弁護人の取調立会権について(寺田友子教授退任記念号)

弁 護 人 の取 調 立 会 権 につ い て

目 次 は じめ に 1ミ ラ ン ダ と弁 護 人 の取 調 立 会 権 (1)ミ ラ ン ダ 判 決 と ミ ラ ン ダ警 告 (2)ミ ラ ン ダ と弁 護 人 依 頼 権 II取 調 べ の 必 要 性 と適 正 (1)取 調 べ の 必 要 性 (2)取 調 べ の 適 正 (3)小 括 お わ りに キ ー ワ ー ド ミ ラ ン ダ警 告,黙 秘 権,弁 護 人 依 頼 権

弁護 人の 取 調立 会 権 につ い て97 は じ め に 刑 事 訴 訟 法 は,犯 罪 捜査 に 際 して 必 要 が あ る場 合 に,被 疑 者 を取 調 べ る こ と を認 め て い る。 そ し て,我 が 国 の 刑 事 司 法 手 続 に お い て は,そ の 様 々 な局 面(段 階)に わ た っ て,「 取 調 べ 」 を利 用 して 獲 得 さ れ た 「自 白 」 の 存 在 が 重 要 視 さ れ て い る 。 「自 白」 は,被 告 人 の 犯 罪 事 実 を立 証 す る た め に使 用 され るだ け で は な く,検 察 官 が 「起 訴 猶 予 処 分 」 を決 定 す る 際 の 前 提 条 件 に もな っ て い る こ と か ら,我 が 国 の犯 罪 捜 査 に お い て は,そ の 証 拠 収 集 方 法 と して,被 疑 者 の 「取 調 べ 」 に重 点 が 置 か れ る 傾 向 が あ る 。 犯 罪 事 実 の真 相 は,結 局 の と こ ろ,被 疑 者 本 人 に しか 分 か ら ない とす る な ら ば, 「取 調 べ 」 を利 用 して被 疑 者 か ら事 情 を聴 取 す る こ とは,実 体 的 な 真 実 発 見 に適 う能 率 的 ・効 果 的 な証 拠 収 集 方 法 で あ る と い え る 。 しか し,被 疑 者 の取 調 べ は,現 実 問 題 と して,被 疑 者 の 「自 白」 を獲 得 す る こ とに 主 眼 が 置 か れ て い る こ とか ら,取 調 べ を担 当 す る捜 査 官 に よ っ て は,被 疑 者 に対 して 有 形 ・無 形 の 圧 力 を加 え て しま い,そ の結 果 と して, 「虚 偽 の 自 白 ・不 任 意 の 自 白」 が 誘 発 さ れ る こ とが あ る 。 そ して,そ の こ ロ   とが 「誤 判 」 や 「冤 罪」 の 一 因 に な っ て い る とい う指 摘 もあ る 。 そ の よ う な指 摘 を受 け,我 が 国 にお い て も,犯 罪 捜 査 の 手 法(証 拠 収 集 方 法)と し て,「 取 調 べ 」 を 規 制 し,「 取 調 べ 」 の 役 割 を限 定 す る 方 向 性 が 模 索 され て い る。 そ して,取 調 べ を 「規 制 」 し,取 調 べ の 役 割 を 「限 定 」 す る 効 果 が 最 も大 きい 方 法 の一 つ と考 え られ て い る の が,取 調 べ に弁 護 人 の 立 会 を認 め る こ と,す な わ ち,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 の法 制 度 化 で あ る。 も っ と も,我 が 国 の 現 行 法 制 度 や 捜 査 ・裁 判 実 務 を 前 提 にす る の で あ れ ば,被 疑 者 を起 訴 し,被 告 人 の犯 罪 事 実 を立 証 す る た め に は,「 取 調 べ 」 を利 用 した 「自 白」 の獲 得 と い う証 拠 収 集 方 法 に頼 ら ざ る を得 な い の も く ラ 「現 実 」 で あ る。 した が っ て,捜 査 の 適 正 化 に向 け た 施 策 と して,取 調 べ を 「規 制 」 し,取 調 べ の役 割 を 「限 定 」 す る の で あ れ ば,そ れ と同 時 に, 「自 白」 に 頼 ら な くて も,被 疑 者 を起 訴 し,被 告 人 の犯 罪 事 実 を 立 証 し う

98(桃 山法学 第23号'14) る 「新 しい 証 拠 収 集 方 法 」 の導 入 を検 討 しな けれ ば な ら ない 。 取 調 べ に代 わ る 「新 しい 証 拠 収 集 方 法 」 と して は,司 法 取 引,刑 事 免 責,潜 入 捜 査, 盗 聴 等,様 々 な もの が挙 げ られ る が,そ の 中 で も導 入 に向 け た議 論 が 活 発 なの は,ア メ リ カ合 衆 国 にお い て 広 く利 用 され て い る 「司 法 取 引(答 弁 取 り   引)」 で あ る。 そ して,司 法 取 引 を行 う際 に は,「 弁 護 人 の 援 助 と助 言 」 が 前 提 条 件 と され る と こ ろ,そ れ が 「取 調 べ 」 の 場 を借 りて(取 調 べ の 過 程 にお い て)行 わ れ る こ とが 多 い とい う 「現 実 」 に鑑 み る な ら ば,こ の 文 脈 にお い て も,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 の 法 制 度 化 が 課 題 とな る 。 本 稿 にお い て は,我 が 国 の 刑 事 司 法 手 続 に お い て,「 取 調 べ 」 とい う証 拠 収 集 方 法 が 果 た して い る役 割 ・機 能 と,そ の 危 険性 を確 認 した 上 で,そ の 適 正 を 図 る方 法 に つ い て考 察 す る。 そ して,刑 事 司 法 制 度 改 革 の 一 環 と し て,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を法 制 度 化 す る意 義 や,そ の根 拠 に つ い て 検 討 す る 。 1ミ ラ ン ダ と弁 護 人 の 取 調 立 会 権 先 進 諸 国 の 刑 事 司 法 手 続 を み て み る と,取 調 べ に 「弁 護 人 の立 会 」 を認 め て い る 国 が あ る。 例 え ば,ア メ リ カ合 衆 国 にお い て は,被 疑 者 の 逮 捕 後, 取 調 べ を行 う こ とが 許 され て い る が,そ の よ う な 「身体 拘 束 下 の取 調 べ 」 の 対 象 と され る被 疑 者 は,ミ ラ ン ダ ・ル ー ル(ミ ラ ン ダ事 件 判 決 に お い て ア メ リ カ合 衆 国 最 高 裁 が 示 した 基 準)に 基 づ い て,「 弁 護 人 の 立 会 」 を受 け る こ と を保 障 さ れ て い る(弁 護 人 の 取 調 立 会 権)。 弁 護 人 が 「取 調 べ 」 に立 会 う こ と に よっ て,① 被 疑 者 の 供 述 の信 用 性 が 高 ま る,② 法 執 行 官 が 強 制 的 な取 調 べ を行 う可 能 性 が 減 る(た とえ 不 適 切 な取 調 べ が行 わ れ た場 合 で あ っ て も,そ れ を弁 護 人 が 主 張 す る こ とが で き る),③ 被 疑 者 が 自 由 で 正 確 な 供 述 を した こ と と,そ の 供 述 が そ の ま ま公 く ラ 判 に提 出 され た こ とが保 証 さ れ る,等 の効 果 が 期 待 され て い る 。 こ こ で は,「 ミ ラ ン ダ判 決 」 と 「ミ ラ ン ダ警 告 」 の 内 容 を概 観 す る こ と を通 して,「 弁 護 人 の取 調 立 会 権 」 の 背 景 に あ る 理 念 を明 らか に し,我 が

