を 名 乗 る 氏 名 不 詳 者 が 被 害 者 方 に 電 話 を 掛 け 、 被 害 者 に 対 し て 住 宅 ロ ー ン や 定 期 預 金 の 有 無 を 尋 ね る な ど し た 上 、 後 日 、 審 査 に 通 っ た 旨 を 電 話 で 被 害 者 に 伝 え た 。 Ｃ の

話 を 信 じ た 被 害 者 は 、 三 月 初 旬 、 Ａ に そ の 旨 連 絡 す る と 、 Ａ は 、 被 害 者 に 対 し 、⽛ 特 別 抽 選 に 参 加 す る た め に は Ｍ 銀 行 に 金 を 払 わ な け れ ば な ら な い ⽜ 旨 話 し て 現 金 を 送 付 す る よ う 指 示 し 、 そ れ を 信 じ た 被 害 者 は 、 Ａ の 指 定 す る 送 付 先 に 、 三 月 四 日 に 五 〇 万 円 を 、 三 月 一 三 日 に 一 〇 〇 万 円 を そ れ ぞ れ 宅 配 便 で 送 っ た 。 さ ら に 三 月 一 六 日 、 Ａ は 、 被 害 者 に 対 し 、 電 話 で ⽛ 被 害 者 さ ん の 一 〇 〇 万 円 が 間 に 合 わ な か っ た の で 、 本 当 は し て は な ら な い が 、 立 て 替 え て 一 〇 〇 万 円 を 私 が 払 い ま し た 。⽜ ⽛ 被 害 者 さ ん じ ゃ な い 人 が 送 っ た こ と が Ｍ 銀 行 に ば れ て し ま い 、 今 回 の 特 別 抽 選 は な く な り ま し た 。⽜ ⽛ 不 正 が あ っ た の で 、 Ｍ 銀 行 に 私 と 被 害 者 さ ん で 二 九 七 万 円 の 違 約 金 を 払 わ な い と い け な く な り ま し た 。 違 約 金 を 払 わ な い と 今 度 の 抽 選 に も 参 加 で き な い の で 、 半 分 の 一 五 〇 万 円 を 準 備 で き ま す か 。⽜ な ど と 告 げ た （ 以 下 ⽛ 本 件 欺 罔 行 為 ⽜） 。 被 害 者 は 別 居 の 息 子 に 相 談 し た と こ ろ 、 息 子 か ら 詐 欺 に 遭 っ て い る と 言 わ れ 、 三 月 二 一 日 、 警 察 署 に 赴 い て 警 察 官 と 相 談 し た 。 相 談 を 受 け た 警 察 官 は 、 三 月 二 三 日 、 Ｍ 銀 行 に 電 話 で 確 認 し た と こ ろ 、 同 銀 行 に ⽛ 特 別 抽 せ ん 管 理 課 ⽜ と い う 部 署 は な く 、 Ｂ と い う 職 員 も い な い こ と 、 同 銀 行 は 宝 く じ の 当 選 者 を 把 握 し て い な い の で 、 同 銀 行 か ら 客 に 対 し て 連 絡 す る こ と は あ り え な い こ と な ど が 判 明 し 、 被 害 者 も 自 身 が だ ま さ れ て い た こ と を 認 識 し た 。 警 察 官 は 被 害 者 に 対 し 、 詐 欺 の 犯 人 を 捕 ま え る た め 、 引 き 続 き だ ま さ れ た ふ り を し て ほ し い と 依 頼 し 、被 害 者 は そ れ に 応 じ た（ 以 下⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜） 。 三 月 二 四 日 午 前 一 〇 時 三 分 頃 、 Ａ は 被 害 者 に 対 し 、 電 話 で ⽛ 何 と か 半 分 は 自 分 が 用 意 で き た 。⽜ な ど と 言 っ た 。 被 害 者 は だ ま さ れ て い る ふ り を し て 、 Ａ に 対 し ⽛ 何 と か 友 人 に お 金 を 借 り て 一 二 〇 万 円 は 用 意 で き ま し た 。⽜ な ど と 嘘 を 言 っ た と こ ろ 、 Ａ は 、⽛ 送 り 先 を 確 認 し て ま た 連 絡 し ま す 。⽜ と 答 え て 電 話 を 切 っ た 。 同 日 午 前 一 〇 時 三 五 分 頃 、Ａ は 被 害 者 に 対 し 、 電 話 で 、 送 付 先 を 本 件 受 領 場 所 、 宛 名 を Ｂ 、 品 名 を ⽛ 本 ⽜ と し て 、 現 金 を 入 れ た 荷 物 を 宅 配 便 で 送 付 す る よ う 伝 え 、 配 達 時 間 帯 も 指 示 し た 。 そ の 際 、 Ａ は 被 害 者 に 対 し 、 手 持 ち の 宅 配 便 の 伝 票 番 号 を 尋 ね 、 被 害 者 は 、 準 備 し て い た Ｙ 運 輸 の 伝 票 の 番 号 を Ａ に 伝 え た 。 こ れ 以 降 、 Ａ ら は 被 害 者 に 対 し て 何 ら か の 連 絡 を し た り 、⽛ 宝 く じ 特 別 抽 選 ⽜ に 関 連 す る 書 類 を 送 付 し な か っ た 。 そ の 後 直 ち に 、 被 害 者 は 、 手 持 ち の 箱 に 不 要 な 本 を 詰 め る 一 方 、 現 金 は 入 れ ず に 本 件 荷 物 を 作 り 、 前 記 の Ｙ 運 輸 の 伝 票 に Ａ か ら 指 示 の あ っ た 宛 先 や 配 達 時 間 帯 等 を 記 入 し た 上 、 そ

れ ら を 持 っ て コ ン ビ ニ エ ン ス ス ト ア に 赴 き 、 同 日 午 後 〇 時 四 〇 分 頃 、 本 件 荷 物 を 本 件 受 領 場 所 に 宛 て 発 送 し た 。 被 告 人 は 、 こ れ ま で 三 、 四 回 、 知 人 経 由 で 氏 名 不 詳 者 に 依 頼 さ れ 、 他 人 の 名 前 を 使 っ て 荷 物 を 受 け 取 り 、 そ の 荷 物 を 前 記 知 人 に 渡 し て 報 酬 を 受 け 取 っ て い た が 、 自 身 の 都 合 に よ っ て 依 頼 を 断 る こ と も あ っ た と こ ろ 、 三 月 二 四 日 に 本 件 荷 物 の 受 け 取 り を 依 頼 さ れ た 。 三 月 二 五 日 午 後 〇 時 五 六 分 頃 、 Ｙ 運 輸 の 配 達 員 を 装 っ た 警 察 官 が 本 件 荷 物 を 持 っ て 本 件 受 領 場 所 に 赴 き 、⽛ こ ん に ち は 、 宅 急 便 で す 。⽜ と 呼 ん だ と こ ろ 、 室 内 に い た 被 告 人 が そ れ に 対 応 し た 。 警 察 官 が 、 被 告 人 に 対 し て ⽛ Ｂ さ ん で す か 。⽜ と 尋 ね る と 、 被 告 人 は ⽛ Ｂ で す 。⽜ と 答 え 、 荷 物 の 受 取 り サ イ ン 欄 に ⽛ Ｂ ⽜ と サ イ ン し て 本 件 荷 物 を 受 け 取 っ た 。 そ の 直 後 、 警 察 官 は 被 告 人 を 詐 欺 未 遂 の 現 行 犯 人 と し て 逮 捕 し た 。 以 上 の 事 案 に つ き 、 検 察 官 は 、 被 告 人 と Ａ が 本 件 欺 罔 行 為 の 三 月 一 六 日 以 前 か ら 包 括 的 な 共 謀 （ 以 下 ⽛ 事 前 共 謀 ⽜） を 遂 げ て い た か ら 、 詐 欺 未 遂 罪 の 共 同 正 犯 が 成 立 す る と 主 張 し 、 仮 に 事 前 共 謀 が 認 め ら れ な い と し て も 、 本 件 荷 物 を 受 領 し た 時 点 で 詐 欺 の 共 謀 及 び 故 意 が 認 め ら れ る か ら 、 詐 欺 未 遂 罪 の 承 継 的 共 同 正 犯 が 成 立 す る と 主 張 し た 。 一 方 、 弁 護 人 は 、 本 件 で は 事 前 共 謀 も 詐 欺 の 故 意 も 認 め ら れ ず 、 被 告 人 が 本 件 荷 物 の 受 領 を 依 頼 さ れ た 段 階 で は 欺 罔 行 為 が 終 了 し て い た う え 、 被 害 者 は 警 察 官 の 提 案 す る ⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に 協 力 し て い た の で あ る か ら 、 被 告 人 は 犯 行 に 寄 与 し て お ら ず 、 い ず れ に し て も 被 告 人 は 無 罪 で あ る と 主 張 し た 。 原 判 決 （ 福 岡 地 判 平 成 二 八 年 九 月 一 二 日 （ 判 例 集 未 登 載 ）） は 、 以 下 の よ う に 判 示 し て 無 罪 を 言 い 渡 し た 。 ま ず 、 事 前 共 謀 に よ る 詐 欺 未 遂 罪 の 共 同 正 犯 の 成 否 に つ い て は 、⽛ 本 件 で 取 り 調 べ た 証 拠 を 見 渡 し て も 、 本 件 欺 罔 行 為 以 前 の 段 階 で 、 被 告 人 と Ａ ら と の 間 で 、 被 害 者 を だ ま し て 金 銭 を 交 付 さ せ る こ と に つ き 、 明 示 的 な 謀 議 が あ っ た こ と を 認 め る こ と は で き な い ⽜ と し て こ れ を 否 定 し た 。 次 に 、 承 継 的 共 同 正 犯 の 成 否 に つ い て は 、⽛ 承 継 的 共 同 正 犯 を 認 め る か 否 か 、 あ る い は ど の 範 囲 で 認 め る か に つ い て は 様 々 な 見 解 が あ る が 、 共 犯 の 処 罰 根 拠 は 、 共 犯 が 犯 罪 結 果 に 対 し て 因 果 性 （ 寄 与 ） を 持 つ と い う 点 に 求 め ら れ る べ き で あ る （ 因 果 的 共 犯 論 ） こ と か ら す る と 、 共 謀 加 担 前 の 先 行 者 の 行 為 に よ り 既 に 生 じ た 犯 罪 結 果 に つ い て は 、 後 行 者 の 共 謀 や そ れ に 基 づ く 行 為 が そ れ に 因 果 性 を 及 ぼ す こ と は あ り え な い

