閉 鎖 的 会 社 と社 員 の持 分 ・株 式 買 取 請 求 権
立 法 論 的 考 察
青 竹 正 一
1序 説
II各 国 の 法 制
(1)ス イ ス
(2)ド イ ツ
(3)ア メ リ カ ・イ ギ リ ス
皿[結 語
1序 説
わが 商 法 上,会 社 の存 続 中 に特 定 の社 員 の社 員 た る資格 が 絶 対 的 に 消滅 す る退 社 の制 度 は,合 名 会社,合 資 会 社 な どの いわ ゆ る人 的会 社 に 限 り認 め ら れ て い る。 そ して,退 社 の 原 因 と して,総 社 員 の 意 思 に よ る場 合一 定 款 に 定 め た事 由 の発 生 ・総 社 員 の 同意(商85条1・2号),特 定社 員 の信 頼 が 失 な わ れ た場 合一 社 員 の死 亡 ・破産 ・禁 治産 お よび 除 名(同85条3・4・5・6号)
な どの ほ か,予 告 に よる とき(商84条1項)お よび や む を得 な い 事 由が あ る と き(同84条2項)に は,社 員個 人 の一一方 的 意 思 に も とつ く 退社 が認 め ら れ て い る。
この よ うに,人 的 会社 に お い て 退社 の制 度 が 認 あ られ てい るの は,社 員 の 負担 す る危 険 が きわ め て大 きい か ら,そ の意 思 に 反 して会社 に拘 束 す るのは 適 当 で な い の と,社 員個 人 の個 性 が重 要 性 を有 す る結 果,事 情 に よ り特 定 の
くめ
社 員 を 会 社 関 係 か ら 排 除 す る 必 要 が あ る か ら で あ る と い わ れ,と り わ け,社
原 稿 受 領1976年10月6日 ・
(1)田 中(耕)r改 訂 会 社 法 概 論 上 』151‑152頁,伊 沢 『註 解 新 会 社 法 』91‑92頁, 大 隅 『全 訂 会 社 法 論 上 』80頁.な お,商 法84条 に 相 当 す る 旧68条 に つ き,大 判
昭 和8・6・10民 集12巻14号1426頁 参 照.
→
閉鎖的会社 ≧社員の持分 ・株式買取請求権
69
員個 人 の意 思 に も とつ い て社 員 が 自由に 退社 で き る こ とは,人 的 会社 の物 的
会社 に対 す る特質 の一 つ で あ る と され て い る。 他 方,社 員 り 責 任 が有 限 な株 式会 社,有 限 会社 の よ うな物 的 会社 に お い て退 社 制 度 が 認 め られ て い な い理
由 と して は,退 社 に は持 分 の払戻 を伴 うの で(商89条 ・民681条 参 照),会 社 債 権 者 に対 す る担 保 が 会社 財産 だ け で あ る資 本 団 体 と して の性 質 は,こ れ
とあ い いれ な い こ とが あげ られ,物 的会 社 に おい ては社 員 た る地 位(株 式 ・ 持分)の 譲 渡 な い し 換価 性 の 保 障 が そ の代 わ りを な して い る と いわ れ て い
(3)
る。
と ころで,有 限 会社 は,本 来 比 較 的 少 人 数 に よ る小規 模 の企 業,同 族 的 企 業 の経 営 に 適 す る企 業 形 態 と して創 出 され た もの で あ り,そ の経 済 的 機 能 に 対 応 して,法 的 機構 の上 に も,社 員 の個 性 が重 視 され る人 的 会社 に近 い閉 鎖 的 性 格 が 認 め られ る。 これ は,社 員の 総数 が原 則 と して50人 以 下 に 制 限 さ れ て お り(有8条),社 員 以外 の者 へ の持 分 の譲 渡 は法 律上 制 限 され(同19 条),か つ持 分 につ い ての 流 通 証 券 の 発行 が禁 止 され(同12条),社 員 の公 募 は禁 止 され てい る こ と(同52条2項),に 端 的 に あ らわ れ て い る。 また, わ が 国 に お い て は,戦 後,経 営 の実 体 は個 人企 業 の ま まで 株 式 会社 ゐ 衣 を着
る 「株 式 会社 成 り」 とみ られ る会社 が 増 大 し,資 本 金 お よび株主 が きわ め て 少 な い小 規模 の株 式 会社 が 多 数 存 在 して い る こ とは,周 知 の事 実 で あ る。 こ の よ うな会社 に あ づて は,個 人 企 業 主 で あ った者 な ど特 定 少 数 の者 が 会社 の 大 部 分 あ 株 式 を所 有 して会社 を支 配 し,ま た そ の株 式 は 証 券 恥 引所 に上 場 さ れ て い な いの は 無論,定 款 で 株 式 の 譲 渡 が 制 限 され て い る場 合 が多 く,有 限 '会 社 と同様 に
,株 主 の個 性 が 重視 され る閉鎖 的 ・非 公 開 的性 格 を 有 して い る とい え る。
か か る有 限 会社,小 規 模 株 式 会社 の よ うな,物 的会 社 に お い て も閉 鎖 的 性 格 の認 め られ る会 社 にお い て は,社 員 な い し株 主 相 互 の人 的 信頼 が会 社 関 係 の基 礎 とな って い るため に,或 い は社 員 な い し株 主 が会 社 の 営業 活 動 に関 与
(2)田 中(耕)r判 例 民 事 法 昭 和8年 度 』380頁,古 瀬 村r注 釈 会 社 法(1)』314頁.
(3)伊 沢 ・前 掲 書91頁,大 隅 ・前 掲 書80頁,古 瀬 村 ・前 掲 書312頁.
す る度 合 が大 きいた めに,会 社 内部 の 意見 の対 立 な どに よ り会社 の機 能が 停 止 して しま う可 能 性 が大 きい し,ま た,社 員関 係 の変 動 が 余 り考 え られ な い 閉鎖 的 会社 に お け る 少数 者 は,絶 対 的 な少 数 者 を 意 味 す るの で,会 社 経 営 者 ・多数 派 に よ り少 数社 員 な い し少 数株 主 の利 益 が不 当 に 閉 め 出 され る危 険
くの
性 を も って い る。 そ して,少 数社 員 な い し少 数 株 主 が,会 社 の社 員 と して の 利 益 を不 当に 閉 め 出 され 或 いは 内紛 か ら会社 が そ の機 能 を 停 止 して い る こ と
な どを理 由に 不 満 を もち,会 社 関 係 か らの離 脱 を は か ろ うとす る場 合 に,法 律 上 常 に 持 分 の 譲渡 が 制 限 され,流 通 証 券 の発 行 が 禁 止 され て い る 有 限 会 社,お よび,定 款 で株 式 の譲 渡 が制 限 され て い るか,譲 渡 は制 限 され て い な くて も公 開 市場 に株 式 が上 場 され て い ない 小 規 模 ・閉鎖 的 な株 式 会 社 に あ っ て は,実 際上 は,そ の所 有 す る持 分 な い し株 式 を 売 却 ・譲 渡 す る こ とに よ り 投 下 資 本 を 効果 的 に 回 収す る こ とは 困難 で あ るの が現 状 で あ ろ う。
も っ と も,昭 和25年 の商 法 改 正 で,株 式 会 社 に つ い て,取 締 役 の権 限 の 拡 大 と多 数 決 制度 の濫 用 に対 して株 主 の地 位 強 化 と少数 株 主 の保 護 をは か る た め に,株 式 会社 の 団体 性 と多数 決 支 配 を必 ず しも絶対 視 しな い で,あ る程 度 そ の組 合 的 性格 を も承 認 す る ア メ リカ法 の考 え方 を と り入 れ て,株 主 に 会 社 の経 営 に 対 す る 監 督是 正 的 権利 に属 す る 多数 の権 利 を 認 め て い る。 そ し
て,と りわ け,商 法406条 ノ2が 新 た に認 め た解 散 判決 請 求 権 は,株 式 を 譲 渡 す る こ とに よって 会社 関 係か ら離 脱 す る こ とが 困難 とな って い る小 規 模 閉 鎖 会 社 にお け る株 主 の投 下資 本 回収 の方 法 と して,そ の 存 在 意義 は大 き い も
くら
の と い え る。 ま た,同 じ く昭 和25年 の 改 正 で,投 下 資 本 回 収 に 関 す る直 接 的 な 権 利 と して,営 業 譲 渡,合 併 に 反 対 す る株 主 に 株 式 買 取 請 求 権 が 認 め ら れ(商245条 ノ2,408条 ノ3),こ の 権 利 は,な お 昭 和41年 の 改 正 で,株 式
(4)た とえばJ小 規模株 式会社 におい て,株 主 に支払われ るべ き利益 配当が な され ず,社 長 そ の 他 の 経 営 者 が 受 け 取 っ た り報 酬 ・給 与 の 形 で 支 払 わ れ た りす る な ど,会 社 の経 営 に関与 して いない少数株主 の利 益が不 当に閉め 出 され てい る例が 少 ない ことにつ き,会 社規模研 究会 「小規模株式 会社 の法 的実態(2)」『神戸法学 雑誌』・14巻1号180頁 以下参 照.
