HOKUGA: パチンコ店駐車場に駐車した自動車内に乳児を放置して死亡させた場合について、保護責任者遺棄致死罪の成立を認めたうえで産後うつ病による心神耗弱を認めた事例

 

タイトル

パチンコ店駐車場に駐車した自動車内に乳児を放置し

て死亡させた場合について、保護責任者遺棄致死罪の

成立を認めたうえで産後うつ病による心神耗弱を認め

た事例

著者

神元, 隆賢; KANMOTO, Takayoshi

引用

北海学園大学法学研究, 50(3・4): 613-628

発行日

2015-03-31

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︻ 事 実 の 概 要 ︼ 被 告 人 ︵ 当 時 四 五 歳 ︶ は 、 平 成 二 四 年 二 月 二 〇 日 に 長 男 Ａ ︵ 以 下 被 害 児 ︶ を 出 産 後 、 帝 王 切 開 で 出 産 し た た め 被 害 児 を 産 ん だ 実 感 を 持 て ず 心 か ら 愛 す る こ と が で き な い こ と 、 予 定 よ り も 早 い 出 産 と な り 急 い で 出 生 届 を 提 出 し た た め 、 被 害 児 の 名 前 に つ い て い い 名 前 を つ け て あ げ た か っ た の に 失 敗 し ち ゃ っ た な ど と え 、 納 得 の い く 名 前 に 変 し た い と 北研 50 (3-4・ )

え て い た こ と 等 を 思 い 悩 み 、 夫 の 勧 め に 従 っ て 同 年 三 月 こ ろ に 心 療 内 科 を 受 診 し 産 後 う つ 病 と 診 断 さ れ 、 さ ら に 同 年 五 月 こ ろ に 精 神 科 を 受 診 し 重 度 の 産 後 う つ 病 で 育 児 不 能 と 診 断 さ れ 、 被 害 児 は 同 年 六 月 二 九 日 か ら 乳 児 院 に 預 け ら れ た も の の 、 被 告 人 は 赤 ち ゃ ん が ど ん ど ん 遠 く に い っ ち ゃ う な ど と 感 じ て 思 い 悩 み 、 医 師 か ら 処 方 さ れ た 薬 の 変 な ど も あ っ て ま す ま す 落 ち 込 み 、 う つ 病 の 症 状 が さ ら に 悪 化 し て い っ た 。 被 告 人 は 、 被 害 児 と 接 す れ ば 被 害 児 を 愛 す る こ と が で き る よ う に な る の で は な い か と え 、 同 年 八 月 一 二 日 、 夫 の 休 暇 に あ わ せ て 乳 児 院 か ら 被 害 児 の 外 泊 許 可 を も ら い 自 宅 で 預 か っ た も の の 、 被 害 児 が い る 限 り う つ 病 が 治 ら ず 、 苦 し み が 続 い て い く な ど と 思 う よ う に な り 、 同 月 一 四 日 に は 寝 て い る 被 害 児 の 鼻 と 口 を 塞 い だ り 首 を め る な ど の 行 為 に 及 ん だ が 、 被 害 児 の 苦 し む 様 子 を 見 て 思 い と ど ま り 、 夫 に 対 し 被 害 児 を 里 子 に 出 す こ と を 相 談 し た が 反 対 さ れ 、 離 婚 の 話 も 出 る な ど し て 家 族 が 引 き 裂 か れ る よ う な 思 い を 抱 き 、 同 月 一 五 日 に は 被 害 児 と 無 理 心 中 す る こ と も え る に 至 っ た 。 被 害 児 を 乳 児 院 に 返 す 同 月 一 六 日 、 被 告 人 は う つ 病 の 影 響 で 動 け ず に 横 に な っ て い た と こ ろ 、 夫 か ら 本 当 に 何 も で き な い ん だ ね 。 な ど と 言 わ れ て 落 ち 込 み 、 夫 が 目 を 離 し た に 被 害 児 を 自 動 車 に 乗 せ て 自 宅 か ら 連 れ 出 し た 。 そ の 後 、 三 重 県 桑 名 市 所 在 の パ チ ン コ 店 に 向 か い 、 人 目 に 付 か な い よ う に 同 店 駐 車 場 の 奥 に 駐 車 し た う え で 、 被 害 児 を こ の ま ま 車 内 に 放 置 し て し ま お う な ど と え る 一 方 、 被 害 児 が か わ い そ う だ と い う 気 持 ち も わ い て き た が 、 被 害 児 が 死 ん で も 構 わ な い と い う 気 持 ち が 強 く な り 、 ま た 同 じ 車 内 に 一 緒 に い る の は つ ら い か ら 離 れ た い な ど と 思 っ て 、 午 後 二 時 五 一 こ ろ 、 炎 天 下 ︵ な お 、 桑 名 市 の 同 日 午 後 三 時 一 〇 の 最 高 気 温 は 三 二 九 度 ︵ 気 象 台 ︶ で あ っ た ︶ で あ る に も か か わ ら ず 、 同 所 に 駐 車 し た 自 動 車 の エ ン ジ ン を 切 り 、 全 て の 窓 を 閉 め た ま ま ド ア を 施 錠 し た 状 態 で 、 被 害 児 を 同 車 後 部 座 席 に 設 置 さ れ た チ ャ イ ル ド シ ー ト 上 に 着 座 さ せ た ま ま あ え て そ の 場 を 立 ち 去 っ て パ チ ン コ 店 に 入 店 し た 。 被 告 人 は 、 こ の ま ま で は 大 変 な こ と に な る 、 車 内 に 残 し た 被 害 児 が 心 配 だ な ど と 思 い 、 パ チ ン コ 店 を 出 て 被 害 児 の 様 子 を 確 認 し て は こ こ で 助 け て し ま っ て は 苦 し み が 続 く な ど と 思 い 、 何 ら 救 命 の 措 置 を と る こ と も な く 被 害 児 を 放 置 し て パ チ ン コ 店 に 戻 る と い っ た 行 為 を 六 回 繰 り 返 し 、 こ の 間 、 夫 に 電 話 し て 、 被 害 児 を 里 子 に 出 す こ と を 相 談 し て い た と こ ろ 、 七 回 目 の 同 日 午 後 五 時 二 三 に 被 害 児 が 泡 を 吹 い て い た 北研 50 (3-4・ )

の を 確 認 し 、 夫 に 電 話 で 相 談 し 、 救 急 隊 員 が 現 場 に 到 着 し た も の の 、 被 害 者 は た だ 座 り 込 ん で い た の み で 、 被 害 児 は 窒 息 に よ り 死 亡 し た 。 以 上 の 事 案 に つ き 、 被 告 人 は 、 本 件 犯 行 当 時 、 重 度 の 産 後 う つ 病 の た め 心 神 耗 弱 の 状 態 に あ っ た と 主 張 し 、 こ れ に 対 し 検 察 官 は 、 被 告 人 は 重 度 の 産 後 う つ 病 で は あ っ た も の の 完 全 責 任 能 力 を 有 し て い た と 主 張 し た 。 ︻ 判 旨 ︼ 有 罪 ︵ 懲 役 三 年 執 行 猶 予 五 年 ︶ 。 被 告 人 は 、 前 記 の と お り 、 被 害 児 を 愛 し て あ げ た い の に 愛 す る こ と が で き な い こ と に 思 い 悩 み 、 同 児 が い る 限 り 、 う つ 病 が 治 ら な い 、 こ の 苦 し み が 続 い て い く な ど と え て 本 件 犯 行 に 及 ん だ も の で あ る 。 こ の よ う な え は 、 前 科 も な く 粗 暴 傾 向 も 認 め ら れ ず 、 同 児 の 姉 で あ る 長 女 を 可 愛 が っ て い た 被 告 人 の 従 前 の 性 格 と は 異 質 な も の で あ っ て 、 産 後 う つ 病 の 影 響 に よ り 生 じ た も の で あ る こ と は 明 ら か で あ る 。 ⋮ ⋮ 被 告 人 は 、 同 児 が い る 限 り 、 う つ 病 が 治 ら ず 苦 し み 続 け る と い う 思 い と 、 同 児 を 愛 し た い 、 同 児 が か わ い そ う だ と い う 二 つ の 思 い の 中 で 藤 し て い た も の の 、 結 局 、 同 児 が い る 限 り 、 う つ 病 が 治 ら ず 苦 し み 続 け る と い う え か ら 抜 け 出 す こ と が で き な か っ た も の で あ っ て 、 そ の よ う な え は 、 ⋮ ⋮ 単 な る 将 来 へ の 悲 観 に と ど ま ら ず 、 産 後 う つ 病 の 影 響 を 著 し く 受 け た 病 的 で 異 常 な 思 い 込 み で あ る と 認 め る の が 相 当 で あ る 。 被 告 人 は 、 同 児 を 自 宅 か ら と っ さ に 連 れ 出 す な ど 計 画 性 は 認 め ら れ な い し 、 同 児 を 車 内 に 放 置 し て お き な が ら 、 約 二 時 間 三 〇 も の 間 に 合 計 七 回 も 、 大 変 な こ と を し て し ま っ た と 思 い 、 同 児 の こ と が 心 配 に な っ て 、 車 内 の 同 児 の 様 子 を 確 認 し に 行 っ て い る の で あ っ て 、 犯 行 に 一 貫 性 も 認 め ら れ な い 。 ⋮ ⋮ 他 方 で 、 被 告 人 は 、 人 目 に 付 か な い よ う な 場 所 に 被 告 人 車 両 を 駐 車 し た り 、 同 児 を 心 配 し て 数 回 に わ た っ て 様 子 を 見 に 行 く な ど し 、 ま た 、 同 児 の 様 子 が 急 変 し た 際 ・ 夫 に 電 話 を し て 助 け を 求 め る な ど し て お り 、 自 己 の 行 為 の 意 味 を 理 解 し て い た と い う こ と が で き る 。 ⋮ ⋮ 以 上 の よ う な 事 情 か ら す れ ば 、 被 告 人 が 、 本 件 犯 行 当 時 、 自 の し よ う と し て い る こ と が 良 い こ と か 悪 い こ と か を 判 断 し 、 そ の 判 断 に 従 っ て 自 の 行 動 を コ ン ト ロ ー ル す る こ と が で き る 能 力 を 欠 い て い た と ま で は い え な い も の の 、 自 の し よ う と し て い る こ と が 良 い こ と か 悪 い こ と か を 判 断 し 、 そ の 判 断 に 従 っ て 自 の 行 動 を コ ン ト ロ ー ル す る こ と が 著 し く 困 難 で あ っ た と 認 め る の が 相 当 北研 50 (3-4・ )