か ら 、 後 行 者 が 共 同 正 犯 と し て そ れ に 責 任 を 負 う こ と は な い と い う べ き で あ る 。 一 方 、 本 件 で 問 題 と な る 詐 欺 罪 に つ い て は 、 欺 罔 行 為 、 そ れ に よ る 被 欺 罔 者 の 錯 誤 、 そ の 錯 誤 に 基 づ く 財 物 の 交 付 及 び 交 付 さ れ た 財 物 の 受 領 と い う 、 因 果 関 係 に よ っ て 結 び つ け ら れ た 一 定 の 段 階 を 経 て 成 立 す る 犯 罪 類 型 で あ る か ら 、 未 だ 詐 欺 の 犯 罪 行 為 が 終 了 し て い な い 段 階 で 、 後 行 者 が 、 共 謀 加 担 前 の 先 行 者 の 行 為 の 効 果 を 利 用 す る こ と に よ っ て 犯 罪 の 結 果 に 対 し て 因 果 関 係 を 持 ち 、 そ の 結 果 犯 罪 が 成 立 す る と い う 場 合 が 想 定 で き る か ら 、そ の よ う な 場 合 に は 、 承 継 的 共 同 正 犯 の 成 立 を 認 め る こ と が で き る と 考 え ら れ る 。⽜ と し た 。 さ ら に 、 被 害 者 の 財 物 交 付 行 為 が ⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に よ る も の で あ っ た と し て も 詐 欺 未 遂 罪 が 成 立 し う る か に つ い て は 、⽛ 本 件 荷 物 は 被 害 者 の 欺 罔 行 為 に よ っ て 生 じ た 錯 誤 に 基 づ き 発 送 （ 交 付 ） さ れ た も の で は な い か ら 、 被 告 人 が そ れ を 受 け 取 っ た と し て も 、 詐 欺 の 構 成 要 件 に 該 当 す る 行 為 で は な く 、 実 行 行 為 に 当 た ら な い ⽜ と し 、⽛ 危 険 性 の 判 断 過 程 に つ い て も 、 検 察 官 は 、 危 険 性 判 断 の 指 標 と す る 一 般 人 を 、 専 ら 犯 人 側 の 状 況 だ け を 観 察 す る 者 と 仮 定 し 、 そ の 認 識 内 容 を 基 礎 と し て 危 険 性 を 判 断 し て い る が 、 一 般 人 （ も と よ り そ の 存 在 は 危 険 性 判 断 の た め に 仮 定 し た フ ィ ク シ ョ ン で あ る ） の 認 識 と い う 視 点 を 取 り 入 れ る の は 、 ま さ に 検 察 官 自 身 が 主 張 す る よ う に 、 当 該 事 案 の 具 体 的 状 況 下 に お い て 、 社 会 通 念 に 照 ら し 、 客 観 的 な 事 後 予 測 と し て 危 険 性 を 判 断 す る た め で あ る か ら 、 そ こ で 仮 定 す べ き 一 般 人 は 、 犯 人 側 の 状 況 と 共 に 、 そ れ に 対 応 す る 被 害 者 側 の 状 況 を も 観 察 し 得 る 一 般 人 で な け れ ば な ら な い は ず で あ る 。 そ し て 、 そ の よ う な 一 般 人 を 前 提 と す れ ば 、 Ａ が 被 害 者 に 欺 罔 行 為 を 行 い 、 被 害 者 は そ れ に よ っ て い っ た ん は 錯 誤 に 陥 っ た が 、 そ の 後 錯 誤 を 脱 し 、 む し ろ 警 察 官 か ら の 依 頼 に 応 じ て 犯 人 検 挙 の た め に だ ま さ れ た ふ り を す る こ と に し 、 犯 人 を 捕 捉 す る た め に 本 件 荷 物 を 発 送 し 、 被 告 人 は そ れ を 受 け 取 っ た 、 と い う 事 実 経 過 を 、 特 段 の 科 学 的 知 見 な ど を 用 い る こ と な く 認 識 し う る と 考 え ら れ る の で あ り 、 そ の 認 識 を 基 礎 と す れ ば 、 被 告 人 が 本 件 荷 物 を 受 け 取 る 行 為 は 、 Ａ の 欺 罔 行 為 や そ れ に よ る 被 害 者 の 錯 誤 と は 因 果 関 係 の な い 行 為 で あ り 、 詐 欺 罪 の 結 果 発 生 の 危 険 性 を 有 し な い も の で あ る と の 判 断 が な さ れ る こ と は 明 ら か と い う べ き で あ る 。⽜ と し 、詐 欺 罪 の 成 立 に 必 要 な 欺 罔 行 為 、被 欺 罔 者 の 錯 誤 、 錯 誤 に 基 づ く 財 物 の 交 付 、 交 付 さ れ た 財 物 の 受 領 の 間 の 因 果 関 係 が 切 断 さ れ た と し て こ れ を 否 定 し た 。

検 察 官 控 訴 。 【 判 旨 】 破 棄 自 判 ： 有 罪 （ 懲 役 三 年 執 行 猶 予 五 年 ）。 事 前 共 謀 に よ る 共 同 正 犯 の 成 否 に つ い て は 、⽛ 被 告 人 は 、 本 件 共 犯 者 の 依 頼 を 引 き 受 け る か 否 か を 自 身 の 都 合 で 決 め て い た 旨 を 述 べ る と こ ろ 、 こ れ を 信 用 で き る か は と も か く 、 虚 偽 と し て 排 斥 す る 程 の 根 拠 も な い 。 そ う す る と 、 こ の 程 度 の 事 情 か ら 、 被 告 人 が 本 件 共 犯 者 と の 関 係 で 継 続 的 に 受 領 役 を 担 う と い う 包 括 的 な 事 前 共 謀 が あ っ た と 推 認 す る こ と は 困 難 と い わ ざ る を 得 な い 。 … … 被 告 人 に つ き ⽝ 包 括 的 な 事 前 共 謀 ⽞ が 認 め ら れ る 、 即 ち 、 そ れ 以 降 の 同 種 犯 行 に つ い て は 個 別 の 関 与 が な く と も 共 犯 者 と し て の 責 任 を 問 え る と す る に は 、 被 告 人 が 指 揮 命 令 系 統 に 組 み 込 ま れ て い る な ど の 事 情 が 必 要 と 解 す べ き と こ ろ 、 証 拠 上 そ こ ま で の 関 係 性 は 認 め ら れ な い と い う 趣 旨 の 説 示 と 理 解 す べ き も の で あ る 。 … … 以 上 に よ れ ば 、 検 察 官 の 主 張 す る 事 前 共 謀 を 認 め る こ と は で き な い 。⽜ と し た 。 承 継 的 共 同 正 犯 の 成 否 に つ い て は 、⽛ か か る 特 異 な 依 頼 内 容 等 に 照 ら せ ば 、 被 告 人 は 、 そ れ が 詐 欺 の 被 害 金 を 受 け 取 る 役 割 で あ る 可 能 性 を 十 分 認 識 し て い た と 認 め ら れ る か ら 、 少 な く と も 未 必 的 な 故 意 に 欠 け る と こ ろ は な く 、 受 領 の 時 点 で は 本 件 共 犯 者 と の 共 謀 が 成 立 し て い た こ と も 認 定 で き る 。⽜ と し た う え で 、⽛ 欺 罔 行 為 の 終 了 後 、 財 物 交 付 の 部 分 の み に 関 与 し た 者 に つ い て も 、 本 質 的 法 益 の 侵 害 に つ い て 因 果 性 を 有 す る 以 上 、 詐 欺 罪 の 共 犯 と 認 め て よ い し 、 そ の 役 割 の 重 要 度 等 に 照 ら せ ば 正 犯 性 も 肯 定 で き る 。⽜ と し た 。 被 害 者 の 財 物 交 付 行 為 が ⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に よ る も の で あ っ た と し て も 詐 欺 未 遂 罪 が 成 立 し う る か に つ い て は 、⽛ 被 告 人 が 加 担 し た 段 階 に お い て 、 法 益 侵 害 に 至 る 現 実 的 危 険 性 が あ っ た と い え る か 、 換 言 す れ ば 、 未 遂 犯 と し て 処 罰 す べ き 法 益 侵 害 の 危 険 性 が あ っ た か 否 か が 問 題 と さ れ る と こ ろ 、 そ の 判 断 に 際 し て は 、 当 該 行 為 時 点 で そ の 場 に 置 か れ た 一 般 人 が 認 識 し 得 た 事 情 と 、 行 為 者 が 特 に 認 識 し て い た 事 情 と を 基 礎 と す べ き で あ る 。 こ の 点 に お け る 危 険 性 の 判 定 は 規 範 的 観 点 か ら 行 わ れ る も の で あ る か ら 、 一 般 人 が 、 そ の 認 識 し 得 た 事 情 に 基 づ け ば 結 果 発 生 の 不 安 感 を 抱 く で あ ろ う 場 合 に は 、 法 益 侵 害 の 危 険 性 が あ る と し て 未 遂 犯 の 当 罰 性 を 肯 定 し て よ く 、 敢 え て 被 害 者 固 有 の 事 情 ま で 観 察 し 得 る と の 条 件 を 付 加 す る 必 然 性 は 認 め ら れ な い 。