(5)こ の よ うな 解散判 決請求権 の 存在意 義につい て,私 はかつ て 論 じた ことがあ
、
る.拙 稿 「株主 の解散 判決 請求権(3)」 『北大 法学論集』24巻1号153頁 以下,同
「株主の解散判 決請求権 につい て」 『私法』36号132頁.
閉鎖的会社 と社員の持分 ・株式買取請求権
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譲 渡 制 限 に つ い て の定 款 変 更 の場 合 に拡 大 され てい る(商349条)。 そ して, 昭 和25年 の 株 式 会社 法 の 改正 に対 応 して,昭 和26年 に は有 限 会社 に つ い て もそ れ に準 じた 改正 が な され,社 員 に 解 散 判 決請 求権,持 分 買 取請 求権 が認 め られ てい る(有71条 ノ2,41条 ・63条)。
しか し,解 散 判 決請 求権 は,こ れ を行 使 し うる場 合 が非 常 に 限定 的 で あ っ て,株 主 ない し社 員 の全 般 的 利 益 につ なが る,会 社 の存 続 を 困難 な ら しめ る も しくは 会社 の存 在 そ の もの に影 響 ず べ き事 由が 必要 と され て い る し,こ の 権 利 の 行使 の効 果 が 会社 の存 在 を 消滅 せ しめ る もの で あ って,会 社 内外 の関 係者 に 及 ぼす 影 響 がす こぶ る大 きい ので,適 用範 囲 に お のず か ら限界 が 生 ず ぢ1)ま た,株 式 ・持 分 買 取 請 求 権ilとつ い て も,こ れ を 行使 し うる場 合 は 営 業 譲 渡,合 併 な ど の場 合 に 限定 され て お り,そ れ 以外 の形 で少 数 株 主 な い し少 数社 員 の地 位 に重 要 な変 更 を受 け る場 合 の 会社 関 係 か らの離 脱 と投 下 資 本 の 回 収 を保 障す る もの で はな い 。 ・
そ こで,有 限 会 社 お よび 小 規模 株 式 会社 の よ うな閉 鎖 的 会社 に つ い て,少 数社 員 ない し少数 株 主 の地 位 ・利益 を保 護 す る方 法 と して,持 分 ・株 式 買取 請 求 権 制 度 を広 く認 め て い くべ き こ とが,立 法 論 と して,出 され て い る と こ
(7)
ろ で あ り,私 も,大 体 に お い て,こ れ に 賛 同 した い と考 え て い る。 本 稿 は, こ の よ うな 観 点 か ら,有 限 会 社 に つ き一 定 の 条 件 の も とに 社 員 の 一 方 的 意 思 に も と つ く退 社 の 制 度 を 認 め て い る ス イ ス,ド イ ッ法,お よ び,小 規 模 ・、閉 鎖 的 株 式 会社 の 存 在 を 考 慮 した 株 式 買 取 制 度 を 認 め て い る ア メ リカ,イ ギ リ
ス法 の 概 要 を 紹 介 し,わ が 国 へ の 立 法 の あ り方 に つ い て 検 討 を 加 え よ う とす る も の で あ る。
Il各 国 の 法 制
(1)ス イ ス
(6)こ の 点 に つ き.拙 稿 「株 主 の 解 散 判 決 請 求 権(1)」 『北 大 法 学 』23巻2号155, 163‑164頁 参 照.
(7)か か る 見 解 と して,酒 巻 『閉 鎖 的 会 社 の 法 理 と 立 法 』149,265頁,浜 田 『ア メ リ カ 閉 鎖 会 社 法 』339‑‑345頁.
ま ず,ス イ ス は,1936年 の 債 務 法 の 改 正 の 際 に 新 た に 設 け られ た 有 限 会 社 に つ い て,社 員 の 退 社 権(Austrittsrecht)を 明 文 を 以 て 認 め て い る。 す な わ ち,債 務 法822条 は,有 限 会 社 に つ き,「 定 款 を 以 て 社 員 の 退 社 の 権 利 を 許 容 し か つ こ の 権 利 を 特 定 の 条 件 に か か ら しむ る こ とを う る」(同 条1項 。 な お,債 務 法777条9号 参 照)と し,ま た,「 各 社 員 は 重 大 な る 事 由(wich‑
tigenGrUnden)に も とづ き 判 事 に 退 社 の 許 可 を 求 む る こ とを うる」(同 条 2項)と 規 定 して い る。
有 限 会 社 の 社 員 に か か る 定 款 の 定 め に も とつ く,お よび 重 大 事 由 に も とつ く退 社 の 権 利 を 認 め た の は,有 限 会 社 に お け る社 員 相 互 の 人 的 関 係 と社 員 の
く ラ
会 社 関 係 か らの離 脱 の 保障 を 考 慮 したた め で あ る。 そ して,社 員に 退社 権 が
(9)
認 め られ て い る こ とが,解 散 判 決 の制 度 しか 認 め られ て い な い株 式 会社 に対 す る有 限 会社 の 特 質 の 一 つ とな って お り,こ の点 で は,合 名会 社 な どの人 的
(10)
会 社 に近 い扱 いを して い る とみ られ て い る。
822条1項 に よ り,有 限会 社 の定 款 に は,退 社 の原 因 ・条 件 を 自由に定 め る こ とが で き,こ れ に は,た とえば,社 員 の告 知(Ktindigung),社 員 た る 期 間 の満 了,或 い は社 員 の死 亡,外 国 へ の転 居 な どの事 実 の発 生,を 退社 原 因 とす る場 合 が あ げ られ,ま た,退 社 員 の 持 分 を他 の社 員或 いは第 三 者 が 引 受 け る こ とを条 件 に退 社 を認 め うる もの と した り,退 社 権 の主 張 の方 法 を定
(11)
め る こ と もで き る と され て い る。
重 大 事 由に も とつ く退 社 を認 め てい る2項 の 規定 は,定 款 を 以 て して も排
(12)
除 す る こ とので きな い強 行規 定 で あ る と解 され て いる 。 いか な る場 合 に 「重
(13)
大 な る 事 由 」 と な る か ど う か は,判 事 の 裁 量 に 委 ね ら れ る と こ ろ で あ る が,
(8)Steiger,DieGesellschaftmitbeschrdinkterHaftung(Kommentareum SchωeixerischenZivilgesetgbpach,Bd.V,TeilsC,1965)S.515.