で あ る 。 ⋮ ⋮ し た が っ て 、 被 告 人 は 、 本 件 犯 行 当 時 、 重 度 の 産 後 う つ 病 の た め 心 神 耗 弱 の 状 態 に あ っ た と 認 め ら れ る 。 被 告 人 は 、 重 度 の 産 後 う つ 病 に 罷 患 し 、 そ の 著 し い 影 響 を 受 け て 本 件 犯 行 に 及 ん だ も の で あ る こ と か ら す れ ば 、 厳 し く 非 難 す る こ と は で き な い 。 ま た 、 被 告 人 は 、 本 件 犯 行 前 、 同 児 を 受 け 入 れ る た め の 被 告 人 な り の 努 力 を し て い た こ と 、 被 告 人 は 、 捜 査 段 階 か ら 本 件 犯 行 を 認 め 、 反 省 文 を 善 く な ど し て 本 件 犯 行 を 反 省 し 、 悔 い て い る こ と 、 被 告 人 が 、 当 判 に お い て 、 今 後 、 医 師 の 指 示 に 従 っ て う つ 病 の 治 療 を 受 け て い く 旨 述 べ て い る こ と 、 ま た 、 同 児 の 親 で あ る 被 告 人 の 夫 が 寛 大 な 処 を 求 め る と と も に 、 同 人 や 被 告 人 の 母 親 が 被 告 人 の 今 後 の う つ 病 の 治 療 に 協 力 す る 旨 述 べ て い る こ と 、 ま た 、 被 告 人 に は 、 面 倒 を 見 な け れ ば な ら な い 幼 い 娘 が い る こ と な ど 被 告 人 の た め に 酌 む べ き 事 情 も 認 め ら れ る 。 そ こ で 、 当 裁 判 所 は 、 以 上 の 諸 事 情 を 慮 し て 、 被 告 人 を 直 ち に 刑 務 所 に 収 容 す る よ り も 、 今 回 に 限 っ て は そ の 刑 の 執 行 を 猶 予 し 、 家 族 の 協 力 の 下 、 社 会 内 に お い て 生 さ せ る の が 相 当 で あ る と 判 断 し 、 被 告 人 を 懲 役 三 年 に 処 し た 上 、 そ の 刑 の 執 行 を 猶 予 す る こ と と し た 。 ︻ 評 釈 ︼ 一 本 件 で 問 題 と な る の は 、 以 下 の 四 点 で あ る 。 第 一 は 、 夏 に パ チ ン コ 店 駐 車 場 内 な ど に 駐 車 し た 自 動 車 内 に 乳 幼 児 を 放 置 し て 熱 中 症 等 に よ り 死 亡 さ せ た 場 合 に 、 保 護 責 任 者 遺 棄 ︵ 不 保 護 ︶ 致 死 罪 と 重 過 失 致 死 罪 の い ず れ が 成 立 す る か と い う 点 で あ る 。 こ れ は 、 放 置 時 に お け る 危 険 に 関 す る 、 行 為 者 の 認 識 に よ っ て 決 定 さ れ る 。 本 判 決 と 対 比 す べ き 判 例 と し て 、 名 古 屋 地 判 平 成 一 九 年 七 月 九 日 ︵ 判 例 集 未 登 載 ︶ が 挙 げ ら れ る 。 事 案 は 以 下 の 通 り で あ る 。 被 告 人 で あ る Ａ ・ 母 Ｂ は 、 パ チ ン コ 店 駐 車 場 内 に 駐 車 し エ ア コ ン を か け ず 窓 を す べ て 閉 め て 施 錠 し た 軽 自 動 車 後 部 座 席 上 の 乳 児 か ご に 生 後 七 九 日 の 長 男 で あ る 被 害 者 を 寝 か せ た ま ま ス ロ ッ ト 遊 技 を 開 始 し た 。 こ の 間 、 Ａ は 、 被 害 者 の こ と は Ｂ に 任 せ き り に し て い た 。 一 方 Ｂ は 、 パ チ ン コ 店 到 着 時 に お い て 気 温 は 暑 く な く 空 も 曇 っ て い た の で 、 こ の ま ま 被 害 者 を 車 の 中 に 置 い て お い て も 、 す ぐ に 暑 さ で 死 ん で し ま う こ と は な い だ ろ う が 、 長 い 時 間 被 害 者 を 車 に 置 き っ ぱ な し に す れ ば 暑 さ で 死 ん で し ま う 危 険 が あ る こ と は か っ て い た の で 、 一 時 間 く ら い で 車 に 戻 っ て く る つ も り だ っ た が 、 ス ロ ッ 北研 50 (3-4・ )

ト 遊 技 を 始 め て 一 時 間 以 上 が 経 過 し 、 当 た る 確 率 が 高 く な る 回 転 数 に 近 づ い て お り 、 被 害 者 の 様 子 を 見 に 行 っ て い る 間 に 他 人 が 台 に 座 っ て し ま っ て は 損 を す る の で 、 被 害 者 は お 腹 が 減 っ た り し て い て も 、 我 慢 し て く れ る 。 な ど と え て ス ロ ッ ト を 打 ち 続 け 、 手 持 ち の 現 金 が な く な り Ａ に 一 万 円 札 を も ら い に 行 く 際 、 Ａ に 被 害 者 の 様 子 を 見 に 行 っ て 貰 う こ と も え た が 、 ほ 乳 瓶 や ミ ル ク を 持 っ て き て い な か っ た こ と か ら 、 Ａ に 頼 ん で も 余 り 意 味 が な い な ど と 思 い 、 様 子 を 見 る よ う に 頼 ま ず 、 早 く 当 た り を 出 し て 負 け た を 取 り 返 し た い と の 気 持 ち が 強 く 、 被 害 者 の こ と は 心 配 だ っ た が 、 被 害 者 に は 我 慢 し て 貰 お う 、 被 害 者 は 大 夫 だ と 思 っ て 、 Ａ か ら 二 回 に わ た っ て 金 を 借 り て 遊 技 を 続 け 、 被 害 者 の 様 子 を 見 に 行 か な か っ た 。 結 局 、 Ａ ・ Ｂ は 被 害 者 を 約 五 時 間 放 置 し 、 被 害 者 は 熱 中 症 に よ り 死 亡 し た 。 こ れ に つ き 、 保 護 責 任 者 遺 棄 ︵ 不 保 護 ︶ 致 死 罪 ︵ 主 位 的 訴 因 ︶ と 重 過 失 致 死 罪 ︵ 予 備 的 訴 因 ︶ の い ず れ が 成 立 す る か が 争 わ れ た と こ ろ 、 主 位 的 訴 因 に つ い て は 、 午 前 八 時 五 〇 こ ろ か ら 、 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 保 護 が な さ れ て い な い 状 態 に あ り 、 そ れ が 被 告 人 両 名 の 不 作 為 に よ る こ と は 明 ら か で あ る 。 ⋮ ⋮ し か し な が ら 、 不 保 護 と い う 不 作 為 は 、 被 害 者 の 生 存 に と っ て 危 険 な 状 況 を 積 極 的 に 作 出 す る も の で は な い 。 そ し て 、 被 告 人 両 名 が 車 内 に 被 害 者 を 一 人 で 残 し て 本 件 車 両 を 離 れ た 時 点 で 、 被 害 者 の 康 状 態 に 変 わ っ た 様 子 は な く 、 曇 天 で 気 温 も 一 九 度 に 止 ま り 、 本 件 車 両 内 の 温 度 も さ ほ ど 変 わ ら な か っ た と み ら れ 、 被 害 者 の 生 存 に と っ て 危 険 な 状 況 が 存 在 し た わ け で は な い 。 ⋮ ⋮ 不 保 護 の 状 態 が 開 始 さ れ る こ と に よ っ て 被 害 者 の 生 存 に 対 す る 現 実 的 な 危 険 が 直 ち に 発 生 す る も の と も い え な い 。 さ ら に 、 被 告 人 両 名 は 、 本 件 車 両 か ら 二 〇 メ ー ト ル も 離 れ て い な い と こ ろ で ス ロ ッ ト 遊 技 を し て お り 、 容 易 に 被 害 者 の 様 子 を 見 に 来 る こ と が 可 能 で あ り 、 ま た 、 被 告 人 両 名 が 一 緒 に 被 害 者 の 保 護 に あ た る 必 要 は な か っ た 。 か か る 不 保 護 の 持 つ 意 味 、 不 保 護 開 始 時 点 の 状 況 、 現 実 的 危 険 の 発 生 状 況 、 保 護 の 可 能 性 等 に 鑑 み る と 、 Ａ に つ い て は Ｂ が 被 害 者 の 面 倒 を 見 る と え て 本 件 車 両 に 戻 る つ も り は な く 、 Ｂ に つ い て も 一 時 間 く ら い は 戻 る つ も り は な い ま ま 、 被 害 者 を 車 内 に 一 人 で 残 し て 、 ス ロ ッ ト 遊 技 を す る こ と の 認 識 が あ っ た こ と の み を と ら え て 、 直 ち に 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 保 護 を し て い な い と の 認 識 が あ っ た と 評 価 す る こ と に は 疑 問 が 残 る 。 結 局 、 被 告 人 両 名 が 、 本 件 に 至 る 以 前 や 本 件 当 時 に 認 識 し て い た 他 の 具 体 的 事 情 等 も 併 せ て 合 的 に 検 討 し な け れ 北研 50 (3-4・ )