そ う す る と 、 本 件 で ⽝ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽞ が 行 わ れ て い る こ と は 一 般 人 に お い て 認 識 し 得 ず 、 被 告 人 な い し 本 件 共 犯 者 も 認 識 し て い な か っ た か ら 、 こ れ を 法 益 侵 害 の 危 険 性 の 判 断 に 際 し て の 基 礎 と す る こ と は 許 さ れ な い 。 被 告 人 が 本 件 荷 物 を 受 領 し た 行 為 を 外 形 的 に 観 察 す れ ば 、 詐 欺 の 既 遂 に 至 る 現 実 的 危 険 性 が あ っ た と い う こ と が で き る 。 そ し て 、 被 告 人 に 詐 欺 の 故 意 、 本 件 共 犯 者 と の 共 謀 及 び 正 犯 性 が 認 め ら れ る こ と は い ず れ も 前 記 の と お り で あ り 、 被 告 人 に つ い て は 詐 欺 未 遂 罪 の 共 同 正 犯 が 成 立 す る 。 こ れ を 認 め な か っ た 原 判 決 に は 判 決 に 影 響 を 及 ぼ す こ と の 明 ら か な 事 実 誤 認 が あ り 、 破 棄 を 免 れ な い 。⽜ と し た 。 【 評 釈 】 一 本 件 で 問 題 と な る の は 、 以 下 の 点 で あ る 。 第 一 は 、 詐 欺 罪 は 、 詐 欺 （ 欺 罔 ） 行 為 、 そ れ に よ る 相 手 方 の 錯 誤 、 相 手 方 の 処 分 （ 交 付 ） 行 為 、 財 物 領 得 行 為 の 四 段 階 か ら な り 、 こ の う ち 詐 欺 行 為 と 財 物 領 得 行 為 が 行 為 者 側 に 要 求 さ れ る 詐 欺 罪 の 実 行 行 為 で あ る と こ ろ 、 先 行 す る 詐 欺 行 為 に は 関 与 せ ず 、 後 行 す る 財 物 領 得 行 為 の み に 関 与 し た 中 途 介 入 者 の い わ ゆ る ⽛ 受 け 子 ⽜ や ⽛ 出 し 子 ⽜ を 、 詐 欺 罪 の 承 継 的 共 同 正 犯 と し て 刑 法 第 六 〇 条 を 適 用 し 処 罰 し う る か と い う 点 で あ る 。 単 独 で も 犯 罪 構 成 要 件 に 該 当 す る 複 数 の 実 行 行 為 が 結 合 し た 強 盗 罪 等 の 結 合 犯 、 あ る い は 単 独 で は 犯 罪 構 成 要 件 に 該 当 し な い 実 行 行 為 が 結 合 し た 詐 欺 罪 や 強 制 性 交 渉 罪 等 の 結 合 犯 類 似 犯 罪 の 、 複 数 の 実 行 行 為 の う ち の 後 行 行 為 の み を 実 行 し た 者 も 、 先 行 行 為 時 か ら 犯 罪 に 関 与 し て い る 限 り は 、 一 部 実 行 全 部 責 任 の 原 則 に よ り 結 合 犯 あ る い は 結 合 犯 類 似 犯 罪 全 体 の 共 同 正 犯 と し て 処 罰 さ れ る 。 本 件 に お い て 検 察 官 が 主 張 し た 、 事 前 共 謀 に よ る 共 同 正 犯 が ま さ に こ れ で あ る 。 し か し 、 原 判 決 及 び 本 判 決 は い ず れ も 、 先 行 行 為 に 当 た る Ａ の 本 件 欺 罔 行 為 開 始 時 か ら の 被 告 人 の 関 与 を 事 実 認 定 に お い て 否 定 し 、 も っ て 事 前 共 謀 に よ る 共 同 正 犯 の 成 立 を 否 定 し た 。 本 判 決 の 事 実 認 定 を 前 提 と す る な ら ば 、 こ の 結 論 自 体 は 当 然 に 支 持 さ れ よ う 。 そ れ で は 、 本 判 決 が 事 実 認 定 し た よ う な 、 先 行 者 の 先 行 行 為 に は 関 与 せ ず 、 後 行 行 為 か ら は じ め て 関 与 し た 中 途 介 入 者 を 、 後 行 行 為 に よ っ て 完 成 し た 結 合 犯 や 結 合 犯 類 似 犯 全 体 の 共 犯 の 罪 責 に 問 う こ と は で き る で あ ろ う か 。 こ れ が 、 い わ ゆ る 承 継 的 共 犯 の 問 題 で あ る 。

判 例 は 承 継 的 共 犯 の 概 念 に つ い て 肯 定 的 で あ る 。 例 え ば 、 強 盗 殺 人 事 件 に お い て 行 為 者 が 被 害 者 を 殺 害 後 、 続 く 財 物 領 得 行 為 か ら の 幇 助 者 に つ い て 強 盗 殺 人 罪 の 承 継 的 幇 助 犯 を 認 め た 大 判 昭 和 一 三 年 一 一 月 一 八 日 刑 集 一 七 巻 八 三 九 頁 、 強 盗 傷 人 事 件 に お い て 先 行 者 が 被 害 者 を 暴 行 、 財 物 奪 取 後 の 、 さ ら な る 傷 害 行 為 か ら の 関 与 者 に つ い て 強 盗 傷 人 罪 の 承 継 的 共 同 正 犯 を 認 め た 東 京 高 判 昭 和 五 七 年 七 月 一 三 日 判 時 一 〇 八 二 号 一 四 一 頁 な ど 、 承 継 的 共 犯 を 認 め た 判 例 は 多 数 あ る 。 も っ と も 、 最 決 平 成 二 四 年 一 一 月 六 日 刑 集 六 六 巻 一 一 号 一 二 八 一 頁 は 、被 害 者 に 甲 ら が 暴 行 を 加 え て 負 傷 さ せ た 直 後 に 、 乙 が 共 謀 加 担 し て 暴 行 し た こ と で 、 す で に 生 じ て い た 負 傷 を 相 当 程 度 重 篤 化 さ せ た 事 案 に つ い て 、⽛ 共 謀 加 担 前 に 甲 ら が 既 に 生 じ さ せ て い た 傷 害 結 果 に つ い て は 、 乙 の 共 謀 及 び そ れ に 基 づ く 行 為 が こ れ と 因 果 関 係 を 有 す る こ と は な い か ら 、 傷 害 罪 の 共 同 正 犯 と し て の 責 任 を 負 う こ と は な ⽜ い と し 、 乙 は 後 行 行 為 に よ っ て 生 じ た 傷 害 の 発 生 に つ い て の み 、 傷 害 罪 の 共 同 正 犯 の 罪 責 に 問 わ れ る 旨 判 示 し て い る 。 承 継 的 共 犯 に 否 定 的 な 立 場 を 採 っ た と 見 る こ と も で き る が 、 本 決 定 は 強 盗 罪 等 の 結 合 犯 に つ い て は 承 継 的 共 犯 の 成 立 を あ り う る と も し て い る か ら 、 必 ず し も 全 面 的 に 承 継 的 共 犯 を 否 定 し て い る わ け で は な い 。 そ し て 本 件 原 判 決 は 、 共 犯 の 処 罰 根 拠 に つ い て 、 共 犯 が 犯 罪 結 果 に 対 し て 因 果 性 （ 寄 与 ） を 持 つ と い う 点 に 求 め ら れ る べ き で あ る と す る 因 果 的 共 犯 論 に 基 づ き 、 先 行 者 の 行 為 に よ り 既 に 生 じ た 犯 罪 結 果 に つ い て 、 中 途 介 入 の 後 行 者 の 行 為 が 因 果 性 を 及 ぼ す こ と は あ り え な い と す る 一 方 、⽛ 詐 欺 罪 に つ い て は 、 欺 罔 行 為 、 そ れ に よ る 被 欺 罔 者 の 錯 誤 、 そ の 錯 誤 に 基 づ く 財 物 の 交 付 及 び 交 付 さ れ た 財 物 の 受 領 と い う 、 因 果 関 係 に よ っ て 結 び つ け ら れ た 一 定 の 段 階 を 経 て 成 立 す る 犯 罪 類 型 で あ る か ら 、未 だ 詐 欺 の 犯 罪 行 為 が 終 了 し て い な い 段 階 で 、 後 行 者 が 、 共 謀 加 担 前 の 先 行 者 の 行 為 の 効 果 を 利 用 す る こ と に よ っ て 犯 罪 の 結 果 に 対 し て 因 果 関 係 を 持 ち 、 そ の 結 果 犯 罪 が 成 立 す る と い う 場 合 が 想 定 で き る ⽜ と し て 承 継 的 共 同 正 犯 の 成 立 の 余 地 を 認 め た 。 さ ら に 本 判 決 も 、⽛ 欺 罔 行 為 の 終 了 後 、 財 物 交 付 の 部 分 の み に 関 与 し た 者 に つ い て も 、 本 質 的 法 益 の 侵 害 に つ い て 因 果 性 を 有 す る 以 上 、 詐 欺 罪 の 共 犯 と 認 め て よ い し 、 そ の 役 割 の 重 要 度 等 に 照 ら せ ば 正 犯 性 も 肯 定 で き る 。⽜ と し て 、 原 判 決 と 同 様 、 因 果 的 共 犯 論 を 前 提 に 、 少 な く と も 詐 欺 罪 に 関 し て は 承 継 的 共 犯 を 認 め う る と し た 。 一 方 、 学 説 上 は 激 し い 対 立 が あ る 。