(9)ス イ ス 法 の 株 式 会 社 に お け る 解 散 判 決 制 度 に つ い て は,拙 稿 「株 主 の 解 散 判 決 請 求 権(3)」 『北 大 法 学 』24巻1号129頁 以 下 参 照.
aOSteiger,a.a.0.,S・151.な お,ス イ ス の 有 限 会 社 は ど ち ら か と い う と 人 的 会 社 に 近 い 型 の も の と 考 え ら れ て お り.持 分 の 譲 渡 に つ い て は 法 律 上 で 実 質 的 制 約 を 加 え(債 務 法791条),ま た,持 分 の 流 通 証 券 化 を 禁 止 し て い る(同789条).
a])Steiger,a.a.0.,SS.151,531, O勿Steiger,a.a.O.,SS.151,535.
a3Steiger,a.a.0.,S.535.
閉鎖的会社 と社員の持分 ・株式買取請求権
73
判 例 は,会 社 関 係 の 基 礎 とな って い る人 的 ・物 的 前 提 が 存 在 しな くな り,そ の結 果 社 員 に もは や 会社 に と ど まる こ とを期 待 で き ない 事 情 が認 めれ る場 合
(14)
に,重 大 事 由が あ る もの と して い る。 具 体 例 と して,有 限会社 で は 各社 員 に 重 大 事 由が あ る場 合 に解 散 判決 を 求 め る こ とを認 めて い るが(債 務 法820条
4号L822条2項),会 社 の 目的 達 成 不 能,多 数 派社 員 の権 限 の 濫 用 な どの 解 散 請 求 が認 め られ る重大 事 由 は,同 時 に,退 社 を正 当化 す る重大 事 由 と し
(15)
て あげ られ て い る。 また,あ る社 員 に カル テ ル義 務 な どの苛 酷 な従 給 付 義 務
(16)
(Nebenleistungspflicht)が 課 せ ら れ て い る 場 合 の よ う に,解 散 請 求 が 認 め
1
くユ
られ な い よ うな個 々の社 員 の一 身 上 の事 情 も含 まれ うる と解 され て い る。 そ して,重 大 事 由に もとつ く退社 が 認 め られ るか ど うか は,定 款 で社 員 の従 給 付 義 務,追 加 出 資義 務,競 業 避 止義 務 な どを広 い範 囲 に お い て定 め て い る会 社 か,或 いは社 員 の 数 が 多 いか 少 ない か な ど,会 社 の性 格 が人 的 な ものか 物
'
(18)
的 な ものか ど うか と深 いか か わ りを もって い る と考 え られ て い る。 そ れ と と もに,退 社 権 の 行使 に よっ て資 本 の減 少 を もた らす よ うな場 合 に は,会 社 の 解 散 と 同様 な 効果 を 生 ぜ しめ る こ とに な るの で,退 社 を求 め る 社 員 の利 益 が,持 分 を他 の社 員或 い は 第三 者 に譲 渡 す る こ とに よ り,或 いは 当 該社 員 の 会社 に お け る地 位 の変 更 な どの 他 の方 法 に よって,保 護 され え な いか ど うか が検 討 され なけ れ ば な らな い と され てい る。 そ して,重 大 事 由に も とつ く退
(19)
社 の制 度 は,最 後 的 な い し補 充 的 救 済 方 法 で あ る と解 され てい る。
退 社 に伴 う退社 員 に対 す る財 産 上 の補償 につ い て は,こ れ も退 社 の条 件 と して 定 款 で 自由に 定 め る こ とが で き,退 社 員 の補 償 請 求 権 を排 除す る こ と
く の
も 可 能 と さ れ て い る 。 し か し,重 大 事 由 に も と つ く 退 社 の 場 合 に は,退 社 員
⑭BGE6111,188;BGE7111,194.
⑮Steiger,a.a.0.,S.534.解 散 請 求 が 認 め ら れ る 具 体 例 に つ い て は,な お, Guhl,DasSchweieerischeObligationenreoht,,6Aufl.1972,S.694.
⑯ ス イ ス 債 務 法777条2号 は,後 述 の ドイ ッ 法 と 同 様 に,定 款 で 有 限 会 社 の 社 員 が 基 本 出 資 以 外 の 他 の 義 務,い わ ゆ る 従 給 付 義 務 を 負 担 す る 旨 を 定 め る こ と が で
き る と し て い る.
07)Steiger,a.a.0.,S.534.
a$Steiger,a.a.0.,SS.517,535.
(19Steiger,a.a.0.,S.535.
⑳Steiger,a.a.O.,S.542.
の持 分 に 相 応 す る真正 の価 格 が 補償 され なけ れ ば な らず,真 正 の価 格 は,退 社 当 時 に おけ る会 社 財産 の状 況 に よ り,ま た,営 業 の存 続 を 前提 と して決 定
(21)
す るの が原 則 と され て い る。 一 方,会 社 に よる補 償 の結 果 が会 社 債 権 者 に 与 え る影 響 を考 慮 して,債 務 法822条4項 は,補 償 の実 行 手続 につ き明文 を 以 て,つ ぎの よ うに規 定 して い る。 す な わ ち,「 会社 が資 本 を越 え て存 在 す る 会社 財 産 か ら補 償 す るか,退 社 員 の持 分 を会 社 が 公 の 競 売 に よって 換 価 し,
また は 他 の社 員 が 引受 け な い限 り,退 社 は 資本 減 少 に 関す る規 定 に従 って な
(22)
す場 合 に お い て のみ そ の効 力 を 生ず る」 とす る もの で あ る。
(2)ド イ ツ
e1892年 制 定の 現 行 ドイ ッ有 限会社 法 は,重 大 事 由が あ る 場 合 に 基 本 資 本 の10分 の1以 上 の持 分 を有 す る 社 員 が 解 散 判 決 を 求 め る こ とを 認 め て
(23)(24)
い るが(60条1項3号 ・61条),合 名 ・合資 会社 の場 合 と異 な り,会 社 の存 在 を 消滅 せ しめ る こ とな く会 社 関 係 か らの離 脱 を は か るた め の社 員の 退社 に 関 す る規 定 を 欠 い て い る。 これ は,ド イ ツに お い ては,有 限 会社 は比 較 的 物 的 性 格 の強 い もの とみ て お りノ,定 款 で 別段 の定 め をす る場 合 の ほ か,持 分 の
(25)
譲 渡 を原 則 と して 自由 と して い るの で,こ れ に よ り社 員 の利 益 が 十分 に保 護
￠1).Steiger,a.a.O.,SS.541,543.
⑫ 有 限 会 社 の 資 本 減 少 に つ い て は,資 本 は2万 フ ラ ン 以 下 に 減 少 す る こ と は で き な い も の と して い る ほ か(債 務 法788条1項),定 款 変 更 決 議 を 要 し,か つ 債 権 者 の 債 権 を 資 本 減 少 に か か わ らず 十 分 に 填 補 す る こ と が で き うる 場 合 に の み な し
う る こ と な ど を 規 定 し て い る,株 式 会 社 の 資 本 減 少 に 関 す る 規 定 を 準 用 して い る (同788条2項 ・732‑735条).補 償 の 実 行 手 続 に つ い て は,な お,Guhl,a・a・O・ ・ S.676.
㈲ 解 散 判 決 制 度 が 具 体 的 に い か な る 場 合 に 適 用 さ れ て い る か に つ い て は,拙 稿 ・ 前 掲 『北 大 法 学 』24巻1号142頁 以 下 参 照.