弁護 人の取調立会権 について99 国 にお い て 「弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を法 制 度 化 す る 際 に若 干 の示 唆 を得 る こ と を試 み る。 (1)ミ ラ ン ダ判 決 と ミ ラ ン ダ警 告 くら  Mirandav.Arizona事 件(1966年)に お い て,合 衆 国 最 高 裁 は,法 執 行 官 が,被 疑 者 に対 して 「権 利 」 の 告 知 を行 わ ない 限 り(あ る い は,そ の 権 利 の 「知 悉 的 ・有 意 的 ・任 意 的」 な放 棄 を得 ない 限 り),「 身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 の 間 に被 疑 者 か ら獲 得 され た 自 白 が,公 判 に お い て 証 拠 と して 許 容 され な い 旨 を述 べ て い る。 1ミ ラ ン ダ判 決 ミラ ン ダ判 決 に お い て,合 衆 国 最 高 裁 は,強 制 的 な性 質 を有 す る 「身 体 く   拘 束 下 の 取 調 べ 」 か ら,被 疑 者 の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を保 障 す る た め に は,所 定 の 「手 続 的 な 保 護 」 を設 け る こ とが 必 要 不 可 欠 で あ る 旨 を述 べ て い る。 そ の 理 由 は,次 の 通 りで あ る。 第1に,「 身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 は,修 正 第5条 が 規 定 す る 「自 己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を脅 か す 。 合 衆 国 最 高 裁 は,「 暴 行 」 を使 用 した 取 調 べ と 同様 に ,心 理 的側 面 に重点 を置い た取調 べの手法 につい て も,個 人 の 尊 厳 を傷 つ け る 「脅 迫 」 に あ た る 場 合 が あ る こ と を指 摘 し,身 体 拘 束 下 の 取 調 べ が 有 す る 「独 特 の 雰 囲 気(捜 査 機 関 の 支 配 下 にあ る と い う重 圧)」 と 「そ れ が 被 疑 者 の 心 理 に及 ぼ す 影 響 」 に懸 念 を表 明 して い る 。 そ して, 「身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 が 有 す る 強 制 的 な性 質 を払 拭 す る た め に は,司 法 くの 的 に 「手 続 的 な保 護 」 を創 造 して い くこ とが 必 要 で あ る と考 え て い る。 第2に,取 調 べ に使 用 さ れ る 手 法 の 問 題 で あ る。 合 衆 国 最 高 裁 は,警 察 に よっ て執 り行 われ て い る 「取調 べ 」 の手 法 が,被 疑 者 の 「黙 秘 す る意 思 」 を覆 す こ と に作 用 す る 危 険 性 を指 摘 して い る 。 そ の よ う な取 調 べ の 手 法 と して は,被 疑 者 を 隔離 され た慣 れ ない 状 況 に置 く,有 罪 の 確 信 が あ るか の よ うな雰 囲気 を醸 し出 す,執 拗 に取 調 べ る,お 決 ま りの 「マ ッ ト&ジ ェ フ」 (1人 の 捜 査 官 が 友 好 的 に,他 の 捜 査 官 が 敵 対 的 に演 じ る)を 使 用 す る,

100(桃 山法学 第23号'14) 被 疑 者 を犯 人 と 同定 すべ く不 正 な ラ イ ンナ ッ プ に か け る,黙 っ て い るの は 何 か を 隠 して い る証 拠 だ と決 め付 け る,弁 護 士 費 用 を 浮 か して被 疑 者 自 身 く ラ で 対 応 す る こ と を勧 め る,等 が挙 げ られ て い る。 第3に,デ ュ ー ・プ ロセ ス 条 項 の 下 に お い て は 「任 意 」 と さ れ る 場 合 で あ っ て も,修 正 第5条 の 下 に お い て は 「強 制 」 に あ た る 場 合 が あ る とい う 点 で あ る。 例 え ば,「 威 圧 的 な取 調 べ 」 に よっ て 自白 を獲 得 した 場 合 で あ っ て も,デ ュ ー ・プ ロ セ ス 条 項 の 下 に お い て は,「 任 意 の 自 白」 と さ れ る可 能 性 が 残 る 。 しか し,合 衆 国最 高 裁 は,取 調 べ と い う証 拠 収 集 方 法 そ の も の が,潜 在 的 に 「強 制 」 の 危 険性 を孕 む もの で あ る こ と を指 摘 して い る。 身 体 拘 束 下 で 取 調 べ を受 け る とい う 「事 実 」 は,被 疑 者 の 「個 人 の 自 由」 に重 大 な 影 響 を及 ぼ す の と 同 時 に,あ る意 味 にお い て,被 疑 者 の 「弱 み 」 に付 け込 む とい う側 面 を有 す る こ とか ら,外 部 と の接 触 が 絶 た れ た 状 況 下 で の 「取 調 べ 」 は,修 正 第5条 が 規 定 す る 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 の 保 障 と真 っ向 か ら対 立 す る 。 そ こで,合 衆 国 最 高 裁 は,こ の よ う な取 調 べ の 「強 制 的 な性 質 」 を払 拭 す る 「手 続 的 な 保 護 」 が 与 え ら れ な い 限 り, 真 に被 疑 者 の 「自 由 な 選 択 」 に基 づ く自 白 とい う もの は あ り得 な い と述 べ て い る 。 そ して,こ の よ う な 観 点 を 踏 ま え て,合 衆 国 最 高 裁 は,所 定 の 「警 告 」 な しに 「身体 拘 束 下 の取 調 べ 」 の 間 に獲 得 され た 自 白 は,自 己 負 罪 の 強 要 に あ た り,必 然 的 に許 容 され な い とい う 「明 白 な基 準 」 を確 立 し     て い る。 第4に,「 身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 に対 して,修 正 第5条 の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 が 適 用 され る とい う点 で あ る 。 修 正 第5条 の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 の 背 景 に あ る の は,政 府 が 市 民 に 対 し て,常 に 「高 潔 か つ 誠 実 」 で な け れ ば な ら ない とい う理 念 で あ る 。 合 衆 国最 高 裁 は, こ の よ う な理 念 を 「実 現 」 す る た め に は,公 判 段 階 だ け で は な く,「 身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 に お い て も,被 疑 者 の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 くゆ が 保 障 され る必 要 が あ る 旨 を述 べ て い る。 こ の よ う に,「 身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 が 有 す る 心 理 的 な 圧 迫 を一 掃 し,