承 継 的 共 犯 肯 定 説 は 、 二 人 以 上 の 者 が 特 定 の 犯 罪 を 共 同 し て 行 う も の が 共 犯 で あ っ て 、 共 犯 者 間 で 共 同 す る 犯 罪 の 罪 名 が 完 全 に 一 致 し て い な け れ ば な ら な い と す る 完 全 犯 罪 共 同 説 を 貫 徹 す る 観 点 か ら 、 承 継 的 共 犯 の 成 立 を 全 面 的 に 認 め る （ ⚑ ） 。 も っ と も 、 前 提 と な る 完 全 犯 罪 共 同 説 が 今 日 で は 支 持 さ れ て お ら ず 、 こ れ に よ り 本 説 も 支 持 を 失 っ た 。 否 定 説 は 、 因 果 的 共 犯 論 の 観 点 か ら 、 後 行 行 為 と 因 果 関 係 の な い 犯 罪 全 体 の 共 犯 は 成 立 し え な い と し て 、 承 継 的 共 犯 の 成 立 を 否 定 す る 。 本 説 に よ れ ば 、 強 盗 罪 、 強 盗 殺 人 罪 の 後 行 す る 財 物 領 得 行 為 の み の 関 与 者 は 、 窃 盗 罪 な い し 占 有 離 脱 物 横 領 罪 の 共 犯 の 罪 責 に と ど ま る （ ⚒ ） 。 一 部 肯 定 説 （ 中 間 説 ） は 、 先 行 者 の 行 為 な い し そ の 効 果 を 後 行 者 が 利 用 し た 場 合 に 限 り 、 後 行 者 に つ い て 承 継 的 共 犯 の 成 立 を 認 め る （ ⚓ ） 。 た だ し 、 多 く の 論 者 は 、 強 盗 殺 人 罪 に つ い て は 、 強 盗 と 殺 人 の 結 合 の 仕 方 が 弱 く 実 質 的 な 一 罪 性 を 有 す る も の で は な い 、死 の 結 果 と 後 行 行 為 と の 間 に 因 果 関 係 が な い 、 他 人 の 惹 起 し た 結 果 に つ い て 責 任 を 認 め る こ と に な る の は 妥 当 で な い な ど と し て 、 承 継 的 共 犯 の 成 立 を 否 定 す る （ ⚔ ） 。 思 う に 、 因 果 的 共 犯 論 は 、 内 部 に お い て 、 共 犯 行 為 と の 因 果 関 係 の 有 無 を 判 断 す る 対 象 を 正 犯 行 為 と み る の か 結 果 と み る の か で 議 論 が あ る 。 こ の 議 論 は 、 承 継 的 共 犯 の 後 行 行 為 に つ い て も 、 因 果 関 係 を 持 つ の が 先 行 行 為 で あ る の か 、 そ れ と も 犯 罪 の 結 果 で あ る の か と い う か た ち で 反 映 さ れ る べ き で あ ろ う 。 そ し て 共 犯 行 為 と 正 犯 行 為 と の 因 果 関 係 を 問 題 と す る 立 場 は 、 承 継 的 共 犯 で は 後 行 行 為 と 先 行 行 為 の 因 果 関 係 を 問 題 と す る こ と で 、 必 然 、 承 継 的 共 犯 否 定 説 に 帰 着 す る こ と と な ろ う 。 こ れ に 対 し 、 共 犯 行 為 と 結 果 と の 因 果 関 係 を 問 題 と す る 立 場 は 、 承 継 的 共 犯 で は 本 件 原 判 決 や 本 判 決 の よ う に 、 後 行 行 為 と 結 果 の 因 果 関 係 を 問 題 と す る こ と に な る が 、 こ の 因 果 関 係 は 必 ず し も 一 律 に は 否 定 し え な い の で は な い か 。 な ぜ な ら 、 先 行 行 為 に よ り 結 果 発 生 の 危 険 を 生 じ て 犯 罪 が 未 遂 段 階 に 至 っ た 後 、 後 行 行 為 に よ っ て は じ め て 結 果 が 現 実 に 発 生 し て 既 遂 に 至 る か ら で あ る 。 従 っ て 、 単 純 一 罪 で あ る 詐 欺 罪 に つ い て は 、 た と え 実 行 行 為 を 複 数 観 念 で き る 結 合 犯 類 似 犯 で あ っ た と し て も 、 肯 定 説 を 採 る べ き で あ る 。 も っ と も 、 結 合 犯 類 似 犯 で は な い 、 強 盗 罪 な ど の 結 合 犯 で は 、 先 行 行 為 に よ っ て 結 合 犯 内 の 一 部 の 犯 罪 が 既 遂 に 至 っ て お り 、 こ れ に 後 行 行 為 が 因 果 性 を 持 つ こ と は 考 え ら れ な い 。 従 っ て 、 結 合 犯 全 体 の 承 継 的 共 犯 の 成 立 に つ い て は 否 定 し 、 後 行 行 為 に よ っ て 成 立 す る 結 合 犯 内 の 別 の 一 部 の 犯 罪 に つ い て の み 、 結

果 と 因 果 性 が あ る と し て 成 立 を 肯 定 す べ き で は な い か 。 例 え ば 、 強 盗 罪 、 強 盗 殺 人 罪 の 財 物 領 得 の み に 関 与 し た 中 途 介 入 者 の 罪 責 は 、 そ れ ぞ れ 窃 盗 罪 、 占 有 離 脱 物 横 領 罪 （ ⚕ ） の 共 犯 、 共 同 正 犯 に と ど ま る と 解 す べ き で あ る 。 以 上 か ら 、 承 継 的 共 犯 の 基 本 部 分 に つ い て 、 因 果 的 共 犯 論 に 言 及 し て 後 行 行 為 の 先 行 行 為 へ の 因 果 関 係 の 遡 及 を 否 定 し つ つ も 、 詐 欺 （ 未 遂 ） 罪 の 承 継 的 共 同 正 犯 の 成 立 可 能 性 を 肯 定 し た 本 件 の 原 判 決 、 本 判 決 は 妥 当 と 考 え る 。 二 第 二 は 、 被 害 者 の 財 物 交 付 行 為 が ⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に よ る も の で あ っ た と し て も 詐 欺 未 遂 罪 が 成 立 し う る か と い う 点 で あ る 。 こ れ は 、 言 い 換 え れ ば 、⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に よ り 処 分 さ れ た 財 物 を 領 得 す る 行 為 に つ い て 、 詐 欺 罪 の 危 険 性 が な く 不 能 犯 と な る と 解 し う る か と い う 問 題 で あ る 。 本 件 同 様 の ⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に よ り 結 果 発 生 が 未 然 に 防 が れ た 特 殊 詐 欺 に お い て 、 財 物 領 得 行 為 の み に 関 与 し た 中 途 介 入 の ⽛ 受 け 子 ⽜ に 詐 欺 未 遂 罪 が 成 立 す る か 、 あ る い は 不 能 犯 と な る か が 争 わ れ た 判 例 と し て は 、 以 下 の も の が 挙 げ ら れ る 。 神 戸 地 判 平 成 二 八 年 九 月 二 三 日 （ 判 例 集 未 登 載 ） は 、⽛ 被 告 人 に 氏 名 不 詳 の 共 犯 者 ら と の 共 謀 が 成 立 し 得 る の は 、 被 告 人 が 被 害 者 か ら 現 金 を 受 け 取 ろ う と す る 直 前 の 時 点 で あ る と 認 め ら れ る が 、 そ の 時 点 で は 、 す で に 騙 さ れ た ふ り 作 戦 が 実 施 中 で あ っ た か ら 、 客 観 的 に は 詐 欺 の 結 果 が 発 生 す る 現 実 的 危 険 性 は な く な っ て い た と い え る 。 し か し 、 氏 名 不 詳 の 共 犯 者 ら に お い て 、 被 害 者 に 対 す る 欺 罔 行 為 を し 、 被 害 者 が 錯 誤 に 陥 っ て 現 金 を 交 付 し よ う と し た の だ か ら 、 当 初 は そ の 危 険 性 が あ っ た こ と は 明 ら か で あ る 。 被 告 人 は 途 中 か ら 関 与 し て い る が 、未 必 的 に せ よ 共 犯 者 ら の し た 欺 罔 行 為 を 認 識 し な が ら 、 自 ら の 報 酬 欲 し さ と い う 動 機 か ら 、 共 犯 者 ら の し た 欺 罔 行 為 を 利 用 す る 意 思 で 現 金 （ 様 の も の ） を 受 け 取 ろ う と す る 行 為 を し て い る 。 そ し て 、 そ の 際 の 状 況 は 、 一 般 人 か ら す れ ば 、 騙 さ れ て 錯 誤 に 陥 っ た 被 害 者 が 、 ま さ に 詐 欺 の 犯 人 に 現 金 を 交 付 し よ う と す る も の と い え る か ら （ 被 告 人 の 認 識 も 同 様 で あ る 。） 、 欺 罔 行 為 時 に 存 在 し た 金 銭 騙 取 の 現 実 的 危 険 性 は 、 被 告 人 の 受 け 取 ろ う と す る 行 為 の 時 点 で も な お 失 わ れ て い な い と 見 る べ き で あ る 。 そ う す る と 、 被 告 人 の し た 現 金 を 受 け 取 ろ う と す る 行 為 は ま さ し く 詐 欺 の 実 行 行 為 （ 騙 取 行 為 ） で あ り 、 か つ 、 被 告 人 は 、 共 犯 者 ら に よ る 欺 罔 行 為 も 含 め 詐 欺 未 遂 の 共 同 正 犯 （ 実 行 共 同 正 犯 ） と し て の 罪 責 を 負 う と 認 め