⑳cf・HGB§ §138,140.た だ し.合 名 ・合 資 会 社 に お い て は 解 散 が 会 社 関 係 か ら離 脱 す る 原 則 的 な 方 法 と して 認 め られ,社 員 の 退 社 は 社 員 の 死 亡 ・破 産 ・告 知 に よ る 解 散,社 員 の 請 求 に よ る 解 散 判 決 に 附 随 す る 補 充 的 な 解 散 回 避 の 方 法 と し て 扱 わ れ て い る.こ の 点 に つ き,松 岡 「人 的 会 社 に お け る 社 員 の 解 散 判 決 請 求 権 と 退 社 権 な らび に 除 名 」r立 命 館 法 学 』27号137頁 以 下 参 照.
㈲ ドイ ッ 法 は わ が 法 と異 な り,持 分 の 譲 渡 を 原 則 と し て 自 由 と し(有 阪 会 社 法15 条1項),た だ.持 分 の 流 通 証 券 化 を 禁 止 し,そ の 譲 渡 に 裁 判 上 ま た は 公 証 上 の 方 式 を 必 要 と す る た め に(同 条 季項),そ の 移 転 が 事 実 上 制 約 さ れ て い る に す ぎ な い.し か し,定 款 で 会 社 の 同 意 を 条 件 に す る な ど の 制 限 を 定 め る こ と は 可 能 で あ る(同 条5項).
閉鎖的会 社 と社員 の持 分 ・株式 買取請 求権75
く の
さ れ る と考 え て い た か らで あ る。
しか し,有 限 会 社 の 定 款 は,社 員 が 会 社 に 対 し基 本 出 資 の ほ か,追 加 出 資 義 務,物 品 ・無 体 財 産 の 引 渡 義 務,一 一定 の 勤 務 。労 務 に 服 す る 義 務,一 定 の 販 売 価 格 ・販 売 条 件 を 遵 守 す べ き 義 務,競 業 避 止 義 務 な ど の 従 給 付 義 務 (NebenleistungsPflicht)な い し特 別 給 付 義 務(Sonderleistungspflicht)を
負 担 す る 旨 を 定 め る こ とが 認 め られ て い る の で(有 限 会 社 法3条2項),基
本 的 形 態 に お い て は 株 式 会 社 に 近 い 資 本 的 構 成 を 有 す る有 限 会 社 を 全 く変 形 して,合 名 会 社 の よ うな個 人 主 義 的 会 社(individualistischeGesellschaft)
(27)
に よっ て 追 及 され る 目的 の た め に 利 用 す る こ とが 可 能 とな っ て い る。 そ こ で,か か る従 給 付 な い し特 別給 付 義 務 の履 行 が社 員に とって全 く耐 え られ な い もの とな って い る場 合 に,会 社 関 係 か らの離 脱,退 社 に よ り義 務 を 免 れ る こ とを認 め る必 要 性 が 説 か れ て い た。 そ して,判 例 は,ま ず,カ ルテ ル 義 務 を従 給 付 義務 と して定 款 に定 め て い る会社 につ き,重 大 事 由が あ る ときに カ ル テル 義務 を一 方 的 告 知 に よ り 解 消 す る こ とを 認 め てい る1923年 カル テ ル
く
令8条 に もとづ き,そ の後,そ の 他 の従 給 付 義 務 を 定 め て い る会社 に つ き, 長 期 にわ た って契 約 関 係 が 存 続 してい る と き或 い は重大 事 由 あ る ときに 告知 に よ り契 約関 係 を解 除 す る こ とを 認 め て い る民 法 の 諸規 定(た とえば,雇 傭
(29)(30)
関 係 の 終 了 に 関 す る624・626条)や,信 義 誠 実 の 原 則 に も と つ い て,社 員 の 一 方 的 意 思 表 示 に よ る 退 社 を 認 め て い た 。 学 説 に お い て は,シ ョ ル ツ が, 早 く か ら,有 限 会 社 に お い て は 株 式 会 社 と 異 な り 持 分 を 譲 渡 す る こ と に よ り 会 社 か ら の 離 脱 を は か る こ と が 不 可 能 と な っ て い る 場 合 が あ る こ と,お よ び,重 大 事 由 が あ る と き 組 合 員 に 告 知 に よ る 解 散 を 認 め て い る 民 法723条,
㈲Hachenburg,KommentaveumGesetgbettreffenddieGeseJlsehaftenmit beschrdnhterHaftung,Bd.II,6Aulf.1959,AnhangIzu§3Anm.1.
鋤 こ の 点 に つ き,‑Feine,Die(}esellschaftmitbeschrdnhtePtHaftung(Ehren‑
bergs,HandbuehdesgBsamtenITandelsreGhts,Bd.III,Ab七.3,1929)S.43ff, S.640;UlmerinHachenburg,GroβhommentaptgumGmbHG,Bd.1,7Auf1.
1975,§3Rdn.52.
鰺RGZ114,213;RGZ125,114.
翰RGZ128,1;BGHZ9,157.
㈹RGZ169,330.
社 団(Verein)の 社 員 に脱 退 権 を認 め て い る 民法39条,合 名 会社 の社 員 に 告知 に よ る解 散 を認 め て い る商 法132条,有 限会 社 の社 員 に 解 散 判決 請 求権 を認 め て い る 有 限会 社 法61条 な どの 諸規 定 を 引合 に 出 して,重 大 事 由が あ る場 合 に は,社 員 に 退社 権 が 与 え られ るべ き こ とを主 張 してい た。 そ して従 給 付義 務 の履 行 が社 員 の経 済 的 存 立 を 否 定 しも し くは危 くせ しめ る もの で あ って,こ れ 以上 当該 社 員 を会社 に と どま らせ る こ とが信 義 則 上 期 待 しえ な い
(31)
場 合 に は,重 大 事 由が 認 め られ る もの と して いた 。 そ して,今 日,有 限会 社 の社 員 に この よ うな重 大 事 由が あ る場 合 に 退社 権 が認 め られ る こ とは,学 説
'(32)
上,争 い の な い と ころ で あ る。 もっ と も,判 例 上,退 社 は,持 分 の譲 渡 が定 款 を 以 て禁 止 され て い るか 譲 渡 に必 要 な承認,引 受 人 を得 られ ず,ま た,会 社 の解 散 を 求 め る こ とが で きない か解 散 が期 待 で きない た め に,退 社 に よ っ
て しか 履 行義 務 か ら免 れ る ことが で きな い場 合に のみ 認 め られ るべ き もの と
(33)
さ れ て い る。 そ して,学 説 も,社 員 の 一 方 的 意 思 に よ る 退 社 は,最 後 的 か つ
(34)
非 常 の救 済 方 法 で あ る こ とを承 認 してい る。
一一方 ,従 給 付 義 務 ない し特 別 給 付 義 務 を定 め てい な い,社 員 の 基本 出資 に よっ ての み な って い る物 的 性 格 を 有す る有 限 会社 に お い て も,退 社 権 が認 め られ るか ど うか につ いて は,学 説上 争 い の あ る と ころで あ り,こ の よ うな会 社 に お い て は,一 一般 に 退社 の 重 大事 由 は殆 ん ど認 め られ な い と考 え られ て い
(35)
る。 しか し,こ れ に は,業 務 執 行者 の 恣意 的 行為 に よ り少 数社 員の 利 益 が 不
i3DScholz,AussohlieβungundAustrittausGmbH,3Aufl.1950,S.10ff, S.45ff.
BZBaumbach‑Hueck,(}mbH‑Geseti,13AufL1969,Einf且hrungzu§34Anm.
3;Hachenburg,a.a.0.,§34Anm.18B;Vogel、KommentargumGmbH‑
Gesetg,1950,§35Anm.5..
㈲RGZ128,1.
㈱ た だ し,解 散 を 求 め る こ と が で き る 場 合 で も 持 分 の 譲 渡 が 困 難 と な っ て い る 場 合 に は,退 社 の 認 め ら れ る 可 能 性 は あ る と 考 え ら れ て い る.Hachenbur9,
a.へ.O.,§34Anm.18B.