ば 、 被 告 人 両 名 に 、 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 保 護 を し て い な い こ と の 認 識 が あ っ た か 否 か を 判 断 す る こ と は で き な い と 解 さ れ る 。 ⋮ ⋮ 本 件 に 至 る ま で の 間 に 、 Ａ は 放 置 さ れ た 被 害 者 に 生 じ 得 る 危 険 に つ い て の 意 識 を 弛 緩 さ せ る に 至 っ て い た と み ら れ る こ と 、 ⋮ ⋮ 日 頃 、 Ａ は Ｂ と 協 力 し て 被 害 者 の 育 児 を し て い た こ と 等 も 併 せ 慮 す る と 、 被 害 者 を 車 内 に 残 し て 本 件 車 両 を 離 れ た 午 前 八 時 五 〇 こ ろ の 時 点 、 さ ら に 午 前 一 一 時 こ ろ に 至 る ま で の 時 点 で 、 Ａ に 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 保 護 を し て い な い と の 認 識 が な か っ た こ と は 明 ら か で あ り 、 Ａ に 不 保 護 の 故 意 を 認 め る こ と は で き な い ︵ な お 、 Ａ は 、 Ｂ が 二 度 目 に 金 を 借 り に き た 時 に 、 Ｂ が 被 害 者 の 様 子 を 見 に 行 っ て い な い の で は な い か と の 認 識 を 抱 く に 至 っ て い な が ら 、 被 害 者 の 様 子 を 見 に 行 か ず に お り 、 そ の 時 点 で は 、 被 害 者 を 本 件 車 両 内 に 残 し て か ら 既 に 三 、 四 時 間 く ら い 経 過 し 、 Ａ も 時 間 の 経 過 を 認 識 し て い た と み ら れ る か ら 、 Ａ に 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 保 護 を し て い な い こ と の 認 識 ・ 認 容 が あ っ た と え 得 る 余 地 も あ る が 、 そ の 時 点 で は 被 害 者 が 既 に 死 亡 し て い た 可 能 性 が あ り 、 Ａ の 不 作 為 と 被 害 者 の 死 亡 と の 因 果 関 係 を 認 め る こ と は で き な い 。 ︶ 。 ⋮ ⋮ Ｂ の 認 識 か ら す れ ば 、 気 温 上 昇 や 日 光 照 射 等 に よ っ て 、 本 件 車 両 内 の 温 度 が 被 害 者 の 生 命 に 危 険 が 及 ぶ ほ ど 高 温 に な る と の 認 識 ま で は な か っ た と い え る 。 ⋮ ⋮ そ れ ま で 被 害 者 を 本 件 車 両 内 に 長 時 間 残 し て お い て も 大 夫 で あ っ た こ と か ら 、 数 時 間 程 度 で あ れ ば 、 授 乳 を し な い ま ま 一 人 に し て も 大 夫 で あ る と の 認 識 を 抱 き 、 放 置 さ れ た 被 害 者 に 生 じ 得 る 危 険 に つ い て の 意 識 を 弛 緩 さ せ る に 至 っ て い た こ と 等 も 慮 す る と 、 Ｂ が 一 時 間 く ら い は 本 件 車 両 に 戻 る つ も り は な か っ た こ と を も っ て 、 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 保 護 を し て い な い と の 認 識 が あ っ た こ と の 根 拠 と す る こ と は で き な い 。 ⋮ ⋮ 被 害 者 を 車 内 に 残 し て 本 件 車 両 を 離 れ た 時 点 で 、 Ｂ に 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 保 護 を し て い な い と の 認 識 が あ っ た と は い え な い 。 Ｂ に つ い て も 不 保 護 の 故 意 を 認 め る こ と は で き な い 。 ⋮ ⋮ Ｂ は 、 一 時 間 く ら い 経 過 し た 後 、 結 局 被 害 者 の 様 子 を 見 に 行 っ て い な い が 、 被 害 者 の 様 子 を 見 に 行 こ う と い う 気 持 ち は 持 続 し て い た こ と 、 Ｂ は 、 パ チ ン コ 店 に 入 店 し て 以 降 、 本 件 車 両 に 戻 っ て い な い こ と は も ち ろ ん 、 店 外 へ 出 た 事 実 も 認 め ら れ な い か ら 、 天 候 や 気 温 の 変 化 、 本 件 車 両 内 の 温 度 の 急 激 な 上 昇 や 被 害 者 の 状 況 の 変 化 を 認 識 す る 機 会 が な く 、 時 間 の 経 過 以 外 に 入 店 時 の 認 識 を 大 き く 変 化 さ せ て い な い こ と を 併 せ え る と 、 午 前 一 〇 時 こ ろ の 時 点 は も ち ろ ん 、 午 前 一 一 時 こ ろ の 時 点 に 至 る ま で の 間 に も 、 Ｂ に 被 害 者 の 世 北研 50 (3-4・ )