る こ と が 相 当 で あ る 。⽜ と し て 、 一 般 人 基 準 、 行 為 時 判 断 に よ り 、 詐 欺 既 遂 罪 の 危 険 性 を 肯 定 し た 。 名 古 屋 高 判 平 成 二 八 年 一 一 月 九 日 （ 判 例 集 未 登 載 ） は 、 中 途 介 入 の 受 け 子 が 関 与 し た 複 数 の 詐 欺 事 件 中 、⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に 基 づ い て 被 害 者 側 に よ る 荷 物 の 配 送 手 続 き が と ら れ た 後 で 、 詐 欺 の 犯 人 で あ る 氏 名 不 詳 者 に 依 頼 さ れ 荷 物 を 受 け 取 っ た 一 件 に つ い て 、 原 判 決 （ 名 古 屋 地 判 平 成 二 八 年 四 月 一 八 日 （ 判 例 集 未 登 載 ）） は 事 前 共 謀 を 否 定 し た う え で 、⽛ こ の 時 点 で 氏 名 不 詳 者 ら の 公 訴 事 実 記 載 の 詐 欺 に よ る 結 果 惹 起 は 不 能 に な っ て お り 、 ま た 、 こ の 時 点 で の 意 思 連 絡 が 氏 名 不 詳 者 ら の 前 記 詐 欺 を 促 進 す る も の で も な い ⽜ と し て 不 能 犯 と し た の に 対 し 、⽛ 本 件 の よ う に 、 結 果 発 生 が 後 発 的 に 不 可 能 に な っ た 場 合 の 、 不 可 能 に な っ た 後 に 共 犯 関 係 に 入 っ た 者 の 犯 罪 の 成 否 は 、結 果 に 対 す る 因 果 性 と い っ た 問 題 を 考 慮 し て も 、 共 犯 関 係 に 入 っ た 時 点 で 結 果 発 生 の 現 実 的 危 険 が あ る か 否 か に よ っ て 判 断 す べ き で あ る と 考 え ら れ る 。 こ れ は 、 単 独 犯 で 結 果 発 生 が 当 初 か ら 不 可 能 と 思 わ れ る 場 合 に 、 未 遂 犯 と し て 処 罰 す べ き か 、 未 遂 犯 と し て も 処 罰 す べ き で は な い か を 分 け る 機 能 を 有 す る 不 能 犯 の 問 題 と 、 基 本 的 に 同 じ 問 題 状 況 に あ る と 考 え ら れ る の で あ る か ら 、 上 記 犯 罪 の 成 否 を 考 え る に 当 た っ て は 、 不 能 犯 の 場 合 と 同 様 の 判 断 方 法 を 用 い る べ き で あ る 。 す な わ ち 、 行 為 時 の 結 果 発 生 の 可 能 性 の 判 断 に 当 た っ て は 、 一 般 人 が 認 識 し 得 た 事 情 及 び 行 為 者 が 特 に 認 識 し て い た 事 情 を 基 礎 と す べ き で あ る 。 こ れ を 本 件 の 事 実 関 係 に 照 ら し て み る と 、 被 害 者 が 警 察 に 相 談 し て 模 擬 現 金 入 り の 荷 物 を 発 送 し た と い う 事 実 は 、 被 告 人 及 び 氏 名 不 詳 者 ら は 認 識 し て い な か っ た し 、 一 般 人 が 認 識 し 得 た と も い え な い か ら 、 こ の 事 実 は 、 詐 欺 既 遂 の 結 果 発 生 の 現 実 的 危 険 の 有 無 の 判 断 に 当 た っ て の 基 礎 事 情 と す る こ と は で き な い 。 そ う す る と 、 被 告 人 が 本 件 依 頼 人 か ら 依 頼 を 受 け た 時 点 で も 、 詐 欺 既 遂 の 結 果 発 生 の 現 実 的 危 険 は あ っ た と み る べ き こ と と な り 、 氏 名 不 詳 者 ら の 詐 欺 の 犯 意 は 失 わ れ て い な か っ た の で あ る か ら 、 被 告 人 が 氏 名 不 詳 者 ら と の 間 で 共 謀 し た と み ら れ れ ば 、 被 告 人 に 詐 欺 未 遂 罪 の 共 謀 共 同 正 犯 が 成 立 し 得 る こ と と な る 。⽜ と し て 、 一 般 人 基 準 、 行 為 時 判 断 に よ り 、 詐 欺 既 遂 罪 の 危 険 性 を 肯 定 し た 。 福 岡 高 判 平 成 二 八 年 一 二 月 二 〇 日 （ 判 例 集 未 登 載 ） は 、 原 判 決（ 福 岡 地 久 留 米 支 判 平 成 二 八 年 三 月 八 日（ 判 例 集 未 登 載 ）） が ⽛ 詐 欺 の 故 意 が あ る と い う た め に は 、 単 に 何 ら か の 違 法 な 行 為 に 関 わ る と い う 認 識 で は 足 り ず 、 少 な く と も 詐 欺 に 関 与

す る も の か も し れ な い と の 認 識 が 必 要 で あ る ⽜と し た う え で 、 受 け 子 に は 詐 欺 の 未 必 の 故 意 も な か っ た と し て 無 罪 と し た の に 対 し 、⽛ 何 ら か の 違 法 な 行 為 に 関 わ る と い う 認 識 ⽜ が あ れ ば 足 り る と し て 詐 欺 の 未 必 の 故 意 を 肯 定 し た う え で 、⽛ そ の よ う な 被 告 人 の 行 為 の 危 険 性 を 判 断 し 、 未 遂 犯 と し て の 可 罰 性 の 有 無 を 決 す る た め に は 、 い わ ゆ る 不 能 犯 に お け る 判 断 手 法 に よ り 、 当 該 行 為 の 時 点 で 、 そ の 場 に 置 か れ た 一 般 通 常 人 が 認 識 し 得 た 事 情 及 び 行 為 者 が 特 に 認 識 し て い た 事 情 を 基 礎 と し て 、 当 該 行 為 の 危 険 性 の 有 無 を 判 断 す る の が 相 当 で あ る 。 こ れ を 本 件 に つ い て み る と 、 被 告 人 に お い て 被 害 者 が 騙 さ れ た ふ り を し て い る と の 事 情 を 認 識 し て い な か っ た の は も ち ろ ん の こ と 、 そ の 場 に 置 か れ た 一 般 通 常 人 に と っ て も 、 そ の よ う な 事 情 は お よ そ 認 識 し 得 な か っ た と い え る か ら 、 被 害 者 が 騙 さ れ た ふ り を し て い る と の 事 情 は 、 行 為 の 危 険 性 を 判 断 す る 際 の 基 礎 事 情 か ら は 排 除 ・ 捨 象 し て 考 え る の が 相 当 で あ る 。 そ し て 、 被 害 者 が 騙 さ れ た ふ り を し て い る と の 事 情 を 排 除 ・ 捨 象 し て 被 告 人 の 行 為 を 観 察 す れ ば 、 被 告 人 は 、 被 害 者 に お い て 騙 さ れ た が 故 に 発 送 し た 本 件 荷 物 を 受 領 し た と い う こ と に な る か ら 、 被 告 人 の 本 件 受 領 行 為 に 実 行 行 為 性 を 肯 定 す る こ と が で き 、 未 遂 犯 と し て の 可 罰 性 が あ る こ と は 明 ら か で あ る 。⽜ と し て 、 一 般 人 基 準 、 行 為 時 判 断 に よ り 、 詐 欺 既 遂 罪 の 危 険 性 を 肯 定 し た 。 以 上 の よ う に 、 近 年 の 判 例 は 、⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に よ る 処 分 行 為 で あ っ た と し て も 、 一 般 人 基 準 、 行 為 時 判 断 に よ り 、 詐 欺 既 遂 罪 の 危 険 性 を 肯 定 し て 詐 欺 未 遂 罪 の 成 立 を 認 め 、 不 能 犯 を 認 め な い も の が 主 流 で あ る 。 こ れ に 対 し 、 本 件 原 判 決 は 判 断 基 準 時 に つ い て 事 後 的 判 断 を 採 用 し て 詐 欺 罪 の 完 成 の 危 険 性 を 判 断 し た 。 す な わ ち 、 原 判 決 は 、 危 険 性 の 一 般 人 基 準 で の 判 断 を ⽛ 客 観 的 な 事 後 予 測 と し て 危 険 性 を 判 断 す る ⽜ た め の も の で あ る と し た う え で ⽛ 被 害 者 側 の 状 況 を も 観 察 し 得 る 一 般 人 ⽜ 基 準 、 す な わ ち 行 為 時 で は な く 裁 判 時 に お い て 、 行 為 者 側 、 被 害 者 側 す べ て の 事 情 を 観 察 し う る 一 般 人 基 準 で 行 う と す る 。 し か し 、 こ の よ う な 基 準 は 、 む し ろ 裁 判 官 な い し 裁 判 員 基 準 に 等 し い で あ ろ う 。 こ れ に よ り 、 原 判 決 は 、⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に よ る 財 物 交 付 で あ る 以 上 は 詐 欺 罪 が 既 遂 に 至 る 危 険 性 な し と し て 、 詐 欺 未 遂 罪 の 成 立 を 否 定 し た 。 明 示 し て は い な い も の の 、 お そ ら く は 本 件 を 領 得 行 為 に 限 定 す れ ば 不 能 犯 と な る と 解 し た の で あ ろ う し 、 上 掲 名 古 屋 地 判 平 成 二 八 年 四 月 一 八 日 も 同 様 か と 思 わ れ る 。 一 方 、 本 判 決 は 、 上 掲 神 戸 地 判 平 成 二 八 年 九 月 二 三 日 、 名 古 屋 高 判 平 成 二 八 年