GOBaumbach。Hueck,a.a.O.,Einftihrungzu§34Anm.3;Fichtner,̀̀Aust‑
rittundKttndigungbeiderGmbH"DerBetriebsberater1967,S.18.と く
に フ ィ ヒ ト ナ ー は,物 的 性 格 を 有 す る 会 社 に お い て は 重 大 事 由 に も と つ く 退 社 は
認 め ら れ な い と し,社 員 の 不 利 益 は 解 散 判 決 の 制 度 に よ る べ き こ と を 説 い て い る
(Fichtner,ibid.).
閉鎖的会社 と社員の持分 ・株式買取請求権77
当 に 侵 害 され て い て,そ の社 員 の持 分 が 少 な い た め に解 散 判 決 を 求 め る こ と
くヨの
が で きな い場 合 な どに は,重 大 事 由 とな り うる とす る見 解 が 出 され て お り, また,物 的 性 格 を有 す る会社 に お い て も持 分 の譲 渡 が実 際上 制 限 され て い る
(37)
場 合 が あ る こ と.を 無視 で きな い こ とが 主 張 され て い る。
な お,有 限 会社 の定 款 に は,解 散 原 因 を 自 由に定 め る こ とが で き(有 限会 社 法6p条2項),社 員 の告 知 に よ る解 散 も認 め られ るので,告 知 が あ った場 合 に 会社 を解 散 せ しめ る こ とな しに告 知 した 社 員 は退社 す る もの とす る 旨,
く
を 定 款 で定 め る こ とが で き る と 解 され て い る。 そ して,定 款 に よる 場 合 に は,告 知 を な し うる者 お よび な し うる場 合 を 自由に 定 め る こ とが で き,重 大
(39)
事 由 が な くて も告 知 ・退 社 原 因 とす る こ とが で き る と さ れ て い る。 また,告 知.退 狂 に伴 う 効 果 に つ い て も淀 款 で 定 め る こ とが 認 め られ て い る謂 定 款 に 定 め が な い 場 合 の退 社 員 に 対 す る 財 産 上 の補償 に つ い て は,持 分 の 消却,或 いは 会社,他 の社 員 な い し第 三 者 に持 分 を譲 渡 す る こ とに よ りな さ れ,持 分 の消 却 に よる補償 の場 合 に は,基 本 資本 を越 え る会社 財産 か らのみ 消却 の対 価 を 支 払 うこ とを うる とす る,持 分 の消 却 に 関す る 有 限会 社 法34
(41)
条3項 の 適 用 を 受 け る と解 され て い る6
⇔ と ころで,現 行有 限会 社 法 はそ の制 定 以来 相 当経 過 した た め に,今 日 の経 済 の実 態 に 即応 した もの にす べ く,1965年 の株 式 法 の改 正 に 引続 きそ の 全 面 改 正 作 業 が進 め られ て お り,1969年4月1日,西 ドイ ツ連 邦 法 務 省 は,有
的Scholz,a.a.0.,S.47. ヒ
勧Immenga,DiepersonalistischeKapitalgesellschaft,1970,S.305.
鰺Scholz,a.a.0.,S.42ff;Sudhoff,(茅esellschaftvertragderGmbH,1969,
S.357.か か る 定 め が な い 場 合 に は 会 社 が 解 散 さ れ る こ と に な る の か ど う か は 争 い が あ っ た が,今 日 の 支 配 的 見 解 は 解 散 し な く て も 告 知 社 員 の 利 益 が 保 護 さ れ る
こ と を 理 由 に 否 定 し て い る.Hachenburg,a.a.O.,§60Anm.35;Sudhoff, a.a.O.,S.357,
㈹Sudhoff,a.a.0.,§.357;Fichtner,a.a.0.,S.18.
侮(》Sudhoff,a.a.0.,S.357.
⑳Baumbach‑Hueck,a.a.Q.・Einf廿hrungzu§34Anm.2C,3;Hachen‑
burg,a.a.0.,§34Anm.18B.な お,有 限 会 社 法34条3項 は,基 本 資 本 の 維
持 に 必 要 な る 会 社 財 産 は 社 員 に 払 渡 す こ と を え な い と す る,有 限 会 社 法30条1 項 の 適 用 を 妨 げ ら れ る こ と な し と す る も の で あ る.
馳.
限 会 社 法 改 正 報 告 者 草 案(ReferentenentwurfeinesGesetzesttberGmbH)
を 公 表 す る に 至 った 。 そ して,現 在,こ の 報 告 者 草 案 を 若 干 修 正 した 政 府 草 案(EntwurfeinesGesetesttberGmbH)が 完 成 して い る 。
こ の 政 府 草 案 は,現 行 法 の も と で 存 在 す る有 限 会 社 を す べ て 肯 定 した うえ で,現 実 に 生 じて き た さ ま ざ ま な 問 題 を 解 決 す べ く,現 行 法 よ り も詳 細 か つ
(42)
複 雑 な規 制 を加 え てお り,改 正 の重 要 な柱 の1つ と して,定 款 の定 め に よ る 社 員 の合 意 の結 果 を そ の ま ま承 認 した ので は社 員 の保護 を 十分 は か る こ とが で きな い とい う 認 識 の もとに,会 社 の 内部 関 係 に つ い て 規制 を 強化 して い
(43)
る。 そ して,そ の 一環 と して,少 数 社 員 の地 位,財 産 上 の権 利 を保護 す るた め に,現 行 法 の もとで判例 ・学 説 上 認 め られ て い た退社 の権 利 に 関す る規 定 を新 設 して い る。
す なわ ち,政 府 草 案211条 は,ま ず,「 重 大 な る事 由(wichtigerGrund) に もとづ き社 員 に会社 に と ど ま る こ とが 期 待 で きない と きは,そ の社 員 は 会 社 か ら退社 す る こ とを うる。 会 社 が社 員 に 期 待 され な い方 法 で社 員 の法 律 的 経 済 的 関 係 を変 更 す る措 置 を と る と きは,と くに 重 大 な事 由 が あ る もの とす る。 社 員に 生ず るお そ れ の あ る不 利 益 が 他 の 相 当 な方 法 に よ り避 け うる とき
(44)
は,社 員 は 退 社 し え な い 」(同 条1項)と 規 定 し て い る 。 草 案 で は,会 社 が 社 員 の 法 律 的 経 済 的 関 係 を 変 更 す る 措 置 を と る と き と い う,退 社 が 認 め ら れ る 重 大 事 由 の 一 例 を あ げ て お り,こ れ に は,合 併 ・ 営 業 譲 渡 な ど 定 款 の 変 更
⑫ 政 府 草 案 の 概 要 に つ い て は,渋 谷(光)「 西 ドイ ッ有 限 会 社 法 改 正 の 方 向 」 『法 学 協 会 雑 誌 』89巻11号139頁 以 下 参 照.な お,草 案 の 邦 訳 と して,石 田;吉 川=
出 口 「西 ドィ ッ有 限 会 社 法 草 案(1)一(6)」『上 智 法 学 論 集 』16巻1・2・3号,17巻 1・2・3号 が あ る .
㈲ 社 員 決 議 に よ る 決 定 権 を 有 効 に 行 使 さ せ る こ と お よ び 業 務 執 行 を 監 督 是 正 さ せ る こ と を 目 的 とす る さ ま ざ ま な 権 利,た と え ぽ,解 説 お よ び 帳 簿 書 類 の 閲 覧 を 求 め る 権 利,特 別 検 査 役 に よ る 検 査 を 求 め る 権 利,会 社 の 有 す る損 害 賠 償 請 求 権 を 代 位 して 行 使 す る 権 利 を,少 数 社 員 権 ま た は 単 独 社 員 権 と して 認 め(政 府 草 案 85条,87条,90条),ま た,増 資 の 場 合 に 社 員 は 持 分 引 受 権 を 有 す る も の と して い る こ と(同157条1項),な ど で あ る.な お,草 案 は,社 員 の 解 散 判 決 請 求 権 に 関 す る 現 行 法 に つ い て も 修 正 を 加 え て い る が,こ の 点 に つ い て は,拙 稿 ・前 掲
『北 大 法 学 』24巻1号151‑153頁 参 照.