話 を し て い な い と の 認 識 は あ っ て も 、 生 存 に 必 要 な 保 護 を し て い な い と ま で の 認 識 ・ 認 容 、 す な わ ち 、 不 保 護 の 故 意 が 備 わ る に 至 っ た と 認 め る こ と も で き な い ︵ も っ と も 、 そ の 後 さ ら に 時 間 が 経 過 し た こ と に よ り 、 Ｂ に 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 保 護 を し て い な い こ と の 認 識 ・ 認 容 が 備 わ っ た と え 得 る 余 地 は あ る が 、 そ の 時 点 で は 、 Ｂ の 不 作 為 と 被 害 者 の 死 亡 と の 因 果 関 係 を 認 め る こ と は で き な い の は Ａ の 場 合 と 同 様 で あ る 。 ︶ 。 ⋮ ⋮ 不 保 護 の 故 意 を 認 め る こ と は で き ず 、 主 位 的 訴 因 の 範 囲 内 で 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 が 成 立 す る 余 地 は な い 。 と し た 。 予 備 的 訴 因 に つ い て は 、 本 件 当 日 の 駐 車 位 置 や 駐 車 さ せ た 時 間 帯 等 に 鑑 み れ ば 、 ⋮ ⋮ 被 害 者 を 本 件 車 両 内 に 長 時 間 に わ た っ て 放 置 す る と き に は 、 車 内 が 高 温 に な り 、 被 害 者 が 熱 中 症 等 に 陥 る お そ れ が あ り 、 被 告 人 両 名 も か な 注 意 を 払 え ば 、 こ の こ と を 認 識 で き た と い う べ き で あ る 。 ⋮ ⋮ 被 告 人 両 名 と し て は 、 お 互 い が 協 力 し て 、 一 方 が 被 害 者 に 付 き 添 う 、 車 内 の 温 度 を 下 げ る 、 授 乳 す る な ど の 措 置 を 講 ず べ き 判 示 の と お り の 共 同 の 注 意 義 務 が あ っ た 。 と こ ろ が 、 被 告 人 両 名 は 、 そ れ ぞ れ そ の よ う な 注 意 義 務 を 怠 り 、 Ａ は Ｂ が 様 子 を 見 に 行 く だ ろ う と え 、 Ｂ は 一 時 間 程 度 で あ れ ば 大 夫 、 一 時 間 経 過 後 も 被 害 者 が 我 慢 し て く れ る な ど と え 、 被 害 者 を 本 件 車 両 内 に 放 置 し た ま ま 、 そ れ ぞ れ ス ロ ッ ト 遊 技 を 継 続 し て お り 、 重 大 な 過 失 が 認 め ら れ る 。 そ し て 、 こ の 各 重 過 失 行 為 と 被 害 者 の 死 亡 結 果 と の 間 に は 因 果 関 係 が あ る と い う べ き で あ る 。 と し て 、 重 過 失 致 死 罪 の 成 立 を 認 め た ︵ Ａ ・ Ｂ そ れ ぞ れ 禁 錮 一 年 六 月 執 行 猶 予 三 年 ︶ 。 す な わ ち 、 名 古 屋 地 判 平 成 一 九 年 七 月 九 日 は 、 要 扶 助 者 を 放 置 し た 時 点 の 天 候 や 気 温 が そ れ ほ ど 危 険 な 程 度 で な く 、 保 護 責 任 者 も そ れ を 認 識 し て い た の で あ れ ば 、 不 保 護 の 故 意 が な い か ら 保 護 責 任 者 遺 棄 ︵ 不 保 護 ︶ 罪 は 成 立 せ ず 、 そ の 後 、 保 護 責 任 者 が 予 定 を 変 し て 要 扶 助 者 を 長 時 間 放 置 し 、 そ の 間 に 要 扶 助 者 が 死 亡 し た と し て も 、 気 温 の 上 昇 等 に よ り 要 扶 助 者 の 状 況 が 危 険 に な っ た こ と を 保 護 責 任 者 が 認 識 す る 機 会 が な け れ ば 、 要 扶 助 者 を 保 護 し な か っ た 不 作 為 と 死 亡 と の 因 果 関 係 を 認 め る こ と が で き な い と い う の で あ る 。 こ れ か ら す れ ば 、 乳 幼 児 を 車 内 に 放 置 し て 熱 射 病 等 で 死 亡 さ せ た も の の 、 行 為 者 が 乳 幼 児 の 存 在 に 気 づ い て い な か っ た 等 に よ り 放 置 の 認 識 を 欠 い て い た 場 合 に も 、 同 様 に 過 失 犯 が 成 立 す る と 解 さ れ １ ︶ よ う 。 一 方 、 本 件 津 地 判 平 成 二 五 年 一 二 月 一 八 日 の 事 案 で は 、 名 北研 50 (3-4・ )

古 屋 地 判 平 成 一 九 年 七 月 九 日 の 事 案 と 異 な り 、 被 告 人 は 最 初 か ら 危 険 性 を 認 識 し た う え で 被 害 児 を 車 内 に 置 き 去 り に し て お り 、 し か も 六 回 に わ た り 被 害 児 の 様 子 を 確 認 し た う え で パ チ ン コ 店 に 戻 っ て い る か ら 、 被 害 者 の 状 況 が 危 険 に な っ た こ と を 認 識 す る 機 会 も 十 に あ っ た 。 保 護 責 任 者 遺 棄 ︵ 不 保 護 ︶ 致 死 罪 の 故 意 は 容 易 に 認 め う る で あ ろ う 。 二 第 二 は 、 炎 天 下 に 駐 車 し た 自 動 車 内 に 乳 幼 児 を 放 置 す る 行 為 は 、 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 ︵ 第 二 一 八 条 ︶ に お け る 遺 棄 と そ の 生 存 に 必 要 な 保 護 を し な か っ た す な わ ち 不 保 護 の い ず れ に 当 た る か と い う 点 で あ る 。 単 純 遺 棄 罪 ︵ 第 二 一 七 条 ︶ は 遺 棄 、 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 ︵ 第 二 一 八 条 ︶ は 遺 棄 と 不 保 護 を 処 罰 し て い る 。 し か し 、 遺 棄 の 概 念 、 遺 棄 と 不 保 護 の 関 係 に つ い て は 、 と く に 以 下 の 六 つ の 行 為 を ど の よ う に 位 置 づ け る か を 巡 っ て 議 論 が あ る 。 ① 移 置 は 、 要 扶 助 者 を 従 来 の 場 所 か ら 危 険 な 他 の 場 所 に 移 動 さ せ る 行 為 で あ る 。 作 為 の 態 様 で 行 わ れ る こ と か ら 作 為 の 遺 棄 と も 呼 ば ２ ︶ れ る 。 ② 作 為 に よ る 置 き 去 り は 、 要 扶 助 者 を 危 険 な 場 所 で 放 置 し た ま ま 行 為 者 が 移 動 す る 行 為 で ３ ︶ あ る 。 例 え ば 、 親 が 乳 幼 児 と 登 山 に 行 き 、 山 頂 付 近 で 見 捨 て て 親 の み 下 山 す る な ど と い っ た 場 合 が 挙 げ ら れ る 。 ① 移 置 で は 、 行 為 者 は 、 要 扶 助 者 を 連 れ て 危 険 な 場 所 に 移 動 を 開 始 す る 時 点 で 、 す で に 移 動 先 の 危 険 性 を 認 識 し 、 か つ 要 扶 助 者 を 放 置 す る 意 思 を 有 し て い る 必 要 が あ る 。 こ れ に 対 し 、 作 為 に よ る 置 き 去 り で は 、 行 為 者 が 要 扶 助 者 と と も に 危 険 な 場 所 に 移 動 を 完 了 し た 時 点 で は じ め て 、 要 扶 助 者 を 放 置 す る 意 思 を 生 じ れ ば 足 り る 。 ③ 不 作 為 に よ る 置 き 去 り は 、 要 扶 助 者 が 危 険 な 場 所 に 行 く の を 放 置 す る 行 為 で あ る 。 例 え ば 、 乳 幼 児 や 徘 徊 老 人 が 家 を 出 て 車 道 や 踏 切 に 向 か っ て 行 く の を 、 保 護 責 任 者 が 見 て 見 ぬ 振 り す る な ど と い っ た 場 合 が 挙 げ ら れ る 。 ④ 接 近 の 遮 断 は 、 要 扶 助 者 が 保 護 者 に 接 近 す る の を 妨 げ る 行 為 で ４ ︶ あ る 。 要 扶 助 者 の 移 動 に 作 為 に よ っ て 関 与 す る 点 で 、 ① 移 置 と の 共 通 性 が あ る 。 ⑤ は 、 要 扶 助 者 を 不 良 な 保 護 状 態 へ 変 し 新 た な 危 険 を 惹 起 す る 行 為 で あ る 。 例 え ば 、 真 夏 の 暑 い 日 で あ る に も か か わ ら ず 、 身 動 き の で き な い 病 者 を 看 護 す る 部 屋 の 冷 房 の ス イ ッ チ を 敢 え て 切 る な ど と い っ た 場 合 が 挙 げ ら れ る 。 ⑥ は 、 要 扶 助 者 に 対 し 保 護 を 行 わ な い 行 為 で あ る 。 例 え ば 、 乳 幼 児 の お む つ 替 え を 敢 え て せ ず 皮 膚 病 に 罹 患 さ せ る と か 、 北研 50 (3-4・ )