弁護人の取調立会権について101 「自 己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を 実 質 的 に保 障 す る こ と を 目的 と して, 合 衆 国最 高 裁 は,法 執 行 官 が 所 定 の 「保 護 手 続 」 に従 う こ と を義 務 付 け て お り,そ れ は,法 執 行 官 が,「 身 体 拘 束 下 の取 調 べ 」 を執 り行 うの に先 立 っ て,被 疑 者 に対 して,① 「黙 秘 権 」 と,② 「弁 護 人 依 頼 権 」(取 調 べ に弁 護 人 の立 会 を受 け る権 利)を 「告 知 」 す る こ と を要 求 して い る 。 した が っ て,検 察 官 が,所 定 の 「保 護 手 続 」 に準 拠 した こ と を証 明 し な い 限 り, 「身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 の 問 に獲 得 さ れ た被 疑 者 の供 述 は,公 判 に お い て ロの 証 拠 とす る こ とが 許 容 され な い 。 2ミ ラ ン ダ警 告 ミラ ン ダ判 決 に お い て,合 衆 国 最 高 裁 は,修 正 第5条 が 規 定 す る 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を 実 質 的 に保 障 す る こ と を 目的 と して,所 定 の く    「保 護 手 続 」 を 確 立 し た 。 い わ ゆ る 「ミ ラ ン ダ 警 告(MirandaWarnings)」 で あ る 。 ミ ラ ン ダ ・ル ー ル に よ る と,法 執 行 官 は,身 体 拘 束 下 の 被 疑 者 を 取 調 べ る の に 先 立 っ て(通 常,被 疑 者 の 逮 捕 に 際 し て),次 の4点 を 告 知 し な れ く ヨラ ば な ら な い 。 ① あ な た に は黙 秘 権 が あ り ます 。 ② あ な た が 供 述 した こ とは,あ な た に不 利 な証 拠 と し て使 用 され る可 能 性 が あ ります 。 ③ あ な た に は弁 護 人 に相 談 す る権 利 が あ り,取 調 べ に際 して,弁 護 人 の 立 会 を受 け る権 利 が あ りま す 。 ④ あ な た が 弁 護 人 を依 頼 す る 資 力 を有 し ない 場 合,取 調 べ に先 立 っ て, 弁 護 人 が公 選 さ れ ま す 。 ミラ ン ダ ・ル ー ル は,法 執 行 官 が 被 疑 者 に対 して,「 黙 秘 権 」 の 存 在 と, 供 述 した こ とが 全 て,法 廷 で 「不 利 益 に使 用 され る」 可 能 性 が あ る 旨 を告 知 す る だ け で は な く,「 弁 護 人 依 頼 権 」 の 存 在 と,取 調 べ の 問,「 弁 護 人 の

102(桃 山法学 第23号'14) 立 会 を受 け る権 利 」 が あ る 旨 を告 知 す る こ と を要 求 して い る。 ま た,被 疑 者 が 弁 護 人 を依 頼 す る 資 力 を有 し ない 場 合 は,弁 護 人 が 公 選 さ れ る 旨 を告 知 し な けれ ば な らな い と して い る 。 この 点,「 黙 秘 権 」 と 「弁 護 人 依 頼 権 」 に関 す る告 知 は,法 執 行 官 が 「身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 を執 り行 う 「前 提 条 件 」 で あ る の に対 して,「 弁 護 人 の公 選 」 に 関 す る告 知 は,被 疑 者 が 弁 護 人 を依 頼 す る資 力 に 「何 ら か の 疑 い が あ る場 合 」 に行 わ な け れ ば な ら な い くゆ もの とさ れ て い る。 ミラ ン ダ警 告 は,権 利 の 存 在 を 「告 知 」 す る こ とを 通 し て,被 疑 者 に よ る知 悉 的 な 権 利 の援 用 を可 能 に して い る。 また,ミ ラ ン ダ警 告 は,被 疑 者 が 権 利 を援 用 した場 合,そ れ を法 執 行 官 が尊 重 す る備 え が あ る こ と を明 ら か に して い る。 さ ら に,ミ ラ ン ダ警 告 は,被 疑 者 に対 して,被 疑 者 の 利 益 の た め に行 動 す る者 が 「1人 で は ない 」 こ と を意 識 させ る効 果 を有 して い (15) る 。 ミラ ン ダ判 決 に お い て,合 衆 国 最 高 裁 は,被 疑 者 の供 述 の 「任 意 性 」 だ け を基 準 と して,当 該 供 述 の 「許 容 性 」 を判 断 す る こ とか ら離 れ た 。 ミラ ン ダ ・ル ー ル の 下 に お い て,裁 判 所 は,次 の3つ の視 点 か ら,当 該 証 拠 の く    許 容 性 を判 断 す る こ と に な る 。 ① ミ ラ ン ダ警 告 が 与 え られ た か ど うか 。 す な わ ち,供 述 が 任 意 に提 供 され た と して も,ミ ラ ン ダ警 告 が 必 要 な状 況(身 体 拘 束 下 の 取 調 べ)に お い て,ミ ラ ン ダ警 告 が 与 え られ て い なか っ た の で あ れ ば,当 該 供 述 は 公 判 にお い て 許 容 さ れ な い 。 ② ミ ラ ン ダ警 告 が 与 え られ た と して,権 利 放 棄 が あ っ た か ど うか 。 す な わ ち,ミ ラ ン ダ警 告 が 与 え られ て い た場 合 で あ っ て も,被 疑 者 が そ の 権 利 を放 棄 した こ とを 政 府 が 立 証 で き な い の で あ れ ば,当 該 供 述 は公 判 にお い て 許 容 され な い。 ③ 権 利 放 棄 が,知 悉 的 ・有 意 的 ・任 意 的 に行 わ れ た か ど う か 。 す な わ ち,ミ ラ ン ダ警 告 が 与 え ら れ,そ の 権 利 放 棄 が 行 わ れ た 場 合 で あ っ て も,