㈱ な お,報 告 者 草 案 の215条1項 で は,不 利 益 を 避 け う る 他 の 相 当 な 方 法 の1例 と し て,相 当 な 価 格 で 持 分 を 譲 渡 し う る と き を あ げ て い た.cf.Referentenent一 ωurfeinesGesetges励 θ7GmbH,HerausgegebenvomBundesministerium
derJustiz,1969,ErlauterndeBemerk.s.364.
閉鎖的会社 と社員の持分 ・株式買取請求権
79
以外 の形で 多数社 員の意思に より 会社 の基本的構造 を 変更 し,社 員たる地ぱ の
位 に重 要 な変 動 を 生 ぜ しめ る場 合 が 考 え られ て い る。 そ の他 の 点 で は,隼 案 は,現 行法 の も とで 一 般 的 に承 認 され て い る と こ ろを受 け 継 い だ もの で あ っ て,具 体 的 に 何 が重 大 事 由で あ るか は,判 例 の決 定 に委 ね られ る ところ とさ
ロの
れ て い る。
つ ぎに,草 案211条 は,こ れ まで の判例 ・学 説 で は余 り議 論 され て い なか った 退社 員 に対 す る補 償,退 社 の実 行 方 法 に つ い て 詳細 な規 定 を設 け,}退 社 の権 利 を有 す る社 員 は,会 社 に退 社 の意 思 を表 示 したか 補 償請 求権 を主 張 し た ときの そ の者 の持 分 の 取 引価 格 を,会 社 よ り補 償 金 と して請 求 しうる とす る とと もに(同 条2項1・2文),比 較 的 短 期 間 に補 償 金 を取 得 で き る よ うに す るた め に,会 社 の 営 業 財 産 の 標 準価 格 に もとつ い て,会 社 が 仮補 償 金 と
して 支払 うべ き金額 の 確 定 を判 決 に よ り求 め うる もの と してい る(同 条4項 1・2文)。 そ れ と と もに,会 社 債 権 者 を保 護 す るた め に,基 本 資 本 の維 持 に 必 要 な る 会社 財 産 は社 員 に払 渡 す こ とを え な い とす る,草 案46条1項 を準
くの
用 して,補 償 金 お よび 仮 補 償金 は46条1項 に違 反 せ ず に 支 払 うことが で き
(48)
る と き に 限 り 請 求 し う る と し(同 条2項3文,4項4文),t会 社 が46条1項 に 違 反 せ ず に 支 払 う こ と が で き な い と き は,会 社 は 退 社 の 権 利 を 有 す る 社 員 の 訴 に も と づ き 判 決 に よ り 解 散 さ れ る も の と し て い る(同 条2項4文,4項
5文)。 そ し て,会 社 が46条1項 に 違 反 せ ず に 補 償 金 或 い は 仮 補 償 金 を 支 払 っ た と き は,会 社 は そ の 社 員 の 持 分 を 会 社 の 選 択 に 従 い 他 の 社 員,第 三 者 ま た は 会 社 自 体 に 譲 渡 す る か 消 却 す る こ と を う る も の と し て い る(同 条3項2
㈲Immenga,a.a.O.,S,306.重 大 事 由 の 具 体 例 と し て そ の 他 に,会 社 が 利 益 配 当 を しな い と き お よ び 社 員 の 持 分 引 受 権 を 排 除 す る と き が あ げ られ て い る
(Immenga,ibid.).
㈲BegrimdunggumEntωurleinesGesetzesdiberGmbH,DeutscherBun‑
destag一7,Wahlperiode,26Februar1973,Drucksache7/253,S.202;
Immenga,a.a,O.,S.305.
㈲ 草 案46条1項 は 現 行 法30条1項 を 受 け 継 い だ も の で あ る.
㈲ 退 社 の 権 利 に つ い て は 現 行 法 の も と で 認 め られ て い る よ うに,定 款 で 別 段 の 定 め を す る こ と が 可 能 と 考 え られ て い る が(BegrimdunggumEntwurfθ 伽 β5
GesetgesdiberGmbH,S,201),定 款 も46条1項 に 違 反 し て 社 員 に 麦 払 う こ と を 妨 げ な い と 規 定 しえ な い も の と され て い る(政 府 草 案211条5項).
文)。
この政 府 草 案 が,い つ 議 会 を 通 過 す るか は まだ 予 測 が つ か ない よ うで あ
(49)
る。 これ が 成 立 を み た ときに は,こ の よ うな 起 草者 の意 図 した退社 の権 利 に 関 す る規 定 は,と くに,社 員 と会 社 との関 係 が 密接 で,か つ 相 当 の対 価 セ持 分 を譲 渡 す る こ とが 困難 とな って い る小規 模 の 有 限会 社 に お い て,株 式 会 社 に おける 株 式 買 取 請 求権 が 多数 派 の横 暴 を チ ェ ックす る武 器 に な るの と同 じ
く,少 数 社 員 の と り うる最 後 の 手段 と して,そ の地位 を守 るの に役 立 つ もの
(50)
と予 想 され て い る。
(3)ア メ リカ ・イ ギ リス
←)大 陸 法 諸 国 に お け る有 限会 社 制度 の よ うな,閉 鎖 的 な 会社 に 対 す る特 別 の立 法 の発 達 が 遅 れ て いた ア メ リカに お い ては,小 規 模 な企 業 が 株 式 会社 、 形態 を 利用 す る こ とが 少 な くな く,比 較 的 少 数 の株主 か らな りかつ 株 式 の譲 渡 が 制 限 され て い るか 株式 に市 場 性 の な い,い わ ゆ る閉鎖 的 株 式 会社(close corporation)が 増 大 し,わ が 国 と同様 な状 況 が み られ てい る。 そ して,こ の よ うな閉 鎖 的 会 社 に おい て は,取 締 役 ・多 数 株 主 な どの会社 支 配者 が多 数 決 原 則 を濫 用 して故 意 に 利益 配 当 をせ ず に 役 員報 酬 の 名 目で利 益 を分 配 した り,会 社 の基 礎 的 事 項 に つ き少数 株主 に 不 利 益 な 変 更 を加 え る こ とな どに よ り,少 数 株 主 の利 益 を 閉 め 出す 危 険 性 を も っ て い る こ と,ま た,株 主 間 の 関 係 の緊 密 性 な どに よ り会社 内 部 に意 見 の対 立 が 生 じた場 合 に は,そ れ が 膠 着 す る可 能 性 が 少 な くな い ことな どか ら,株 主 が 自己 の投 下 資 本 回収 のた め に
く
裁 判 所 に会 社 の解 散 を 求 め る例 が しば しば あ らわ れ て い る。
これ に 対 し,一 般 的 に,多 くの州 の判例 ・制定 法 は,こ の よ うな会社 支 配 者 が不 正 な会社 経 営 を して い る場 合 や,会 社 の運 営が 行 き詰 って い る(い わ ゆ るdeadlock)場 合 に つ き,解 散 を 認 め てい るが,他 方,か か る場 合 で も,
㈲cf.且ueck,Gesellschaftreoht,17Aufl.1975,S.243.
5ΦImmenga,a.a,0.,S.305f.た だ し イ メ ン ガ は,ア メ リ カ 法 に お け る 株 主 の 株 式 買 取 請 求 権 制 度 と 対 比 し な が ら,ア メ リ カ に お い て 買 取 請 求 権 が 合 併,営 業 譲 渡 な ど の 場 合 に 限 定 さ れ て い る こ と に は 批 判 を 加 え て い る(lmmenga,a.a.0.,
S.306).