授 乳 せ ず 栄 養 失 調 に 陥 ら せ る 場 合 が 挙 げ ら れ る 。 こ れ に つ き 、 最 判 昭 和 三 四 年 七 月 二 四 日 刑 集 一 三 巻 八 号 一 一 六 三 頁 は 、 第 二 一 八 条 の 遺 棄 に は 、 第 二 一 七 条 と 異 な り 、 ② 作 為 に よ る 置 き 去 り に 相 当 す る 単 な る 置 き 去 り が 含 ま れ る と し た 。 第 二 一 七 条 と 第 二 一 八 条 の 遺 棄 の 概 念 の 二 重 化 を 肯 定 し た の で あ る 。 一 方 、 ① ② ③ ④ ⑤ ⑥ を 遺 棄 と 不 保 護 の い ず れ に 類 す る か に つ い て 、 学 説 は 主 に 以 下 の 六 説 が 主 張 さ れ て い る 。 第 一 説 は 、 判 例 に 倣 い 遺 棄 の 概 念 を 二 つ に け 、 第 二 一 七 条 の 遺 棄 は 狭 義 の 遺 棄 と し て の ① 、 第 二 一 八 条 の 遺 棄 は ① に 加 え 広 義 の 遺 棄 と し て の ② ③ ④ を 含 む と す る 。 さ ら に 第 二 一 八 条 の 不 保 護 は ⑤ ⑥ に 限 定 さ れ る と ５ ︶ す る 。 本 説 は 、 保 護 責 任 の な い 一 般 人 を 行 為 主 体 と す る 単 純 遺 棄 罪 ︵ 第 二 一 七 条 ︶ を 作 為 犯 、 保 護 責 任 者 を 行 為 主 体 と す る 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 ︵ 第 二 一 八 条 ︶ を 不 真 正 不 作 為 犯 と し 、 保 護 責 任 に 基 づ く 作 為 義 務 の な い 一 般 人 は 狭 義 の 遺 棄 し か 犯 す こ と が で き な い と す る の で あ る 。 こ れ に 対 し て は 、 第 二 一 八 条 が 遺 棄 の ほ か に 不 保 護 に つ い て も 区 別 し て 規 定 し て い る に も か か わ ら ず 、 第 二 一 七 条 と 第 二 一 八 条 の 遺 棄 を 異 な っ た も の と し て 解 釈 す る の は 妥 当 で ６ ︶ な い 、 第 二 一 七 条 の 遺 棄 が ② ③ ④ を 何 故 含 ま な い の か の 論 証 が 不 十 で ７ ︶ あ る な ど の 批 判 が あ る 。 第 二 説 は 、 保 護 責 任 者 の 場 合 に は 、 保 護 義 務 に 基 づ く 一 定 の 作 為 義 務 に 違 反 す る 不 作 為 が 犯 罪 と な る の に 対 し 、 保 護 責 任 の な い 者 の 場 合 に は 、 こ う し た 不 作 為 は 犯 罪 と な ら な い と 解 す べ き で あ る と し て 、 第 二 一 七 条 の 遺 棄 は 作 為 で あ る ① ② ④ に 限 定 さ れ 、 第 二 一 八 条 の 遺 棄 は そ れ に 加 え て 一 定 の 不 作 為 で あ る ③ を 含 む と す る 。 さ ら に 不 保 護 は 、 場 所 的 離 隔 を と も な わ な い ⑤ ⑥ に 限 定 さ れ る 真 正 不 作 為 犯 で あ る と ８ ︶ す る 。 本 説 は 、 ② ④ の よ う に 作 為 に よ り 場 所 的 離 隔 を 生 じ さ せ る こ と を ① と 同 視 す る も の で あ る 。 第 三 説 は 、 場 所 的 離 隔 を 作 出 す る も の を 遺 棄 と 解 す べ き で あ る と こ ろ 、 ② 扶 助 者 自 身 に よ る 要 扶 助 者 の 置 去 り は 、 そ れ 自 体 は 作 為 に よ る 遺 棄 で あ る が 、 置 き 去 り を 処 罰 し て 要 扶 助 者 と 一 緒 に い る こ と を 要 求 し て も 、 保 護 す る こ と ま で が 要 求 さ れ な い 場 合 に は 無 意 味 で あ る か ら 、 保 護 責 任 者 に つ い て の み 処 罰 の 対 象 と す べ き と ９ ︶ す る 。 本 説 に よ れ ば 、 ① ③ ④ は 第 二 一 七 条 の 遺 棄 、 ① ② ③ ④ は 第 二 一 八 条 の 遺 棄 、 ⑤ ⑥ は 不 保 護 と 解 さ れ る 。 第 四 説 は 、 第 二 一 七 条 の 遺 棄 は 現 在 よ り も 不 良 な 保 護 状 態 に 変 す る こ と と 解 す べ き で 、 場 所 的 離 隔 を 生 じ さ せ る 必 要 北研 50 (3-4・ )

は な い と す る 。 し か し 、 第 二 一 八 条 の 遺 棄 は 保 護 義 務 者 の 行 為 で あ る か ら 、 そ の 義 務 違 反 を 慮 し 、 ② ③ ④ も こ れ に 含 め る べ き で あ る と 10 ︶ す る 。 本 説 に よ れ ば 、 ① ⑤ は 第 二 一 七 条 の 遺 棄 、 ① ② ③ ④ ⑤ は 第 二 一 八 条 の 遺 棄 、 ⑥ は 不 保 護 と 解 さ れ る 。 こ れ に 対 し て は 、 要 扶 助 者 の 保 護 者 を 監 禁 し た り 殺 害 す る 行 為 も 遺 棄 に あ た っ て し ま う と の 批 判 が 11 ︶ あ る 。 第 五 説 は 、 第 二 一 七 条 と 第 二 一 八 条 の 遺 棄 の 概 念 を 統 一 的 に 解 す べ き と の 前 提 に 立 ち 、 第 二 一 七 条 が ② ③ 不 作 為 に よ る 12 ︶ 遺 棄 を 排 除 す る 根 拠 は な い こ と 、 第 二 一 八 条 が 不 保 護 と 遺 棄 を 区 別 し て い る こ と か ら 、 遺 棄 は ① ② ③ ④ 、 不 保 護 は ⑤ ⑥ で あ る と 13 ︶ す る 。 本 説 に よ れ ば 、 第 二 一 七 条 で 処 罰 さ れ る 不 作 為 の 処 罰 根 拠 と な る 作 為 義 務 と 、 第 二 一 八 条 で 処 罰 さ れ る 不 作 為 ︵ 不 保 護 ︶ の 処 罰 根 拠 と な る 保 護 責 任 は 区 別 さ れ 、 保 障 人 的 地 位 や 作 為 義 務 が あ る な ら ば 、 不 作 為 に よ る 遺 棄 で あ っ て も 第 二 一 七 条 に よ り 処 罰 さ れ る こ と に な る 。 第 六 説 は 、 第 五 説 と 同 様 に 第 二 一 七 条 と 第 二 一 八 条 の 遺 棄 の 概 念 を 統 一 的 に 解 す べ き と の 前 提 に 立 ち 、 第 二 一 八 条 が 不 保 護 と 遺 棄 を 区 別 し て い る こ と か ら 、 遺 棄 は 要 扶 助 者 を 従 来 の 場 所 か ら 危 険 な 他 の 場 所 に 移 動 さ せ る ① 移 置 の み で あ り 、 他 は 不 保 護 に あ た る と 14 ︶ す る 。 本 説 に よ れ ば 、 ① は 第 二 一 七 条 、 第 二 一 八 条 共 通 の 遺 棄 、 ② ③ ④ ⑤ ⑥ は 不 保 護 と 解 さ れ る 。 こ れ に 対 し て は 、 要 扶 助 者 と 保 護 責 任 者 の 間 に 場 所 的 離 隔 を 生 じ さ せ る ② ③ は 棄 て る 行 為 で あ り 遺 棄 に あ た る と い う べ き で 15 ︶ あ る 、 不 保 護 罪 は 現 状 で は ま っ た く 機 能 し て お ら ず 、 従 来 の 不 保 護 概 念 か ら 解 離 し た 解 釈 で 16 ︶ あ る な ど の 批 判 が あ る 。 以 上 に つ き 、 私 見 と し て は 第 六 説 を 支 持 す る 。 ② ③ ④ ⑤ ⑥ は 、 行 為 が そ れ ぞ れ 作 為 か 不 作 為 か と い う 相 違 は あ る も の の 、 保 護 を 行 わ な か っ た 点 で 不 作 為 で あ る こ と は 共 通 す る 。 す な わ ち 、 ② ③ は 保 護 責 任 者 が 要 扶 助 者 を 置 き 去 り に せ ず 一 緒 に い て 保 護 を 行 う 義 務 が 、 ④ は 保 護 責 任 者 が 要 扶 助 者 の 接 近 を 遮 断 せ ず 保 護 を 行 う 義 務 が 、 ⑤ は 増 大 し た 危 険 に 対 応 す る 手 厚 い 保 護 を 行 う 義 務 が 、 ⑥ は 単 純 に 保 護 を 行 う 義 務 が あ る に も か か わ ら ず 、 そ の 義 務 を 果 た さ な か っ た 不 作 為 が 第 二 一 八 条 に よ り 重 く 処 罰 さ れ る の で あ る か ら 、 す べ て 不 保 護 と 解 す べ き で あ る 。 こ れ に 対 し 、 遺 棄 は 要 扶 助 者 を 棄 て る 行 為 で あ る か ら 、 ① の よ う に 、 要 扶 助 者 を 保 護 さ れ な い 場 所 に 移 動 さ せ 放 置 す る 行 為 が 妥 当 す る 。 ① は 最 終 的 に は 保 護 を 行 わ な い 不 作 為 を 含 む も の の 、 そ の 前 提 と し て 場 所 的 移 動 を 必 要 と す る 作 為 と 解 す べ き で あ ろ う 。 北研 50 (3-4・ )