弁護人の取調立会権について103 そ の 権 利 放 棄 が,知 悉 的 ・有 意 的 ・任 意 的 に行 わ れ な か っ た の で あ れ ば, 当 該 供 述 は公 判 に お い て 許 容 され ない 。 ミラ ン ダ ・ル ー ル の 重 要 性 は,被 疑 者 の供 述 を許 容 す る基 準 を,容 易 に 適 用 す る こ とが 可 能 な 「明確 な基 準 」 に 変 更 した 点 に あ る 。 当 該 供 述 の 「任 意 性 」 を,事 例 ご と に,長 い 時 間 を か け て 判 断 して い た従 来 の 規 準 と は 異 な り,ミ ラ ンダ ・ル ー ル の 下 にお け る裁 判 所 は,上 記 の3点 を確 認 す る だ け で よ くな っ た 。 す な わ ち,3点 全 て が ク リ ア に な るの で あ れ ば,当 該 証 拠 は 許 容 さ れ る の に対 して,そ の1点 で も ク リア で き な い の で あ れ ば, 当 該 証 拠 は許 容 さ れ な い 。 も ち ろ ん,「 不 任 意 の 自 白」 は 許 容 され な い が, そ れ は,裁 判 所 が 判 断 す べ き最 優 先 の 課 題 で は な くな った 。 なぜ な ら,当 該 供 述 の 「任 意 性 」 は,上 記 の3点 を ク リア す る こ と に よ っ て 「推 定 」 さ ロフラ れ るか らで あ る。 した が っ て,裁 判 所 は,当 該 供 述 が 「真 に任 意 の もの か ど うか 」 に つ い て,具 体 的 な事 実 を調 査 す る 必 要 は な い 。 く    合 衆 国最 高 裁 は,後 に,ミ ラ ン ダ ・ル ー ル を次 の如 く要 約 して い る。 ミ ラ ン ダ ・ル ー ル は,被 疑 者 に 権 利 の 存 在 を 「警 告 」 す る こ と を 通 し て, 「身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 に よ っ て 獲 得 さ れ た 「自 白」 が,公 判 に お い て 許 容 され る た め の条 件 を整 備 した 。 法執 行 官 が,身 体拘 束 下 の取 調 べ に先 立 っ て,所 定 の 「警 告 」 を与 えず,あ るい は,そ の 「権 利 放 棄 」 を得 な か っ た の で あ れ ば,獲 得 され た あ らゆ る 供 述 は,排 除 さ れ る こ と に な る で あ ろ う。 反 対 に,所 定 の 「警 告 」 を与 え,あ る い は,そ の 「権 利 放 棄 」 を得 た の で あ れ ば,そ れ は事 実 上,供 述 が 許 容 さ れ る こ と を意 味 す るで あ ろ う。 (2)ミ ラ ン ダ と弁 護 人 依 頼 権 ア メ リ カ合 衆 国憲 法 修 正 第6条 は,刑 事 被 告 人 に対 して,「 弁 護 人 の 援 助 を受 け る権 利(弁 護 人 依 頼 権)」 を保 障 し て い る。 そ れ とは 別 に,身 体 拘 束 下 の取 調 べ を受 け る 被 疑 者 に対 し て は,ミ ラ ン ダ ・ル ー ル に よ っ て 「弁 護 人 依 頼 権 」 が 保 障 され,そ の よ う な取 調 べ に 際 して は,「 弁 護 人 の 立 会 を受 け る権 利 」 が保 障 さ れ る 。 す な わ ち,身 体 拘 束 下 の 取 調 べ を受 け

104(桃 山法学 第23号'14) る被 疑 者 が 「弁 護 人 の 立 会 を受 け る権 利 」 を有 す る こ と を 「警 告 」 す る ミ ラ ン ダ ・ル ー ル は,そ の効 果 と して,「 身体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 の 状 況 に適 用 さ れ る(修 正 第6条 が 規 定 す る 「弁 護 人 依 頼 権 」 と は異 な る),修 正 第 くユの 5条 独 自の 「弁 護 人 依 頼 権 」 を 生 み 出 す こ と に な っ た 。 そ れ で は,修 正 第 6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 と修 正 第5条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」(ミ ラ ン ダ ・ル ー ル に基 づ く 「弁 護 人 依 頼 権 」:以 下,ミ ラ ンダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 と記 す) は,ど の よ う な 関係 性 を有 し,ど の よ うな差 異 が 認 め られ る の で あ ろ うか 。 こ の点 に つ い て,合 衆 国 最 高 裁 は,一 方 の 権 利 が 他 方 の 権 利 よ りも 「上 位 に あ る」 とか 「優 れ て い る」 こ と は な い(同 じ く 「弁 護 人 依 頼 権 」 を保 障 す る とい う側 面 に お い て優 劣 は ない)旨 を述 べ,時 と し て,2つ の 権 利 く の に関 す る議 論 を 同化 させ る傾 向 が あ る。 そ の 一 方 で,2つ の 権 利 の 間 に は, い くつ か の 明 確 な差 異 が 存 在 して い る。 い くらか の状 況 にお い て,修 正 第 6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 が 適 用 され な い場 合 に,ミ ラ ン ダの 「弁 護 人 依 頼 権 」 が 適 用 され,い くらか の状 況 にお い て,ミ ラ ンダ の 「弁 護 人依 頼 権 」 く の が 適 用 され な い 場 合 に,修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 が 適 用 され る。 1修 正 第5条 と修 正 第6条 の 関 係 ミラ ン ダの 「弁 護 人 依 頼 権 」 と,修 正 第6条 が 保 障 す る 「弁護 人依 頼 権 」 は,ど の よ う な 関係 性 を有 し,ど の よ うな差 異 が 認 め られ る の で あ ろ うか 。 修 正 第6条 は,「 全 て の 刑 事 訴 追 手 続 に お い て,被 告 人 は,そ の弁 護 の た め に,弁 護 人 の援 助 を受 け る権 利 を有 す る 」 と規 定 して い る 。 この 権 利 は,修 正 第14条 の 「適 正 手 続 条 項 」 を通 して,州 の手 続 に も適 用 され て い る。 修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,政 府 の 法 執 行 官 が,弁 護 人 の 存 在 な し に(あ る い は,弁 護 人 依 頼 権 の 放 棄 な しに),被 告 人 か ら犯 罪 に 関 連 す る供 述 を 「意 図 的 に 引 き出 す 」 こ と を禁 止 して い る 。 当 該 供 述 が 強 制 的 な 手 段 を使 用 して 獲 得 され た もの で あ ろ う とな か ろ う と,そ れ が 修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 を侵 害 して獲 得 さ れ た もの で あ る な ら ば,公 判 にお い て 証 拠 とす る こ とが 許 容 さ れ な い 。 但 し,修 正 第6条 の 「弁 護 人依 頼 権 」