㈲ こ の 点 に つ き,拙 稿 「株 主 の 解 散 判 決 請 求 権(1)」{i北 大 法 学 』23巻2号191‑
193頁 参 照.
閉鎖的会社 と社員の持分 ・株式買取請求権
81
他の救済方法があ るときや,会 社 の営業 の継続を不 可能 と し会社に緊急 の損
・(52)
害発 生 の おそ れ が あ る よ うな重 大 な もの で な い ときに は,否 定 してい る。 し か し,閉 鎖 的 会社 に関 す る事例 につ い て は,判 例 は,閉 鎖 的 会 社 の 存続 が株 主間 の 信頼 ・共 同関 係 に も とつ い て い る とい う特 質 と,株 式 を譲 渡 す る こと に よっ て効果 的 に投 下 資 本 を 回 収 しつ つ会 社 関 係 か らの 離脱 をは か る こ とが 困難 とな って い る こ と,に よる株主 の利 益 保 護 の必 要 憐 を考 慮 して,会 社 の 破 産 に導 くよ うな事 情 或 い は 会社 に緊 急 の損 害 発 生 のお そ れ が な くて も解 散
(53)
を認 め る傾 向 に あ る。 また,近 時 い くつ か の州 で は,行 き詰 りに 関 す る場 合
く ラ
に つ き,閉 鎖 的 株 式 会社 に の み 適用 され る特 別 の規 定 を設 け て きて い る。
さ らに,わ が 国 の 株 式 買 取請 求権 制 度 の母 法 た る ア メ リカで は,合 併,営 業譲渡 な どに反対す る株主に株式買取請求権を古 くか ら制定法を以 て認め て い るが,少 数 株 主 の利 益 が 閉 め 出 され る危 険 性 を も って い る閉鎖 的 株 式 会社 に お い て は,株 主 の会社 に お け る地 位 に 変 更 を 加 え る行 為 が な され る場 合一
(55)
般 に つ い て,広 く株 式 買 取請 求権 を認 め るべ き こ とが主 張 され て きて い る。
そ し て,注 目 す べ き こ と は,近 時,カ リ フ ォ ル ニ ア 州,メ リ ー ラ ン ド州 な ど
(56)
い くつ か の州 が,解 散 請 求 事 由が あ る場 合 に,解 散 に反 対 す る多 数 株 主 に 申
6Z具 体 的 な 適 用 範 囲 に つ い て は,な お,拙 稿 ・前 掲 『北 大 法 学 』23巻2号195頁 以 下,同 「株 主 の 解 散 判 決 請 求 権(2)」r北 大 法 学 』23巻3号25頁 以 下 参 照.
た と え ば,約 半 数 の 州 で 採 用 さ れ て い る 模 範 事 業 会 社 法(A.B.A.,ModelBus.
Corp.Ac七)の1969年 改 訂97条 は,裁 判 所 が 解 散 の 訴 を 認 め う る 場 合 と し て, (i)取 締 役 が 会 社 の 業 務 の 執 行 に お い て 行 き 詰 り,株 主 が そ の 行 き 詰 り を 打 開 す る こ と が で き ず,か つ そ の た め に 会 社 に 回 復 し え な い 損 害 が 生 じ ま た は 生 ず る お そ れ が あ る こ と,(ii)取 締 役 ま た は 会 社 を 支 配 す る 者 の 行 為 が 不 法 ま た は 抑 圧 的 も し く は 詐 欺 的 で あ る こ と,(iii)株 主 が 議 決 権 の 行 使 に お い て 行 き 詰 り,少 な く と も 連 続 す る 二 回 の 年 次 総 会 の 日 を 含 む 期 間,任 期 が 満 了 し ま た は 後 任 者 の 選 任 に よ り 任 期 が 満 了 す る 取 締 役 の 後 任 老 の 選 任 を な さ な か っ た こ と,(iv)会 社
の 資 産 が 流 用 せ ら れ ま た は 浪 費 せ ら れ て い る こ と,と 規 定 し て い る.
㈹ こ の よ う な 判 例 の 傾 向 に つ き,拙 稿 ・前 掲 『北 大 法 学 』23巻2号204‑205頁, 211頁 参 照.
6φFla.S七at。Ann.§608.0107(1961);Ann.CodeMd.art.23§109(a)
(1967).な お,こ れ ら の 州 の 閉 鎖 的 株 式 会 社 の 定 義 づ け に つ い て は,拙 稿 ・前 掲
『北 大 法 学 』23巻3号43‑44頁,浜 田 『ア メ リ カ 閉 鎖 会 社 法 』222頁 以 下 参 照.
㈲0'neal,OpPressionofMinoTityShareholders,"Sgueeze‑Outs"ofMinority Shareholaers,1975,§9.08.
㈲ そ の 他 の 州 の も の と し てJConn.Gen.S七a七.§33‑384(1958);W.Va.Code
§30,93(1961);Mont.Rev.CodeAnn.§ §15‑1124七 〇15‑1127(1967);S.C.
CodeAnn.§12‑22.23(1967).
立 株 主 の 株 式 を 買 い 取 る権 限 を 与 え て 解 散 を 回 避 す る ζ と に よ り,会 社 の 存 続 を 維 持 しつ つ 少 数 株 主 の 利 益 を 直 接 的 に 保 護 す る方 法 を,制 定 法 で 認 め て い る こ と で あ る 。 た と え ば,カ リ フ ォル ニ ア州 一 般 会 社 法(Cal.Corp.Code
§§4658‑4659,(1948))の,「 会 社 め 強 制 解 散 を 求 め る訴 に お い 七,会 社 の 社 外 株 の50%以 上 の 保 有 者 は,原 告 に よ っ て 所 有 され て い る 株 式 を 公 正 な 現 金 対 価 を 以 て 買 い 取 る こ とに よ り,財 産 管 理 人 の 任 命 も し く は 会 社 の 解 散 を 回 避 す る こ とが で き る 」,メ リ ー ラ ソ ド州 一一般 会 社 法(Ann.CgdeMd.art.23
§109(c),(1967))の,「 閉 鎖 的 株 式 会 社 の 営 業 の 継 続 を 望 む 株 主 は,原 告 に よ り所 有 さ れ て い る 株 式 を 公 正 な 対 価 を 以 て 買 い 取 る こ とを 選 択 す る こ と に よ り,会 社 の 解 散 も し くは 財 産 管 理 人 の 任 命 を 回 避 す る こ とが で き る」 とす る も の で あ る。
こ の よ うな 規 定(い わ ゆ るbuy‑outstatute)は,会 社 が ゴ ー イ ン グ ・ コ ン サ ー ン と して 継 続 す る こ とを 認 め な が ら,会 社 関 係 か ら の 離 脱 を 望 む 株 主 の 利 益 を 考 慮 し,会 社 企 業 の 維 持 と 少 数 株 主 の 利 益 保 護 との 調 和 を は か っ
く
た,最 も望 ま しい立 法 で あ る と評価 され て い る と ころで あ る。 な お,近 時 の 学 説 で は ぞこ れ を さ らに進 め て,閉 鎖 会社 の 少数 株 主 に 投 下 資 本 回収 の途 が ふ さが れ て い る こ とが 閉鎖 会 社 問 題 の根 源 で あ る とい う認 識 に も とづ き,株
式 が一 般 に市 場 で取 引 され てい な い会 社 の各 株 主 に,無 条 件 で,彼 の全 持 株 を 会社 も し くは他 の 株 主 に 買 い 取 らせ る権 利 を与 え るべ き こ と,が 提 案 され
く て も い る 。
(⇒ 最 後 に,イ ギ リ ス に お い て は,株 主 と し て の 利 益 を 確 保 す る た め に 裁 判 所 に 会 社 の 強 制 解 散 を 求 め る 通 常 の 場 合 は,1862年 会 社 法 以 来 明 文 を 以 て 認 め ら れ,現 行1948年 会 社 法 で は222条(f)号 が 規 定 す る,「 会 社 を 解 散 す る の が 正 当 か つ 衡 平(justandequitable)と 裁 判 所 が 認 め た 場 合 」 を 理
㈲O'neal,CloseCorporations,Vo1.2,2ed.1971,§9.28,0ppressionofMi‑
noritツShareholders,§9.09;Tingle,TheStochholder'sRemedソ(ゾCorporate Dissolution,1959,PP。198etseq.