一 一 月 九 日 、 福 岡 高 判 平 成 二 八 年 一 二 月 二 〇 日 と 同 様 、 一 般 人 基 準 、行 為 時 判 断 に よ り 詐 欺 未 遂 罪 の 成 立 を 肯 定 し て い る 。 不 能 犯 の 判 断 基 準 を 巡 る 近 年 の 主 な 学 説 と し て は 、 修 正 客 観 説 と 具 体 的 危 険 説 の 二 説 が 挙 げ ら れ る 。 か つ て 有 力 で あ っ た 古 い 客 観 説 は 、 不 能 に は 、 一 般 的 に 犯 罪 を 実 現 す る こ と が 不 能 な 場 合 （ 絶 対 的 不 能 ）、 そ し て 特 別 の 事 情 の た め に 犯 罪 を 実 現 す る こ と が 不 能 な 場 合 （ 相 対 的 不 能 ） が あ り 、 絶 対 的 不 能 は 不 能 犯 と な る が 相 対 的 不 能 は 未 遂 犯 と し て 可 罰 的 に な る と し て い た が （ ⚖ ） 、 こ れ を 改 め た 修 正 客 観 説 は 、 客 観 的 全 事 情 を 判 断 資 料 と し 、 現 実 に 存 在 し た 事 実 の 代 わ り に い か な る 事 実 が 存 在 す れ ば 科 学 法 則 上 結 果 が 発 生 す る か を 問 い 、 事 後 的 判 断 に よ り 科 学 的 一 般 人 の 観 点 か ら 、 仮 定 的 事 実 が ど の 程 度 存 在 し え た か を 基 準 と し て 危 険 性 を 判 断 し 、 危 険 が あ る と 言 え る 場 合 に は 未 遂 、 言 え な い 場 合 に は 不 能 犯 と す べ き と 主 張 す る （ ⚗ ） 。 こ れ に 対 し 、 具 体 的 危 険 説 は 、 行 為 時 に お い て 行 為 者 が 特 に 認 識 し て い た 事 情 、 お よ び 一 般 人 が 認 識 し え た 事 情 を 判 断 資 料 と し 、 行 為 時 に 一 般 人 の 観 点 か ら 、 そ の よ う な 行 為 が な さ れ た な ら ば 構 成 要 件 に 実 現 が 一 般 に 可 能 で あ っ た か 否 か を 問 い 、 可 能 で あ れ ば 未 遂 犯 、 不 可 能 で あ れ ば 不 能 犯 と な る と 主 張 す る （ ⚘ ） 。 本 件 原 判 決 は 、 科 学 的 一 般 人 の 判 断 に よ る と 明 示 し て は い な い も の の 修 正 客 観 説 を 、 本 判 決 及 び 上 掲 三 判 例 は 具 体 的 危 険 説 を 採 っ た も の と 思 わ れ る 。 思 う に 、 事 後 的 判 断 を 行 え ば 、 未 遂 は 結 局 は 既 遂 の 結 果 を 発 生 さ せ な か っ た の で あ る か ら 、 す べ て 不 能 未 遂 と い う こ と に な り か ね な い 。 こ れ を 回 避 す る た め に は 、 行 為 時 判 断 に よ る 具 体 的 危 険 説 を 支 持 す べ き で あ ろ う 。 還 付 金 詐 欺 行 為 の 相 手 方 が 詐 欺 に 気 づ い て 警 察 署 に 相 談 し 、⽛ 騙 さ れ た ふ り 作 戦 ⽜ に よ っ て 警 察 官 の 随 伴 の も と で 犯 人 グ ル ー プ と 携 帯 電 話 で や り と り し つ つ Ａ Ｔ Ｍ 操 作 を し た と こ ろ 、警 察 官 の 過 失 に よ り 、 相 手 方 か ら 犯 人 グ ル ー プ の 口 座 に 約 一 〇 〇 万 円 が 入 金 さ れ 、 後 に 県 警 が 国 家 賠 償 法 に 基 づ き 相 手 方 に 全 額 を 賠 償 し た 事 案 が あ る （ ⚙ ） 。 本 件 で も 、 被 告 人 が 本 件 荷 物 を 受 領 後 、 警 察 官 に よ る 逮 捕 を 免 れ て 逃 走 に 成 功 し 本 件 荷 物 の 占 有 移 転 を 完 了 す る 可 能 性 が あ る か ら 、 被 害 者 の 処 分 行 為 が 錯 誤 に 基 づ か な い も の で あ っ た か ら と い っ て 、 本 件 荷 物 の 占 有 侵 害 に 至 る 現 実 的 危 険 性 が な い と ま で は 言 え な い 。 と す れ ば 、本 件 に つ い て は 、 事 後 的 判 断 に よ っ た と し て も 詐 欺 未 遂 罪 の 成 立 を 認 め る 余 地 が あ る の で は な い か 。 な お 、 仮 に 被 告 人 が 逃 走 に 成 功 し て 本 件 荷 物 の 占 有 を 取 得 し た な ら ば 、 詐 欺 未 遂 罪 あ る い は 詐 欺 既 遂 罪 の 承 継 的 共 同 正