弁護人の取調立会権について105 は,正 式 訴 追 手 続(当 事 者 対 抗 主 義 的 刑 事 司 法 手 続:例 え ば,予 備 審 問, 罪 状 認 否,起 訴 状 に よ る起 訴 等)が 開 始 され て か ら付 与 され る 。 そ れ に対 して,修 正 第5条 は,「 何 人 も刑 事 手 続 に お い て,自 己 に 不 利 な供 述 を 強 要 さ れ な い」 と規 定 し,「 自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を保 障 し て い るが,そ の文 言 を見 る 限 り,「 弁 護 人 依 頼 権 」 を明 示 的 に保 障 す る もの で は な い 。 しか し,正 式 訴 追 手 続(当 事 者 対 抗 主 義 的 刑 事 司 法 手 続) が 開 始 さ れ る前 に お い て も 「黙 秘 権 」 が 保 障 され る 旨 を述 べ た ミ ラ ン ダ判 決(ミ ラ ン ダ ・ル ー ル)に 基 づ い て,正 式 訴 追 手 続 が 開 始 さ れ る前 で あ っ て も,被 疑 者 が 「身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 の 対 象 と さ れ る場 合 に は,「 ミラ ン ダの弁 護 人 依 頼 権 」 と評 され る 「弁 護 人依 頼 権 」 が付 与 され る こ とに な っ く    た 。 こ の よ う に,同 じ く 「弁 護 人依 頼 権 」 を保 障 す る修 正 第5条 と修 正 第6 条 で は あ る が,そ の保 護 法 益 に まで 遡 っ て み て み る と,異 な っ た様 相 を呈 す る こ とに な る。 まず,ミ ラ ン ダの 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,も っ ぱ ら被 疑 者 く の の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を保 護 す る こ と を 目的 と して い る 。 す な わ ち,ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,「 身体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 とい う 状 況(捜 査 機 関 の支 配 下 と い う強 制 的 な雰 囲 気)に お い て,被 疑 者 の 「自 己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を保 護 す る た め に付 与 さ れ る手 続 上 の保 障 で あ る。 そ れ に対 して,修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,「 自 己負 罪 拒 否 特 権 (黙秘 権)」 とは 無 関係 で あ る 。 そ れ は,当 事 者 対 抗 主 義 的刑 事 司 法 手 続 に直 面 す る被 告 人 に 「弁 護 人 の援 助 を受 け る 権 利 」 を付 与 す る こ と を通 し て,当 事 者 た る地 位 を担 保 す る もの で あ る。 修 正 第6条 の 「弁 護 人依 頼 権 」 は,正 式 訴 追 手 続(当 事 者 対 抗 主 義 的 刑 事 司 法 手 続)が 開 始 さ れ た 後,被 告 人 が 政 府 の 法 執 行 官 に よ る 「意 図 的 な引 き出 し」 の対 象 と さ れ る 場 合, く ラ 必 然 的 に適 用 さ れ る こ とか ら,正 式 訴 追 され て い る被 告 人 は,修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 を改 め て 「援 用 」 す る必 要 は な い(例 え ば,政 府 の 法 執 行 官 で あ る こ とを被 告 人 が 認 識 して い な か っ た こ とか ら,そ の権 利 を援 く の 用 す る可 能 性 が な か っ た 場 合 で あ って も適 用 され る)。

106(桃 山 法学 第23号'14) ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 と 修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 の 差 異 を く  整 理 す る の で あ れ ば,次 の 通 りで あ る。 ① 修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,正 式 訴 追 手 続(当 事 者 対 抗 主 義 的 刑 事 司 法 手 続)が 開 始 さ れ た被 告 人 に付 与 され る の に対 して,ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,被 疑 者 が 「身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 と い う状 況 に置 か れ る の で あ れ ば,よ り早 い段 階 か ら付 与 され る可 能性 が あ る 。 ② ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,被 疑 者 が 「身体 拘 束 下 の取 調 べ 」 を受 け る 限 りにお い て付 与 さ れ る の に対 して,修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 に は,そ の よ うな 制 限 が な い 。 した が って,修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,ミ ラ ンダ の 「弁 護 人依 頼 権 」 が付 与 さ れ な い 状 況 下 に お い て も 付 与 さ れ る 可 能 性 が あ る。 ③ 修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,正 式 訴 追 手 続(当 事 者 対 抗 主 義 的 刑 事 司 法 手 続)が 開 始 さ れ た犯 罪 に 関 して付 与 さ れ る の に対 して,ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,「 身 体 拘 束 下 の 取 調 べ 」 を受 け る 限 りに お い て,あ らゆ る犯 罪 に適 用 され る 。 した が っ て,ミ ラ ン ダの 「弁 護 人依 頼 権 」 は,修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 よ り も多 くの 場 面 で 適 用 さ れ る 可 能 性 が 高 い。 ④ ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,被 疑 者 が 「身体 拘 束 下 の取 調 べ 」 を受 け る状 況 を保 護 して い る の に 対 して,修 正 第6条 の 「弁 護 人依 頼 権 」 は,法 執 行 官 が 犯 罪 に関 連 す る供 述 を 「意 図 的 に引 き出 す こ と」 を禁 止 し て い る。 ミ ラ ン ダ に い う 「身体 拘 束 下 の取 調 べ 」 は,被 疑 者 が 置 か れ て い る状 況 に焦 点 を 当 て る もの で あ り,法 執 行 官 の 怠 慢(警 告 を与 え な か っ た こ と)が 違 法 性 を認 定 す る際 の基 礎 とな る客 観 的 な基 準 で あ る 。 そ れ に対 して,修 正 第6条 に い う 「意 図 的 な引 き出 し」 は,法 執 行 官 の意 図 の 方 に 焦 点 を当 て る もの で あ り,違 法 性 の 認 定 に際 して は,「 意 図 的 な違 法 行 為 」 の 存 在 が 要 求 さ れ て い る。 ⑤ 修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,潜 入 捜 査 や お と り捜 査 に 従 事 す る秘 密 捜 査 官 に よ る 「意 図 的 な 引 き出 し」 に も適 用 され るの に対 して,そ