㈹Hetherington,"SpecialCharacteristics,Problems,andNeedsofthe
CloseCorporation"1969U.Ill.L.F.1,22(1969).な お,ヘ ザ リ ン ト ン の 提
案 に つ き,浜 田 ・前 掲 書273頁 以 下 参 照.
閉鎖的会社 と社員の持分 ・株式買取請求権
83
由 とす る もの で あ る。 そ して,こ の正 当か つ衡 平 と認 め られ る特 別 の事情 に は,ア メ リカ と大 体 同 じ場 合 が あ げ られ て お り,判 例 は,株 主 間 の信 頼 関 係 が 重 視 され か つ株 式 の譲 渡 が 制 限 され て い る私会 社(PrivatecomPany)の
,事 例 を除 い て は,正 当 か つ衡 平 を 理 由 とす る解 散 制 度 が最 後的 救 済 方 法 で あ
(59)
る ことを強 調 してい た。
しか し,現 在 で は,会 社 法225条2項 が,申 立 株 主 に他 の救 済 方 法 が あ る ことは必 ず しも強 制解 散 を認 め るに際 して障 害 とな る もの で は な い と規 定 し て,弾 力的 適 用 の 途 を 開 い て い るほか に,強 制解 散 を 唯一 の救 済 方 法 た ら し めず,株 式 買 取 命 令 を 含 む裁 判 所 が 適 当 と認 め る他 の命 令 を裁 判所 に 求 め る
こ とを認 め てい る会 社 法210条 が,少 数 株 主保 護 の た め の重要 な 制度 とな っ て い る。
す なわ ち,210条 は,株 主 の 申 立 に対 し,裁 判所 が,会 社 の業 務 が 一 部 の 株 主 に対 し抑圧 的 な方 法 で執 行 され,か つ,会 社 を解 散 す る こ とが そ の一 部 の株 主 を害 す る こ とに な るが,そ の他 の点 で は解 散 を命 ず る こ とを左 当 化す る事 実 が 存 す る と認 め る と きは,裁 判 所 は,主 張 され た事 態 を終 結 させ るた め,「 将 来 に お け る会 社 の業 務 の執 行 を規 制 す る こ とで あ る と,会 社 の あ る 株 主 の有 す る株 式 の そ の 会社 の他 の株 主 また は そ の 会社 に よる 買 い取 り, お よび会社 に よる買 い取 りの場 合 に お い ては そ れ に応 ず る資 本 の減 少 で あ る
と,そ の他 の方 法 で あ る とを 問 わ ず,裁 判所 の 適 当 と認 め る命 令 を なす こと
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が で き る」 と規 定 す る も の で あ る。 そ して,こ の210条 は,実 際 的 機 能 と し
㈲ 正 当 か つ 衡 平 と認 め ら れ る 特 別 の 事 情 と し て,判 例 は,(1)会 社 の 基 礎 が な く な っ た た め に,会 社 の 主 要 目 的 の 達 成 が 不 能 と な っ た 場 合,(2)会 社 内 部 の 意 見 の 対 立 に よ り,会 社 の 運 営 が 行 き 詰 っ た 場 合,(3)取 締 役 そ の 他 の 会 社 経 営 者 に 詐 欺 的 行 為,不 正 な 会 社 経 営 が あ っ た 場 合,な ど を あ げ て い た.そ して,行 き詰 り の 場 合 に,そ れ が 会 社 の 業 務 の 執 行 を 継 続 す る こ とを 不 可 能 とす る程 に 重 大 な も の で な け れ ぽ な らず,ま た,取 締 役 な ど の 詐 欺 的 行 為,不 正 な 会 社 経 営 の 場 合 に, 取 締 役 の 解 任 な ど の 他 の 救 済 方 法 に よ っ て これ ら の 行 為 を 是 正 す る こ と が で き な い 場 合 に の み 解 散 が 認 め られ る とす る な ど,一 般 的 に 適 用 範 囲 を 厳 格 に 制 限 し て い た.な お,こ の 点 に つ き,拙 稿 ・前 掲 『北 大 法 学 』23巻3号60頁 以 下 参 照.
㈹ こ の210条 に 関 して は,な お,北 沢 「少 数 派 株 主 保 護 の1方 法 一 イ ギ リス 会 社 法210条 に つ い て 」(『小 町 谷 先 生 古 稀 記 念 ・商 法 学 論 集 』)55頁 以 下 参 照.株 式 買 取 命 令 を 認 め た 判 例 と して は,ScottischCo‑operativeWholesaleLtd.
v.Meyer,[1959]A.C.324,[1958コ3AllE.R,66が あ る.
て,会 社 の支 配 権 を有 してい る取 締 役 ・多数 株 主 の横 暴 な 行 動 を 慎 ませ る武 器 とな り うるの で,と くに 私 会社 の よ うな 小規 模 な会 社 に お い て有 用 で あ る
く り
とい わ れ て い る 。
Ill結 語
以 上 の よ うに,ス イ スお よび ドイ ツに お い て は,有 限 会社 に つ き,定 款 に 定 め て い る場 合 の ほ か,社 員 の一 身 上 の 事情 を 含む 重 大 な 事 由が あ る場 合 に 社 員 の一 方 的 意 思 に も とつ く退 社 の権 利 を認 め,ま た,ア メ リカの一 部 の州 お よび イ ギ リス に お いて は,主 と して 閉鎖 的 株 式 会社,私 会社 を対 象 に,株 主 に 解 散 判決 請 求権 を広 く認 め る と ともに,解 散 判 決請 求 事 由に 相 当す る事 情 が あ る場 合 に 解 散 を回 避 す る方 法 と して会社 な い し他 株 主 に よる株 式 買 取 制 度 を認 め て い る こ とを み た。 そ して,こ れ らの国 々の 立法 お よび判 例 ・学 説.は,社 員相 互 な い し株 主 相 互 の 人 的信 頼 関 係 が 重要 視 され る有 限 会社,閉 鎖 的 株 式会 社,私 会 社 の 特 質 と,そ の閉 鎖 性 ゆ え に,会 社 運 営 に 行 き詰 ま り
が生 じや す く,ま た 少 数社 員,少 数 株 主 の利 益 が 閉 め 出 され 或 い は苛 酷 な義 務 を 課 せ られ る危 険 性 が 多 い こ と,そ して,か か る場 合 に ノ 持 分 ない し株 式 を 売 却 ・譲 渡 す る こ とに よ って効 果 的 に投 下 資 本 を 回収 す る こ とが 一般 的 に 困 難 とな ってい る実情,を 考 慮 して 出 され てい る こ とをみ た 。
この よ うな,少 人 数 の閉 鎖 的 結 合 で あ る有 限会 社,閉 鎖 的 株 式 会社,私 会 社 の特 殊 性 を 考慮 した 退社 ・株 式 買 取制 度 に つ い ての各 国法 の扱 いを み な が ら,わ が 国 へ の立 法 の あ り方 を み るに,周 知 の とお り,現 在,わ が 国 に お い
て,法 の予想するとお りの企業形態の選択が行なわれず,株 式会社法を守ろ