犯 と 、 警 察 官 を 被 害 者 と す る 窃 盗 罪 の い ず れ の 罪 責 に 問 わ れ る か は 問 題 と な り う る 。 被 害 者 の 処 分 行 為 が 錯 誤 に 基 づ か な い た め 詐 欺 既 遂 罪 の 四 要 件 を 充 足 し な い こ と 、 警 察 官 が 配 達 員 を 装 っ て 本 件 荷 物 を 自 ら 被 告 人 に 渡 し た 点 を 、 被 告 人 に よ る ⽛ 窃 取 ⽜ と 解 し う る か は 疑 問 が あ る こ と に 鑑 み る と 、 詐 欺 未 遂 罪 の 成 立 を 認 め る に と ど め る べ き で あ ろ う か 。 三 あ る い は 、本 件 に つ い て は 、コ ン ト ロ ー ル ド ・ デ リ バ リ ー （ 泳 が せ 捜 査 ） に 準 じ て 考 え る 余 地 が あ る か も し れ な い 。 最 決 平 成 九 年 一 〇 月 三 〇 日 刑 集 五 一 巻 九 号 八 一 六 頁 は 、 被 告 人 ら が 外 国 か ら 大 麻 を 隠 匿 し た 航 空 貨 物 を 密 輸 入 し よ う と し た 際 、 税 関 検 査 で 大 麻 の 隠 匿 が 判 明 し た こ と か ら 、 麻 薬 特 例 法 第 四 条 に 基 づ き い わ ゆ る コ ン ト ロ ー ル ド ・ デ リ バ リ ー が 実 施 さ れ 、 税 関 長 の 輸 入 許 可 を 経 て 捜 査 当 局 の 監 視 の 下 、 配 送 業 者 が 捜 査 当 局 と 打 合 せ の う え 、 右 貨 物 を 配 達 し 被 告 人 が 受 け 取 っ た 事 案 に つ い て 、⽛ 被 告 人 ら は 、 通 関 業 者 や 配 送 業 者 が 通 常 の 業 務 の 遂 行 と し て 右 貨 物 の 輸 入 申 告 を し 、 保 税 地 域 か ら 引 き 取 っ て 配 達 す る で あ ろ う こ と を 予 期 し 、 運 送 契 約 上 の 義 務 を 履 行 す る 配 送 業 者 ら を 自 己 の 犯 罪 実 現 の た め の 道 具 と し て 利 用 し よ う と し た も の で あ り 、 他 方 、 通 関 業 者 に よ る 申 告 は も と よ り 、 配 送 業 者 に よ る 引 取 り 及 び 配 達 も 、 被 告 人 ら の 依 頼 の 趣 旨 に 沿 う も の で あ っ て 、 配 送 業 者 が 、 捜 査 機 関 か ら 事 情 を 知 ら さ れ 、 捜 査 協 力 を 要 請 さ れ て そ の 監 視 の 下 に 置 か れ た か ら と い っ て 、 そ れ が 被 告 人 ら か ら の 依 頼 に 基 づ く 運 送 契 約 上 の 義 務 の 履 行 と し て の 性 格 を 失 う も の と い う こ と は で き ず 、 被 告 人 ら は 、 そ の 意 図 し た と お り 、 第 三 者 の 行 為 を 自 己 の 犯 罪 実 現 の た め の 道 具 と し て 利 用 し た と い う に 妨 げ な い も の と 解 さ れ る ⽜ と 判 示 し て 、 関 税 法 第 一 〇 九 条 第 一 項 に 規 定 さ れ る 禁 制 品 輸 入 既 遂 罪 の 成 立 を 認 め た 。 コ ン ト ロ ー ル ド ・ デ リ バ リ ー に よ る 配 送 業 者 の 配 達 は 適 法 行 為 と 解 さ れ る か ら 、最 決 平 成 九 年 一 〇 月 三 〇 日 は 配 送 業 者 を 道 具 と し た 、 適 法 行 為 を 利 用 し た 間 接 正 犯 を 認 め た も の と い え よ う 。 禁 制 品 輸 入 罪 は 、 禁 制 品 が 領 土 内 に 陸 揚 げ さ れ た 時 点 で 既 遂 と な る か ら （ 10） 、 大 麻 が 税 関 を 通 過 し た 時 点 で 既 遂 時 期 に 至 っ た と 見 る こ と も で き る 。 な お 、 こ の 決 定 に は 、 禁 制 品 輸 入 罪 は 未 遂 に と ど ま る と の 遠 藤 裁 判 官 の 意 見 が 付 さ れ て お り 、 こ れ を 支 持 す る 論 者 も あ る （ 11） 。 確 か に 、 コ ン ト ロ ー ル ド ・ デ リ バ リ ー 実 施 後 、 配 送 業 者 が 被 告 人 ら の 道 具 と し て 真 に 支 配 さ れ て い た か は 疑 問 も あ る 。 配 送 業 者 は 、 運 送 契 約 上 は 貨 物 の 配 達 を 行 う 義 務 を 負 う

よ う に 見 え る か も し れ な い が 、 実 際 に は 配 送 業 者 の ほ と ん ど が 、 麻 薬 類 の 運 送 を 引 き 受 け な い こ と 、 及 び そ れ に 関 連 す る 免 責 を 規 定 す る 約 款 を 置 い て お り 、 こ の 約 款 に よ っ て 配 送 業 者 の 配 達 義 務 は 消 滅 す る よ う に 思 わ れ る か ら で あ る 。 こ の よ う に 解 す る と 、 配 送 業 者 が 道 具 で あ っ た の は 大 麻 の 隠 匿 が 判 明 す る ま で の 時 点 と い う べ き で あ る か ら 、 禁 制 品 輸 入 未 遂 罪 の 間 接 正 犯 を 認 め る に と ど め る べ き と い う こ と に な ろ う 。 も っ と も 、 最 決 平 成 九 年 一 〇 月 三 〇 日 は 、 禁 制 品 の 税 関 通 過 に よ る ⽛ 輸 入 ⽜ が 、 被 告 人 の 道 具 で あ る （ か は 疑 問 が あ る が ） 配 送 業 者 に よ っ て 行 わ れ て お り 、 こ こ に 被 告 人 の 間 接 正 犯 に よ る 、 輸 入 の 実 行 行 為 を 認 め る こ と が で き る 。 従 っ て 、 被 告 人 が 禁 制 品 を 受 け 取 っ た か 否 か は 、 禁 制 品 輸 入 罪 の 既 遂 時 期 に 影 響 し な い 。 一 方 、 本 件 で は 、 配 送 は 配 達 員 を 装 っ た 警 察 官 に よ っ て 行 わ れ て い る が 、 配 送 は 被 害 者 側 の 処 分 行 為 の 一 部 で あ っ て 、 被 告 人 の 実 行 行 為 で は な く 、 配 達 員 の 道 具 性 は そ も そ も 問 題 と な ら な い （ 配 達 員 が 被 害 者 の 道 具 で あ る か は 問 題 と な り う る ）。 詐 欺 罪 に お け る 領 得 行 為 は 、 行 為 者 が 財 物 の 占 有 を 取 得 す る こ と に よ っ て 完 了 す る と こ ろ 、 処 分 行 為 が 配 達 員 を 装 っ た 警 察 官 に よ っ て な さ れ た と し て も 、 理 論 上 は 領 得 行 為 を 完 了 す る こ と が 可 能 で あ る 。 し か し 、 本 件 で は 、 本 件 荷 物 を 持 っ て 配 達 員 を 装 っ た 警 察 官 の も と か ら の 逃 走 に 成 功 し な い 限 り 、 領 得 行 為 を 完 了 す る こ と が で き ず 、 従 っ て 、 結 局 は 本 件 荷 物 を 受 け 取 っ た も の の 自 由 に 利 用 処 分 し 得 た 段 階 に 至 ら な か っ た と 解 さ れ る 。 さ ら に 、 被 害 者 の 処 分 行 為 が 錯 誤 に 基 づ く も の で な か っ た こ と と 併 せ て 、 結 局 は 詐 欺 未 遂 罪 の 結 論 が 導 か れ よ う 。 四 と こ ろ で 、本 件 で は 、被 告 人 は 本 件 荷 物 を 、配 達 員 を 装 っ た 警 察 官 か ら 受 け 取 っ た こ と か ら 、 占 有 移 転 自 体 は 完 了 し た と 見 る 余 地 が あ る が 、 例 え ば 被 害 者 が 錯 誤 に 陥 っ た 状 態 で 財 物 の 配 送 を 配 送 業 者 に 委 託 し た 後 、 財 物 が ⽛ 受 け 子 ⽜ に 届 く 前 に 詐 欺 に 気 づ い て 警 察 に 連 絡 し 、 警 察 官 が 配 達 員 を 装 っ て ⽛ 受 け 子 ⽜ に 財 物 を 渡 し た 場 合 は 、 詐 欺 既 遂 罪 を 認 め う る で あ ろ う か 。 浦 和 地 判 平 成 四 年 四 月 二 四 日 判 タ 七 六 八 号 二 六 八 頁 は 、 被 告 人 甲 が 暴 力 団 員 を 装 っ て 乙 を 脅 迫 し 、 取 引 銀 行 の 従 業 員 を 介 し て 現 金 を 口 座 に 振 込 送 金 さ せ た が 、 甲 の 企 て を 知 っ た 捜 査 官 が 上 記 銀 行 に 連 絡 、 指 示 し た た め 、 キ ャ ッ シ ュ カ ー ド に よ る 預 金 払 い 戻 し が で き な い よ う な 措 置 が 施 さ れ 、 キ ャ ッ シ ュ カ ー ド に よ る 払 い 戻 し に 失 敗 し た 甲 が 逮 捕 さ れ る こ と を