弁護 人 の 取調 立 会 権 に つ いて107 の よ う な 状 況 下 に お い て,ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は 付 与 さ れ な い 。 こ の よ う に,ミ ラ ン ダの 「弁 護 人 依 頼 権 」 と修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,そ の 究 極 の 目的 を異 に して お り,別 個 に取 り扱 う こ とが必 要 で あ る。 そ れ らは,異 な っ た 時 期 に,異 な っ た状 況 下 で,異 な っ た理 由 に基 づ い て 付 与 され て い る 。 2ミ ラ ン ダの 弁 護 人 依 頼 権(弁 護 人 の取 調 立 会 権)の 根 拠 同 じ く 「弁 護 人 依 頼 権 」 の 問題 と して,総 合 的 ・包 括 的 に論 じ られ る傾 向 が あ る が,実 際 の と こ ろ,ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権(弁 護 人 の 取 調 立 会 権)」 は,修 正 第6条 の 「弁 護 人依 頼 権 」 で は な く,修 正 第5条 の 「自 己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を基 礎 と して い る 。 ミラ ン ダ警 告 の う ち,① 「あ な た に は 黙 秘 権 が あ りま す」 と,② 「あ な たが 供 述 し た こ とは,あ な た に不 利 な 証 拠 と して使 用 さ れ る 可 能 性 が あ ります 」 は,被 疑 者 が 「自己 負 罪 拒 否 特 権 」 を有 す る 旨 を告 知 す る もの で あ り,ミ ラ ン ダ警 告 の う ち, ③ 「あ な た に は弁 護 人 に相 談 す る 権 利 が あ り,取 調 べ に際 して,弁 護 人 の 立 ち合 い を受 け る権 利 が あ りま す 」 と,④ 「あ な た に 弁 護 人 を依 頼 す る資 力 を有 しな い 場 合 は,取 調 べ に先 立 っ て,弁 護 人 が 公 選 され ま す」 は,被 疑 者 が 「弁 護 人 依 頼 権 」 を有 す る 旨 を告 知 す る もの で あ るが,そ の 背 景 に あ る理 念 は,所 定 の 「保 護 手 続 」 を履 践 す る こ と を通 して,自 己負 罪 の 強 要 か ら被 疑 者 を保 護 し よ う とす る もの で あ る 。 す な わ ち,ミ ラ ン ダ ・ル ー ル の主 た る 目的 は,被 疑 者 の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 を実 質 的 に 保 障 す る た め に,取 調 べ に 「弁 護 人 の 立 会 を受 け る権 利 」 を付 与 す る点 に あ る。 捜 査 実 務 の 日常 とな っ て い る 「ミ ラ ン ダ ・ル ー ル(ミ ラ ン ダ警 告)」 で は あ る が,「 弁 護 人 依 頼 権 」 の 保 障 とい う側 面 か ら見 る の で あ れ ば,そ れ は ケ ー キ の 一 切 れ に過 ぎ な い と もい え る(修 正 第6条 の 「弁 護 人依 頼 権 」 とい う大 円 の 中 に,ミ ラ ン ダ の 「弁 護 人 依 頼 権 」 とい う小 円が 位 置 して い く の る)。 した が っ て,た とえ 適 切 に 「ミ ラ ン ダ警 告 」 が 与 え られ た(す な わ

108(桃 山法学 第23号'14) ち,ミ ラ ン ダの 「弁 護 人 依 頼 権 」 の 侵 害 は な い)場 合 で あ っ て も,そ こ に 修 正 第6条 の 「弁 護 人依 頼 権 」 の 侵 害 が 認 め られ る の で あ れ ば,当 該 供 述 は 公 判 に お い て 許 容 され な い 。例 え ば,ミ ラ ン ダ警 告 を与 え られ た被 疑 者 が,「 弁 護 人 の 立 会 」 を受 け ず に 自発 的 に供 述 し た 場 合,修 正 第5条 の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 と の 関係 に お い て は,当 該 供 述 が 「許 容 」 され る と して も,取 調 べ を行 っ た 時 期 が 「正 式 訴 追 開 始 後 」 で あ る な ら ば, 同 じ供 述 が,修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 との 関係 にお い て は 「排 除 」 され る可 能 性 を否 定 で き な い 。 そ の 意 味 に お い て,修 正 第5条 の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 と修 正6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 は,相 互 に密 接 に 関 連(部 分 的 に重 複)し てお り,現 場 で 実 務 に従 事 す る 法 執 行 官 に と っ て, 取 り扱 い の 難 しい 問題 と な っ て い る。 こ の よ う に,同 じ く 「弁 護 人依 頼 権 」 を取 り扱 う もの で あ っ て も,そ の い く らか は,ミ ラ ン ダ警 告 を与 え た か ど うか(あ る い は,そ の権 利 放 棄 を 得 た か ど うか)を 問題 とす る修 正 第5条 の 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 の 事 例 で あ り,他 の い くつ か は,正 式 訴 追 手 続 が 開始 され て い る か ど うか を問 題 とす る修 正 第6条 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 の 事 例 で あ る。 した が って, 当 該 供 述 が 証 拠 と して 許 容 さ れ る た め に は,法 執 行 官 が 「ミラ ン ダ警 告 」 を与 え る こ と に加 え て,そ の 時 点 にお い て,正 式 訴 追 手 続 が 開始 され て い く  ラ るか ど うか を確 認 しな け れ ば な ら ない 状 況 も存 在 す る で あ ろ う 。 II取 調 べ の 必 要 性 と適 正 刑 事 訴 訟 法 第198条1項 は,「 犯 罪 の 捜 査 をす る に つ い て 必 要 が あ る と き は,被 疑 者 の 出 頭 を 求 め,こ れ を取 り調 べ る こ とが で き る」 と規 定 し,同 項 但 書 は,「 被 疑 者 は,逮 捕 又 は勾 留 さ れ て い る 場 合 を除 い て は,出 頭 を 拒 み,又 は 出 頭 後,何 時 で も退 去 す る こ とが で き る」 と規 定 して い る。 ま た,刑 事 訴 訟 法 第198条2項 は,「 前 項 の取 調 に際 して は,被 疑 者 に 対 し, あ らか じめ,自 己 の 意 思 に反 して 供 述 をす る 必 要 が な い 旨 を告 げ な け れ ば な ら な い」 と規 定 して い る。