そ れ で は 、 親 が 乳 幼 児 を パ チ ン コ 店 駐 車 場 に 駐 車 し た 車 内 に 放 置 し て 去 る 行 為 は 、 遺 棄 と 不 保 護 の い ず れ に 該 当 す る の で あ ろ う か 。 名 古 屋 地 判 平 成 一 九 年 七 月 九 日 は 不 保 護 の 故 意 の 有 無 を 問 題 に し て い る が 、 車 内 に 乳 児 を 放 置 し た 時 点 で は 、 曇 天 で 気 温 が そ れ ほ ど 高 く な い こ と か ら 被 害 者 の 生 存 に と っ て 危 険 な 状 況 が 存 在 し た わ け で は な い 。 ⋮ ⋮ 不 保 護 の 状 態 が 開 始 さ れ る こ と に よ っ て 被 害 者 の 生 存 に 対 す る 現 実 的 な 危 険 が 直 ち に 発 生 す る も の と も い え な い と し て お り 、 当 該 行 為 を 、 故 意 を 欠 い て い る 点 は と も か く 、 客 観 的 に は 不 保 護 と 解 し て い る よ う に 見 え る 。 名 古 屋 地 判 の 事 案 で は 、 行 為 者 が 当 初 か ら 危 険 な 場 所 に 移 動 す る 認 識 を 欠 い て い る か ら ① 移 置 は 問 題 と な ら ず 、 従 っ て ② か ⑥ か が 問 題 と な る と 思 わ れ る 。 最 判 昭 和 三 四 年 七 月 二 四 日 は ② を ① と と も に 第 二 一 八 条 の 遺 棄 と 解 し て い る か ら 、 不 保 護 に 言 及 し た 名 古 屋 地 裁 が こ の 最 高 裁 の 解 釈 に 拠 っ て い る の で あ れ ば 、 こ こ で の 車 内 放 置 行 為 は ② で は な く ⑥ の 不 保 護 と い う こ と に な る 。 行 為 者 が 乳 児 の お か れ た 状 況 の 危 険 性 を 認 識 し て い な い 以 上 、 当 該 行 為 は 少 な く と も 客 観 的 に は 、 危 険 な 状 況 で あ る こ と を 前 提 と す る ① ② や 、 新 た な 危 険 の 惹 起 を 必 要 と す る ⑤ で は な く 、 ⑥ と 解 さ ざ る を 得 な い の で あ ろ う 。 一 方 、 本 件 事 案 で は 、 被 告 人 が 当 初 か ら 炎 天 下 の パ チ ン コ 店 駐 車 場 の 危 険 性 を 認 識 し た う え で 、 敢 え て 駐 車 場 内 の 人 目 に つ か な い 場 所 を 選 ん で 駐 車 し て い る か ら 、 こ の 行 為 は ① に 当 た る と 解 さ れ よ う 。 続 い て 、 被 告 人 は 被 害 児 を 車 内 に 放 置 し て パ チ ン コ 店 に 入 店 し て い る が 、 こ の 行 為 は ② に 当 た る と 解 さ れ よ う 。 そ の 後 、 被 告 人 が 被 害 児 の 状 態 を 確 認 し つ つ 、 何 ら 救 命 の 措 置 を と る こ と も な く 被 害 者 を 放 置 し て パ チ ン コ 店 に 戻 る と い っ た 行 為 を 繰 り 返 し た 点 は 、 客 観 的 に も 主 観 的 に も ⑥ の 不 保 護 に 当 た る と 解 さ れ よ う 。 三 第 三 は 、 保 護 責 任 者 遺 棄 ︵ 不 保 護 ︶ 致 死 罪 と 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 の 区 別 で あ る 。 本 件 事 案 で は 、 被 告 人 は 、 上 述 し た よ う に 、 被 害 児 が 死 ん で も 構 わ な い と い う 気 持 ち が 強 く な り 、 ま た 同 じ 車 内 に 一 緒 に い る の は つ ら い か ら 離 れ た い な ど と 思 っ て か か る 行 為 に 出 た 。 こ れ に つ き 、 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 の 成 立 を 認 め る 余 地 は な か っ た の で あ ろ う か 。 大 阪 高 判 平 成 一 三 年 六 月 二 一 日 判 タ 一 〇 八 五 号 二 九 二 頁 は 、 被 告 人 が 、 長 女 Ａ 子 ︵ 死 亡 時 一 歳 八 か 月 ︶ に 対 し 食 事 を 与 え ず に 殺 害 し 、 拒 食 症 で 死 亡 し た と 偽 る 旨 を 夫 Ｂ と 共 謀 し 、 二 か 月 以 上 に わ た り 十 な 飲 食 物 を 与 え ず 死 亡 さ せ た が 、 そ 北研 50 (3-4・ )

の 間 、 一 時 的 に た め ら い を 覚 え て 菓 子 類 や ジ ュ ー ス を 与 え る な ど し 、 も う い い や と 思 っ た り 、 ち ゃ ん と し な く ち ゃ と 思 っ た り 、 そ の 日 に よ っ て 気 持 ち は か な り 揺 れ た り は し て い た 旨 の 供 述 を し た 事 案 に つ い て 、 原 判 決 が 被 告 人 の Ａ 子 に 対 す る 殺 意 を 未 必 の 故 意 と 認 定 し た の に 対 し 、 そ も そ も 、 ⋮ ⋮ 被 告 人 と Ｂ の 共 謀 内 容 は 、 前 記 の と お り 、 そ の 日 以 降 、 Ａ 子 に 対 し て 、 正 規 の 食 事 を 与 え な い で 同 児 を 死 亡 さ せ る と い う 明 確 な 合 意 を 内 容 と す る も の で あ っ た と 認 め ら れ 、 ⋮ ⋮ 被 告 人 に お い て 、 一 時 的 に 、 Ａ 子 を 死 亡 さ せ る こ と に つ い て 、 た め ら い の 気 持 ち を 抱 い た こ と が あ っ た と し て も 、 被 告 人 の 殺 意 は 、 こ れ に 全 体 的 な 法 的 評 価 を 加 え る と 、 到 底 未 必 の 殺 意 に 止 ま る も の で は な く 、 確 定 的 殺 意 に 該 当 す る と み る の が 相 当 で あ る ︵ 特 に 、 本 件 の よ う な 長 期 間 を 要 す る 不 作 為 に よ る 態 様 の 殺 人 の 場 合 に は 、 不 作 為 者 の 殺 意 の 強 さ に つ い て 、 そ の 間 に 動 揺 が み ら れ る こ と は 、 経 験 則 上 十 え ら れ る と こ ろ で あ る が 、 こ の よ う な 場 合 、 そ の 実 行 期 間 の 全 体 に お け る 不 作 為 者 の 犯 意 を 合 的 に 察 し て 、 そ の 殺 意 の 程 度 に つ い て 法 的 評 価 を 加 え る の が 相 当 で あ り 、 不 作 為 者 が 殺 人 に 関 し て 一 時 的 に 逡 巡 す る 場 面 が あ っ た と し て も 、 そ れ が 直 ち に 全 体 の 法 的 評 価 と し て 、 未 必 の 殺 意 に よ る 犯 行 に な る と は え ら れ な い ︶ 。 ⋮ ⋮ 被 告 人 は 、 Ａ 子 を 直 ち に 死 な せ る こ と に 対 す る 一 時 的 な 逡 巡 か ら だ け で は な く 、 泣 き 止 ま な い Ａ 子 を 泣 き 止 ま す た め の 手 段 と し て 、 あ る い は Ａ 子 が ご 飯 を 食 べ ず に 拒 食 症 に よ り 次 第 に 衰 弱 し て 死 亡 し た と 見 せ か け る こ と を も え て 、 花 子 を 絶 食 さ せ る こ と に よ っ て 、 す ぐ に 死 亡 さ せ て 周 囲 の 者 に 怪 し ま れ る こ と が な い よ う に 、 わ ず か な 量 の ジ ュ ー ス や 菓 子 類 を 時 折 与 え る に 止 め て い た と み ら れ る の で あ り 、 し か も 、 こ れ ら の 食 物 を 、 被 告 人 ら が 自 ら 手 で 与 え る と い う の で は な く 、 傍 ら に 置 く に 止 め て い た に す ぎ な い の で あ っ て 、 そ れ 自 体 は 、 Ａ 子 に 対 し て 積 極 的 に そ の 生 存 に 不 可 欠 な 栄 養 を 与 え る よ う な 行 為 と は 到 底 い え な い も の で あ り 、 ⋮ ⋮ 被 告 人 が Ａ 子 に 対 し て 確 定 的 な 殺 意 を 抱 い て い た こ と と 矛 盾 す る よ う な 事 情 で あ る と は 認 め ら れ な い 。 と し て 、 殺 人 の 確 定 的 故 意 を 認 め た 。 金 沢 地 判 平 成 一 六 年 六 月 二 四 日 ︵ 判 例 集 未 登 載 ︶ は 、 被 告 人 が 、 自 力 で 起 き あ が る こ と が で き ず 自 力 に よ る 食 物 摂 取 及 び 排 泄 処 理 が で き な い 実 母 Ａ 女 ︵ 当 時 八 七 歳 ︶ と 二 人 で 、 石 川 県 加 賀 市 内 の 被 告 人 方 に て 居 住 し 、 平 成 一 六 年 一 月 三 〇 日 午 前 一 一 時 こ ろ 、 市 福 祉 保 課 職 員 か ら 上 記 Ａ 女 の 入 院 準 備 資 金 と し て 援 護 費 三 万 円 の 給 付 を 受 け た こ と を 奇 貨 と し て 金 北研 50 (3-4・ )