恐 れ て 犯 行 目 的 を 断 念 す る に 至 っ た 事 案 に つ き 、⽛ 被 告 人 が 右 時 点 で 右 口 座 か ら 自 由 に 右 払 戻 し を 受 け る こ と が で き た も の と 認 め う る 的 確 な 証 拠 は な い ⽜ と し た う え で 、 甲 が 乙 か ら 自 ら の 預 金 口 座 に 振 込 み 送 金 を 受 け た 行 為 に つ い て 、 こ れ を 現 金 の 交 付 を 直 接 に 受 け た と 実 質 的 に 同 視 す る こ と は で き ず 、 … … 未 遂 に 終 わ っ た も の と 認 め る ほ か な い ⽜ と し て 、 恐 喝 未 遂 罪 の 成 立 を 認 め る に と ど め た 。 振 込 送 金 が あ っ た と し て も 、 被 告 人 が 自 由 に 払 戻 し が で き な い 状 況 で あ れ ば 、 現 金 の 直 接 交 付 を 受 け た と 実 質 的 に 同 視 で き ず 未 遂 に な る と い う の で あ る 。 振 り 込 め 詐 欺 ・ 恐 喝 に つ い て は 、 財 物 を 客 体 と す る 一 項 犯 罪 で あ る の か 、 そ れ と も 財 産 上 の 利 益 を 客 体 と す る 二 項 犯 罪 で あ る の か を 巡 っ て 争 い が あ り 、 判 例 は 、 一 項 犯 罪 を 認 め た も の （ 12） と 二 項 犯 罪 を 認 め た も の （ 13） と に 分 か れ て い る 。 あ る い は 後 者 の 立 場 を 採 る な ら ば 、 入 金 時 に 預 金 払 戻 請 求 権 を 取 得 し た と し て 既 遂 罪 の 成 立 を 認 め る 余 地 が あ る と の 指 摘 が あ る が （ 14） 、 前 者 の 立 場 を 採 る な ら ば 、 未 遂 罪 に と ど ま る と の 結 論 に 至 る で あ ろ う 。 こ れ に 照 ら せ ば 、 配 達 員 を 装 っ た 警 察 官 が 眼 前 に い る 以 上 、⽛ 受 け 子 ⽜ が 受 領 し た 荷 物 を 自 由 に 利 用 処 分 し 得 た と 認 め る こ と は で き ず 、 従 っ て 詐 欺 既 遂 罪 で は な く 未 遂 罪 の 結 論 が 導 か れ よ う 。 （ 1） 植 松 正 ⽝ 刑 法 概 説 Ⅰ 総 論 ⽞（ 再 訂 ・ 一 九 七 四 年 ） 三 四 四 頁 、 福 田 平 ⽝ 刑 法 総 論 ⽞（ 全 訂 第 五 版 ・ 二 〇 一 一 年 ） 二 七 一 頁 。 （ 2） 井 田 良 ⽝ 講 義 刑 法 学 ・ 総 論 ⽞（ 二 〇 〇 八 年 ） 四 七 三 頁 、 林 幹 人 ⽝ 刑 法 総 論 ⽞（ 第 二 版 ・ 二 〇 〇 八 年 ） 三 八 〇 頁 、 山 口 厚 ⽝ 刑 法 総 論 ⽞（ 第 三 版 ・ 二 〇 一 六 年 ） 三 七 〇 頁 以 下 。 （ 3） 藤 木 英 雄 ⽝ 刑 法 講 義 総 論 ⽞（ 一 九 七 五 年 ） 二 九 〇 頁 、 大 谷 實 ⽝ 刑 法 講 義 総 論 ⽞（ 新 版 第 四 版 ・ 二 〇 一 二 年 ） 四 一 七 頁 、 西 田 典 之 ⽝ 刑 法 総 論 ⽞（ 第 二 版 ・ 二 〇 一 〇 年 ） 三 六 六 頁 （ 本 説 を 採 る 場 合 は 行 為 共 同 説 に 至 る と す る ）。 （ 4） 平 野 龍 一 ⽝ 刑 法 総 論 Ⅱ ⽞（ 一 九 七 五 年 ） 三 八 二 頁 、 藤 木 ・ 前 掲 書 二 九 一 頁 、 大 谷 ・ 前 掲 書 四 二 〇 頁 。 （ 5） 強 盗 殺 人 罪 は 結 合 犯 あ る い は 結 果 的 加 重 犯 と 一 般 に は 解 さ れ て い る 。 も っ と も 、本 罪 の 既 遂 時 期 は 殺 人 既 遂 時 で あ っ て 、 財 物 領 得 が 既 遂 か 未 遂 か は 本 罪 の 既 遂 時 期 に 影 響 し な い 。 こ の た め 、 財 物 領 得 行 為 の み に 関 与 し た 中 途 介 入 者 の 罪 責 が 問 題 と な る 。 思 う に 、 強 盗 殺 人 罪 は む し ろ 強 盗 犯 人 を 身 分 と す る 身 分 犯 と 解 す べ き で あ る こ と 、 死 者 の 占 有 は 否 定 さ れ る べ き で あ る こ と か ら 、 強 盗 殺 人 後 の 財 物 領 得 行 為 は 、 強 盗 殺 人 罪 の 不 可 罰 的 事 後 行 為 と し て の 占 有 離 脱 物 横 領 に 当 た る と 解 す べ き で あ る 。 と す れ ば 、 強 盗 身 分 な き 中 途 介 入 者 が 死 者 の 財 物 を 領 得 す る 行 為 に つ い て は 、 占 有 離 脱 物 横 領 罪 の 共 犯 、 共 同 正 犯 が 成 立 す る こ と と な ろ う 。 拙 著 ⽛ 強 盗 関 連 罪 の 身 分 犯 的 構 成 （ 三 ・ 完 ）⽜ 成 城 法 学 七 七 号 （ 二 〇 〇 八 年 ） 一 一 三 （ 一 八 二 ） 頁 参 照 。

（ 6） 大 場 茂 馬 ⽝ 刑 法 各 論 上 巻 ⽞（ 増 訂 五 版 ・ 一 九 一 二 年 ） 八 五 〇 頁 。 （ 7） 山 口 ・ 前 掲 書 二 八 九 頁 、 西 田 ・ 前 掲 書 三 一 〇 頁 、 前 田 雅 英 ⽝ 刑 法 総 論 講 義 ⽞（ 第 六 版 ・ 二 〇 一 五 年 ） 一 一 五 頁 。 （ 8） 大 谷 ・ 前 掲 書 三 七 四 頁 。 （ 9） 読 売 新 聞 二 〇 一 五 年 七 月 二 日 西 部 夕 刊 Ｓ 社 会 面 九 頁 。 （ 10） 最 決 平 成 一 三 年 一 一 月 一 四 日 刑 集 五 五 巻 六 号 七 六 三 頁 は 、 覚 せ い 剤 取 締 法 第 四 一 条 に 規 定 さ れ る 覚 せ い 剤 輸 入 罪 の 既 遂 時 期 に つ い て 、⽛ 覚 せ い 剤 を 船 舶 に よ っ て 領 海 外 か ら 搬 入 す る 場 合 に は 、 船 舶 か ら 領 土 に 陸 揚 げ す る こ と に よ っ て 、 覚 せ い 剤 の 濫 用 に よ る 保 健 衛 生 上 の 危 害 発 生 の 危 険 性 が 著 し く 高 ま る も の と い う こ と が で き る ⽜か ら 、領 土 へ の 陸 揚 げ 時 で あ っ て 、 領 海 内 へ の 搬 入 で は 足 り な い と す る 。 （ 11） 西 田 ・ 前 掲 書 三 三 〇 頁 、 曽 根 ・ 前 掲 書 二 三 八 頁 。 （ 12） 他 人 を 欺 罔 し て 金 員 を 自 己 の 預 金 口 座 に 振 り 込 ま せ た 事 案 に つ い て 一 項 詐 欺 罪 の 成 立 を 認 め た も の と し て 、 大 判 明 治 四 四 年 一 二 月 一 四 日 刑 録 一 七 輯 二 一 八 五 頁 、 大 判 昭 和 二 年 三 月 一 五 日 刑 集 六 巻 八 九 頁 、 大 阪 地 判 昭 和 五 九 年 一 二 月 二 一 日 判 タ 五 五 三 号 二 七 〇 頁 、 大 阪 高 判 平 成 一 六 年 一 二 月 二 一 日 判 タ 一 一 八 三 号 三 三 三 頁 。 金 融 機 関 を 欺 罔 し て 金 員 を 自 己 の 預 金 口 座 に 振 り 込 ま せ た 事 案 に つ い て 一 項 詐 欺 罪 の 成 立 を 認 め た も の と し て 、 仙 台 高 判 昭 和 六 〇 年 一 二 月 一 七 日 （ 判 例 集 未 登 載 ）。 被 告 人 名 義 の 当 座 預 金 口 座 開 設 の た め 一 時 的 に 一 〇 〇 万 円 を 貸 し て も ら い た い 旨 を 申 し 向 け 、 被 害 者 を し て 、 預 金 口 座 開 設 資 金 と し て 現 金 、 小 切 手 等 一 〇 〇 万 円 を 払 い 込 ま せ た 事 案 に つ い て 一 項 詐 欺 罪 の 成 立 を 認 め た も の と し て 、 東 京 高 判 昭 和 三 六 年 一 一 月 一 四 日 高 刑 集 一 四 巻 八 号 五 七 〇 頁 。 （ 13） 金 融 機 関 を 欺 罔 し て 手 形 の 割 引 金 を 預 金 口 座 に 振 替 入 金 さ せ た 事 案 に つ い て 二 項 詐 欺 罪 の 成 立 を 認 め た も の と し て 、 大 判 大 正 一 四 年 三 月 二 〇 日 刑 集 四 巻 一 八 四 頁 、 大 判 昭 和 九 年 一 二 月 三 日 刑 集 一 三 巻 一 六 三 九 頁 、 大 判 昭 和 一 〇 年 九 月 一 二 日 刑 集 一 四 巻 九 二 三 頁 、 東 京 高 判 昭 和 二 八 年 二 月 二 三 日 東 高 刑 三 巻 二 号 七 九 頁 。 政 府 の 所 有 米 で あ る ⽛ 刺 米 ⽜ を 、 特 別 多 額 な 超 過 供 出 報 奨 代 金 の 支 払 わ れ る ⽛ 匿 名 供 出 米 ⽜ と し て 生 産 者 か ら 売 渡 を 委 託 さ れ た か の よ う に 装 い 、 食 糧 管 理 官 を 欺 罔 し て そ の 代 金 を 預 金 口 座 に 振 り 込 ま せ た 事 案 に つ い て 二 項 詐 欺 罪 の 成 立 を 認 め た も の と し て 、 最 判 昭 和 三 二 年 一 月 三 一 日 刑 集 一 一 巻 一 号 三 四 六 頁 。 （ 14） 奥 村 正 雄 ⽛ 払 戻 し が で き な い 体 制 の 整 っ た 状 況 下 で の 預 金 口 座 振 込 と 恐 喝 罪 の 未 遂 ⽜ 法 学 教 室 判 例 セ レ ク ト 九 三 年 （ 一 九 九 四 年 ） 三 九 頁 。