弁護人の取調立会権について109 通 常,被 疑 者 の取 調 べ は,被 疑 者 か ら弁 解 や 主 張 を 含 む 供 述 を聴 取 し, 犯 罪 の嫌 疑 の 有 無 や情 状 を 明 らか にす る こ と を通 して,被 疑 者 の 「起 訴 ・ く    不 起 訴 」 を適 正 に決 定 す る た め に 執 り行 わ れ て い る 。 も っ と も,「 取 調 べ 」 を利 用 した 証 拠 収 集 を,捜 査 官 に よ る 有 形 ・無 形 の 「圧 力 」 が か か っ た 雰 囲 気 の 下 で 執 り行 うの で あ れ ば,① 真 実 を歪 め る (虚偽 の 自 白 を誘 発 す る)お そ れ が あ る だ け で な く,② 被 疑 者 の黙 秘 権 を 侵 害 す る(不 任 意 の 自 白 を誘 発 す る)お そ れ が あ る こ とか ら,法 は 「自己 に不 利 益 な 供 述 を強 要 され な い」 と規 定 し(憲 法 第38条1項,刑 事 訴 訟 法 第198条2項),取 調 べ に応 じて供 述 す る こ とが,あ く まで も 「任 意 」 で あ くヨゆ る 旨 を強 調 して い る 。 こ こ で は,我 が 国 にお い て,「 取 調 べ 」 とい う証 拠 収 集 方 法 が 重 視 さ れ て い る理 由(そ の役 割 ・機 能)と,強 制 的 な要 素 を排 除 し得 な い 「取 調 べ 」 とい う証 拠 収 集 方 法 が 有 す る危 険 性 を概 観 す る 。 そ して,「 人 権 保 障 」 の 観 点 か ら,取 調 べ を 「規 制 」 し,そ の 役 割 を 「限 定 」 す る方 向性 を検 討 す る の と同 時 に,「 真 実 発 見 」 の 観 点 か ら,取 調 べ を 「補 完 」 す る新 しい 証 拠 収 集 方 法 を導 入 す る 方 向 性 を検 討 す る こ と を通 して,こ れ か らの 刑 事 司 法 手 続 に お け る 「弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 の存 在 意 義 を 明 確 にす る 。 (1)取 調 べ の 必 要 性 我 が 国 の 犯 罪 捜 査 にお い て,「 取 調 べ 」 は ど の よ う な 役 割 ・機 能 を 果 た して い る の で あ ろ うか 。 ま た,逮 捕 ・勾 留 され て い る被 疑 者 は,捜 査 機 関 に よ る 「取 調 べ 」 に応 じな け れ ば な らな い の で あ ろ うか 。 1取 調 べ の 役 割 ・機 能 被 疑 者 の 「取 調 べ 」 が 必 要 と され る理 由 と して は,① 科 学 的 な証 拠 だ け で被 疑 者 と犯 人 とを 同 定 す る の は 困 難 で あ り,他 に被 疑 者 の 供 述 が 存 在 す る こ とに よ って,は じめ て立 証 が 可 能 に な る 場 合 が 多 い こ と,② 有 罪 を立 証 す る た め に は,犯 人 と事 件 と を結 び付 け る 証 拠 と して,目 撃 者 に よ る識 別 証 言 が重 要 視 さ れ て い るが,こ の よ うな 目撃 証 言 の 正 確 性 に つ い て は,

110(桃 山法学 第23号'14) 科 学 的 な見 地 か ら疑 問 が 呈 さ れ て い る こ と,③ 贈 収 賄 事 件,公 職 選 挙 法 違 反 事 件 等,物 証 を得 る こ とが 困 難 な事 件 に お い て は,被 疑 者 の供 述 こそ が 事 件 の解 明 に欠 か せ な い こ と,④ 犯 罪 の主 観 的 側 面,組 織 犯 罪 や 集 団 犯 罪 又 は共 犯 事 件 にお け る 各 行 為 者 の 地 位 ・役 割 ・行 為 の 分 担,責 任 の 範 囲 等 は,被 疑 者 の 供 述 が な け れ ば立 証 が 困 難 で あ る こ と,⑤ 都 市 化 に伴 う匿 名 性 ・無 名 性 の 加 速 が,被 疑 者 を取 調 べ る必 要 性 を増 大 させ て い る こ と,⑥ 被 疑 者 が犯 罪 に 関与 して い な い場 合 に は,弁 解 す る機 会 を提 供 し,そ の 嫌 く    疑 を晴 らす た め に も取 調 べ が 必 要 と さ れ る こ と,等 が挙 げ ら れ て い る。 ま た,犯 罪 捜 査 とい う側 面 か らだ け で は な く,① 検 察 官 が 「起 訴 猶 予 処 分 」 の 決 定 を適 切 に行 うた め に は,被 疑 者 の取 調 べ が 不 可 欠 で あ る とい う 「刑 事 政 策 」 の 側 面 か らや,② 取 調 べ を通 して,被 疑 者 と被 害 者(及 び 共 同 体 の 構 成 員)と の 和 解 を実 現 させ る とい う 「修 復 的 司 法 」 の 側 面 か ら も,被 くヨ   疑 者 の 「取 調 べ 」 の必 要 性 が 指 摘 され て い る 。 ま た,警 察 庁 「捜 査 手 法,取 調 べ の 高 度 化 を図 る た め の 研 究 会」 に よ る 「捜 杢 手 法,取 調 べ の 高 度 化 を 図 る た め の研 究 会 に お け る検 討 に 関 す る 中 間 報 告 」 は,我 が 国 にお け る取 調 べ の 機 能 と して,① 事 案 の 真 相 を解 明 し, 真 犯 人 を適 正 に処 罰 して 欲 しい とい う 国民 の 声 に応 え る こ と,② 犯 人 と し て 疑 わ れ る 者 か ら供 述 を獲 得 した 上 で,そ の 裏 付 け捜 査 を実 施 し,真 相 の 解 明 を進 め る こ と,③ 被 疑 者 に対 して 適 正 な 量 刑 を科 す た め に,犯 行 にお け る主 観 的 要 素,構 戒 要 件 該 当事 実,動 機 等 の 情 状 事 実 を解 明 す る こ と, ④ 共 犯 事 件 や 組 織 犯 罪 につ い て,共 犯 者 や組 織 の 関与 につ い て供 述 を得 て 真 相 解 明 に つ な げ る こ と,⑤ 組 織 犯 罪 の場 合 等 に お い て,取 調 べ を通 じて 被 疑 事 実 で は ない 他 の事 件 に 関 す る情 報 や,犯 罪 組 織 の 情 報 等 を 入 手 す る こ と,⑥ 実 際 に罪 を犯 した被 疑 者 が 真 に 自己 の 犯 行 を悔 い て 自 白 す る場 合 リヨ  に は,そ の 改 善 更 正 に役 立 つ こ と,等 を挙 げ て い る 。 こ の よ う に,被 疑 者 の 「取 調 べ 」 は,被 疑 者 の 弁 解 を聴 取 した 上 で,そ れ に対 応 した 証 拠 収 集 を可 能 に す る もの で あ る こ とか ら,仮 に被 疑 者 が 真 犯 人 で は な い の で あ れ ば,そ の 者 を早 期 に刑 事 手 続 か ら外 す 役 割 を果 た す だ けで な く,仮 に被 疑 者 が 真 犯 人 で あ る な ら ば,早 期 に反 省 して 更 正 の 道