沢 市 内 で パ チ ン コ 遊 興 に ふ け る こ と を 企 図 し 、 Ａ 女 を 被 告 人 方 に 放 置 し た と こ ろ 、 同 年 二 月 二 日 こ ろ 、 Ａ 女 が 栄 養 不 良 及 び 寒 冷 の た め 凍 死 し た 事 案 に つ い て 、 被 告 人 は 、 ⋮ ⋮ 被 害 者 が 栄 養 不 良 で 衰 弱 し て い た こ と を 十 に 認 識 し な が ら 、 被 害 者 を 置 き 去 り に し て 遺 棄 し た も の で あ る 。 ⋮ ⋮ 寒 冷 な 時 期 で あ る 一 月 末 に 栄 養 不 良 状 態 の 被 害 者 を 自 宅 に 置 き 去 り に す れ ば 、 そ の 生 命 に 危 険 が 生 じ る こ と は 十 に 予 想 さ れ る の に 、 食 料 を 被 害 者 の 手 の 届 く と こ ろ に 置 い た り 、 暖 を と る た め の 措 置 を 講 ず る な ど の 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 最 低 限 の 看 護 措 置 を 講 ず る こ と な く 、 被 害 者 を 遺 棄 し た の で あ り 、 そ の 犯 行 態 様 は 極 め て 悪 質 で あ る 。 と し て 、 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 成 立 を 認 め た ︵ 懲 役 四 年 ︶ 。 被 告 人 の 行 為 は ⑥ の 不 保 護 に 該 当 す る よ う に も 見 え る が 、 金 沢 地 裁 は 被 告 人 の 行 為 を 置 き 去 り に し て 遺 棄 し た と し て お り 、 ② 作 為 に よ る 置 き 去 り す な わ ち 最 判 昭 和 三 四 年 七 月 二 四 日 の 言 う 第 二 一 八 条 の 遺 棄 に 該 当 す る と 解 し た の で あ ろ う 。 ② と 解 す る な ら ば 、 被 害 者 の 状 況 が 置 き 去 り 時 に お い て 既 に 危 険 で な け れ ば な ら な い が 、 こ の 事 案 で は 、 Ａ 女 が 自 力 で 活 動 で き な か っ た う え 、 被 告 人 の 自 宅 が 非 常 に 低 温 で 食 料 も 周 囲 に な く 危 険 で あ っ た と い う こ と で あ ろ う 。 以 上 を 比 較 す る と 、 殺 人 罪 を 認 め た 大 阪 高 判 平 成 一 三 年 六 月 二 一 日 で は 、 被 告 人 は 当 初 か ら 計 画 的 に 被 害 者 を 殺 害 す べ く 当 該 行 為 に 出 た が 、 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 を 認 め た 金 沢 地 判 平 成 一 六 年 六 月 二 四 日 で は 、 放 置 行 為 開 始 時 に お い て 被 告 人 に 必 ず し も 殺 意 が あ っ た わ け で は な い よ う に も 見 え る 。 一 方 、 本 件 事 案 で は 、 被 告 人 は ① 移 置 を 行 っ た が 、 こ の 時 点 で は 必 ず し も 殺 意 が あ っ た わ け で は な い よ う に も 見 え る 。 し か し そ の 後 、 死 ん で も 構 わ な い と い う 気 持 ち が 強 く な り ② 作 為 に よ る 置 き 去 り を 行 っ た の で あ る か ら 、 被 告 人 に は 、 当 初 か ら 計 画 的 で は な か っ た と し て も 、 こ の 時 点 で は 少 な く と も 殺 人 の 未 必 の 故 意 は あ っ た よ う に も 見 え る 。 ② は 要 扶 助 者 に 対 し て 保 護 を 行 わ な か っ た 点 で 不 作 為 で あ る か ら 、 続 い て 行 わ れ た ⑥ の 不 保 護 も 含 め て 、 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 の 成 立 を 認 め る 余 地 は あ っ た か も し れ な い 。 す な わ ち 、 被 告 人 は ① で 保 護 責 任 者 遺 棄 に 出 た が 、 続 く ② ⑥ で 、 夫 が 被 害 児 を 里 子 に 出 す こ と に 同 意 し な い 場 合 に 、 条 件 付 き 17 ︶ 故 意 に 基 づ く 不 作 為 に よ る 殺 人 に 出 た と 言 え る の で は な い か 。 被 告 人 は ⑥ の 段 階 で は 逡 巡 し て い る よ う に も 見 え る が 、 こ こ で 助 け て し ま っ て は 苦 し み が 続 く と し て 結 局 は 保 護 を 行 な っ て い な い し 、 大 阪 高 判 平 成 一 三 年 六 月 二 一 日 が 言 う よ う に 、 不 作 為 者 北研 50 (3-4・ )

が 殺 人 に 関 し て 一 時 的 に 逡 巡 す る 場 面 が あ っ た と し て も 、 全 体 の 法 的 評 価 と し て は 殺 意 を 認 定 す る 余 地 が あ っ た よ う に も 思 わ れ る 。 本 判 決 に お け る 懲 役 三 年 執 行 猶 予 五 年 と い う 量 刑 は 、 殺 人 罪 の 刑 の 下 限 付 近 か ら 心 神 耗 弱 に よ る 減 軽 を 行 っ た と し て も 導 く こ と が で き る か ら 、 本 件 に お い て 検 察 官 が 殺 人 罪 を 主 位 的 訴 因 と し 、 裁 判 所 が 殺 人 罪 の 成 立 を 認 め た と し て も 、 量 刑 で は 格 別 の 不 都 合 を 生 じ な か っ た は ず で あ る 。 な お 、 被 告 人 は 、 最 終 的 に は 夫 に 電 話 で 被 害 児 が 泡 を 吹 い て い る こ と を 伝 え た も の の 、 自 身 は た だ 座 り 込 ん で い た だ け で あ っ た か ら 、 死 亡 の 結 果 が 発 生 し て お り そ も そ も 中 止 犯 と は な り 得 な い が 、 夫 に 電 話 を す る 行 為 の み で は 中 止 行 為 と し て も 十 と は 言 い 難 い で あ 18 ︶ ろ う 。 四 第 四 は 、 産 後 う つ 病 と 責 任 能 力 の 関 係 で あ る 。 従 来 、 う つ 病 患 者 が 希 死 念 慮 か ら 自 殺 に 走 る こ と は 多 い が 殺 人 に 走 る こ と は 稀 で 、 う つ 病 と 犯 罪 の 関 連 性 は 少 な く と も 統 合 失 調 症 と 比 べ る と は る か に 薄 く 、 う つ 病 患 者 が 殺 人 に 走 っ た 事 例 の 被 害 者 の 多 く は 家 族 、 と く に 患 者 が 女 性 で あ る 場 合 に は 子 殺 し が 圧 倒 的 に 多 い と さ れ て い た 。 こ れ に つ い て は 、 家 族 を 道 連 れ に し て 心 中 し よ う と し て 殺 害 し た が 自 は 自 殺 を 完 遂 で き ず 生 き 残 っ た 事 例 が 典 型 例 で 、 子 殺 し が 拡 大 自 殺 の 一 部 で あ る 19 ︶ と か 、 愛 他 的 殺 人 で 20 ︶ あ る な ど の 指 摘 が な さ れ て い る 。 い ず れ に せ よ 、 子 殺 し 事 例 の 多 く は 、 母 親 自 身 の 希 死 念 慮 、 自 殺 企 図 が 殺 人 の 発 端 と な っ て 21 ︶ い る 。 近 年 は 、 女 性 が 出 産 を 機 に う つ 病 を 発 症 し 、 重 篤 化 し て 生 ま れ た 子 を 道 連 れ に 自 殺 し よ う と す る な ど と い っ た 、 産 後 う つ 病 患 者 の 子 殺 し 事 例 が し ば し ば 見 ら れ る 。 産 後 う つ 病 患 者 の 子 殺 し 事 例 に つ い て は 、 上 記 の う つ 病 患 者 に よ る 子 殺 し 事 例 に 見 ら れ る よ う な 、 希 死 念 慮 が 先 行 し た 拡 大 自 殺 と 言 え る 事 例 は 実 際 に は そ れ ほ ど 多 く は な く 、 む し ろ 育 児 ス ト レ ス か ら 家 事 ・ 育 児 の 負 担 が 強 く 感 じ ら れ る こ と に よ り 、 乳 児 に 対 す る 愛 着 形 成 に 障 害 が 出 現 し 、 乳 児 に 対 し 攻 撃 的 と な っ て 虐 待 、 子 殺 し に 走 っ た も の が 多 く 見 ら れ る と の 析 が 22 ︶ あ る 。 本 件 で も 、 被 告 人 は 被 害 児 に 対 す る 愛 着 形 成 に 障 害 を 生 じ 、 攻 撃 的 に な っ て 首 を め る な ど し て お り 、 そ の 後 に 無 理 心 中 を え る に 至 っ た が 、 ① ② の 際 に は 死 ん で も 構 わ な い 同 じ 車 内 に 一 緒 に い る の は つ ら い か ら 離 れ た い 、 ⑥ の 際 に は こ こ で 助 け て し ま っ て は 苦 し み が 続 く と え て お り 、 希 死 念 慮 よ り む し ろ 被 害 児 に 対 す る 攻 撃 性 が 強 く 出 て い る よ う に 思 わ れ る 。 い ず れ に せ よ 、 本 判 決 が 言 う よ う に 、 被 告 人 が 産 北研 50 (3-4・ )

後 う つ 病 に よ り 是 非 弁 別 、 行 為 の 制 御 が 著 し く 困 難 と な っ て い た 点 は 疑 い な い 。 産 後 う つ 病 患 者 の 子 殺 し に 関 し て は 、 乳 児 の 育 児 を 嫌 が る 母 親 の 身 勝 手 さ か ら 殺 害 し た と 判 断 し 、 産 後 う つ 病 の 存 在 に 気 づ か な か っ た り 過 小 評 価 す る 可 能 性 が あ る と の 指 摘 が あ 23 ︶ る が 、 本 判 決 が 、 ま さ に 産 後 う つ 病 に お け る 愛 着 形 成 の 障 害 に 着 目 し て 心 神 耗 弱 を 認 め た 点 は 妥 当 で あ っ た と 言 え よ う 。 １ ︶ 福 岡 地 小 倉 支 判 平 成 二 一 年 一 月 二 七 日 ︵ 判 例 集 未 登 載 ︶ は 、 保 育 園 職 員 で あ る 被 告 人 Ａ ・ Ｂ が 、 当 時 最 高 気 温 摂 氏 三 〇 度 以 上 の 炎 天 下 に お い て 、 被 害 者 ︵ 当 時 二 歳 ︶ ら 園 児 二 一 名 を 普 通 乗 用 車 に 乗 さ せ て 園 ま で 引 率 し て 園 外 保 育 を 実 施 し た 後 、 保 育 園 に 帰 園 し て 園 児 を 降 車 さ せ た 際 に 、 車 内 に 取 り 残 さ れ た 被 害 者 に 気 づ か ず 、 被 害 者 が 約 四 時 間 放 置 さ れ て 熱 射 病 に よ り 死 亡 し た 事 案 に つ い て 、 業 務 上 過 失 致 死 罪 の 成 立 を 認 め た 。 ２ ︶ 井 田 良 刑 法 各 論 ︵ 第 二 版 ・ 二 〇 一 三 年 ︶ 四 七 頁 。 ３ ︶ 作 為 に よ る 置 き 去 り は 論 者 に よ っ て 呼 称 が 異 な る 。 す な わ ち 、 西 田 典 之 刑 法 各 論 ︵ 第 六 版 ・ 二 〇 一 二 年 ︶ 二 九 頁 は 不 作 為 に よ る 遺 棄 ︵ 置 き 去 り ︶ 、 井 田 ・ 前 掲 書 四 七 頁 は 不 作 為 の 遺 棄 ︵ 保 護 責 任 者 に よ る 置 き 去 り ︶ 、 前 田 雅 英 刑 法 各 論 講 義 ︵ 第 五 版 ・ 二 〇 一 一 年 ︶ 一 〇 一 、 一 〇 二 頁 は 不 作 為 ︵ 置 き 去 り ︶ 、 内 田 文 昭 刑 法 各 論 ︵ 第 三 版 ・ 一 九 九 六 年 ︶ 八 七 、 八 八 頁 は 典 型 的 な 置 去 り と す る 。 ４ ︶ 内 田 ・ 前 掲 書 八 七 、 八 八 頁 は 接 近 の 遮 断 を 阻 止 す な わ ち 作 為 の 置 去 り と 呼 称 す る 。 ５ ︶ 木 村 亀 二 刑 法 各 論 ︵ 一 九 三 八 年 ︶ 四 二 頁 、 井 田 ・ 前 掲 書 四 七 頁 、 前 田 ・ 前 掲 書 一 〇 二 頁 。 ６ ︶ 大 谷 實 刑 法 講 義 各 論 ︵ 新 版 第 四 版 ・ 二 〇 一 三 年 ︶ 七 三 頁 。 ７ ︶ 内 田 ・ 前 掲 書 八 八 頁 。 ８ ︶ 福 田 平 刑 法 各 論 ︵ 全 訂 第 三 版 増 補 ・ 二 〇 〇 二 年 ︶ 一 六 五 頁 。 ９ ︶ 山 口 厚 刑 法 各 論 ︵ 第 二 版 ・ 二 〇 一 〇 年 ︶ 三 五 頁 。 10 ︶ 江 家 義 男 刑 法 各 論 ︵ 増 補 ・ 一 九 六 三 年 ︶ 二 一 五 頁 以 下 。 11 ︶ 大 谷 ・ 前 掲 書 七 三 頁 。 12 ︶ 内 田 ・ 前 掲 書 八 七 、 八 八 頁 は 、 ④ を 作 為 に よ る 置 去 り 、 ② を 不 作 為 に よ る 遺 棄 に 類 す る 。 13 ︶ 内 田 ・ 前 掲 書 八 八 頁 。 14 ︶ 大 谷 ・ 前 掲 書 七 三 頁 、 西 田 ・ 前 掲 書 三 〇 頁 、 林 幹 人 刑 法 各 論 ︵ 第 二 版 ・ 二 〇 〇 七 年 ︶ 四 一 頁 。 15 ︶ 井 田 ・ 前 掲 書 四 七 頁 脚 注 。 16 ︶ 前 田 ・ 前 掲 書 一 〇 三 頁 。 17 ︶ 最 決 昭 和 五 六 年 一 二 月 二 一 日 刑 集 三 五 巻 九 号 九 一 一 頁 、 最 判 昭 和 五 九 年 三 月 六 日 刑 集 三 八 巻 五 号 一 九 六 一 頁 は 、 条 件 付 き 故 意 で あ っ た と し て も 、 故 意 の 成 立 に 欠 け る と こ ろ は な い と す る 。 北研 50 (3-4・ )

18 ︶ 大 阪 地 判 昭 和 五 九 年 六 月 二 一 日 判 タ 五 三 七 号 二 五 六 頁 は 、 被 告 人 が 夫 Ａ の 背 中 を ナ イ フ で 突 き 刺 し た が 、 自 ら ナ イ フ を 抜 き 取 り 、 Ａ に 対 し て 救 急 車 を 呼 ぶ よ う 指 示 し 、 さ ら に Ａ が 出 血 し て い る の を 見 て 大 変 な こ と を し た と 思 い 、 一 一 〇 番 通 報 と と も に 救 急 車 の 手 配 を 要 求 し 、 Ａ は 医 師 の 手 当 が 功 を 奏 し 負 傷 に と ど ま っ た 事 案 に つ き 、 中 止 未 遂 が 認 め ら れ る た め に は 、 被 告 人 自 ら の ま た は こ れ と 同 視 で き る 行 為 に よ つ て 結 果 の 発 生 が 防 止 さ れ た こ と が 必 要 で あ る と こ ろ 、 ⋮ ⋮ 被 告 人 の 行 動 は 、 結 局 の と こ ろ 、 被 害 者 の 指 示 の も と で 被 害 者 自 身 が 救 急 車 の 手 配 を す る の を 手 助 け し た も の と 大 差 な く 、 も と よ り 結 果 の 発 生 は 医 師 の 行 為 に よ り 防 止 さ れ て お り 、 し た が つ て こ の 程 度 の 被 告 人 の 行 為 を も つ て し て は 、 未 だ 被 告 人 自 身 が 防 止 に あ た つ た と 同 視 す べ き 程 度 の 努 力 が 払 わ れ た も の と 認 め る こ と が で き ず 、 本 件 が 中 止 未 遂 で あ る と い う こ と は で き な い 。 と 判 示 し て 、 中 止 犯 を 否 定 し た 。 こ れ に 照 ら せ ば 、 本 件 被 告 人 が 夫 に 電 話 を し た 行 為 は 、 た と え 被 害 児 が 死 亡 し な か っ た と し て も 、 や は り 中 止 犯 と は な り 得 な い で あ ろ う 。 19 ︶ 五 十 嵐 禎 人 編 刑 事 精 神 鑑 定 の す べ て ︵ 二 〇 〇 八 年 ︶ 一 〇 二 頁 ︵ 田 口 寿 子 ︶ 。 20 ︶ 中 谷 陽 二 司 法 精 神 医 学 と 犯 罪 病 理 ︵ 二 〇 〇 五 年 ︶ 八 一 頁 。 21 ︶ 中 谷 ・ 前 掲 書 七 六 頁 以 下 参 照 。 22 ︶ 田 口 産 後 う つ 病 の 母 親 に よ る 子 殺 し 町 野 朔 他 編 刑 法 ・ 刑 事 政 策 と 福 祉 岩 井 宜 子 先 生 古 希 祝 賀 論 文 集 ︵ 二 〇 一 一 年 ︶ 二 一 八 頁 。 23 ︶ 田 口 ・ 岩 井 古 希 祝 賀 二 一 九 頁 。 北研 50 (3-4・ )