弁護 人 の 取調 立 会 権 に つ いてlll を 歩 み 始 め る こ と に 寄 与 す る と い う,単 な る 犯 罪 捜 査 の 手 法 に 留 ま ら な い, く    よ り積 極 的 な 側 面 を有 す る こ とが 指 摘 さ れ て い る。 も っ と も,被 疑 者 の 「取 調 べ 」 につ い て は,① 虚 偽 自 白 に起 因 す る 「誤 判 ・冤 罪 」 とい う問題 が あ る以 上,そ の 「真 相 解 明機 能 ・役 割 」 を過 度 に 高 く評 価 す べ きで は な い,② 取 調 官 の 思 い込 み や,自 白獲 得 へ の執 着 心 の あ ま り,強 引 で 無 理 な 取 調 べ が行 わ れ,被 疑 者 の 人 権 が 侵 害 さ れ る 危 険 性 が あ る,等 の 問 題 が 指 摘 さ れ て い る。 ま た,そ もそ も,捜 査 段 階 に あ る被 疑 者 に対 して,事 件 に対 す る反 省 を求 め,そ の 改 善 ・更 正 を促 す こ とは, 「無 罪 推 定 の 原 則 」 の 趣 旨 よ り許 され な い の で は な い か とい う根 本 的 な問 くヨの 題 も残 され て い る。 こ の よ うな 問 題 を抱 え て い る に もか か わ らず,警 察 庁 「捜 査 手 法,取 調 べ の 高 度 化 を図 る た め の研 究 会」 に よ る 「捜 査 手 法,取 調 べ の高 度 化 を 図 る た め の研 究 会 に お け る検 討 に 関 す る最 終 報 告 」 は,科 学 捜 査 だ け で は明 らか に で きな い 証 拠 の所 在 や 犯 行 の 動 機 を解 き明 か す た め に必 要不 可 欠 で あ る こ とを理 由 と して,将 来 にお い て も,証 拠 収 集 方 法 と して の 「取 調 べ 」 が 果 た す 役 割 が 大 き い こ と を予 測 して い る。 そ こ で は,①DNA型 鑑 定 そ の 他 の科 学 技 術 を利 用 し た捜 査 手 法 等 を大 幅 に拡 充 した と して も,犯 人 を 特 定 す る だ け の 客 観 証 拠 が 得 られ ない 事 件 は 多 く,客 観 証 拠 の み で は 犯 行 の 動 機 ・目的 や 態 様 の解 明 ・立 証 が 困 難 で あ る こ と,② 犯 行 現 場 か ら特 定 の 人 物 の 指 紋 やDNAが 採 取 さ れ る な ど,客 観 証 拠 か ら当 該 人 物 の犯 行 が 強 く疑 わ れ る と して も,取 調 べ の 結 果,ア リバ イが 判 明 す る場 合 や,指 紋 やDNAが 残 さ れ て い る こ と に つ い て合 理 的 な 理 由が 存 在 す る こ とが 分 か る場 合 もあ るた め,現 実 に は,客 観 証 拠 の み か ら直 ち に真 犯 人 と決 め 付 け る こ とは で き ない こ と(一 般 論 と して 言 え ば,事 件 を 最 も よ く知 る 真 犯 人 か ら供 述 を得 る こ と に よ っ て,収 集 さ れ た 客 観 証 拠 の 意 味 や 位 置 づ け を知 る こ とが 可 能 と な る),③ 公 判 に お け る量 刑 判 断 に際 して は,犯 罪 の 結 果 だ けで な く,犯 行 の動 機 や 背 景 等 の 情 状 が重 要 視 さ れ る と こ ろ,取 調 べ に よ っ て こ の よ う な情 状 が 明 らか に な らな い の で あ れ ば,罪 を犯 した 者 に適 切 な刑 罰 を科 す こ と も難 し くな る こ と等 に鑑 み て,取 調 べ が 果 た す 「真 相

112(桃 山法学 第23号'14) 解 明 機 能 ・役 割 」 は大 き く,そ れ を 「取 調 べ 」 以 外 の 捜 査 手 法 に よ っ て 「完 全 に代 替 す る こ と」 は,現 実 に は 非 常 に 困 難 で あ る 旨 を指 摘 して い (36) る 。 2取 調 べ 受 忍 義 務 前 述 の よ う に,刑 事 訴 訟 法 第198条1項 本 文 は,「 犯 罪 の 捜 査 を す る につ い て 必 要 が あ る と きは,被 害 者 の 出 頭 を求 め,こ れ を 取 り調 べ る こ とが で き る」 と規 定 し,そ の 但 書 は,「 被 疑 者 は,逮 捕 又 は勾 留 さ れ て い る 場 合 を除 い て は,出 頭 を拒 み,又 は 出 頭 後,何 時 で も退 去 す る こ とが で き る」 と規 定 して い る。 そ れ で は,逮 捕 ・勾 留 さ れ て い る被 疑 者 は,取 調 室 に出 頭 し,取 調 室 に 滞 留 しな け れ ば な ら な い の で あ ろ う か 。 刑 事 訴 訟 法 第198条1項 但 書 が, 「逮 捕 又 は勾 留 さ れ て い る場 合 を除 い て は」 と規 定 して い る こ とか ら,そ の 文 言 上,逮 捕 ・勾 留 され て い る被 疑 者 に つ い て は,取 調 べ を受 け る義 務, す な わ ち 「取 調 べ 受 忍 義 務 」 が認 め られ る の で は な い か が 問 題 とな る。 こ の よ う な 「取 調 べ 受 忍 義 務 」 に つ い て は,こ れ を肯 定 す る見 解 と,否 定 す る見 解 に分 か れ て い る 。 「取 調 べ 受 忍 義 務 」 を肯 定 す る 立 場 に よ る と,刑 事 訴 訟 法 第198条1項 の 文 言 は,次 の よ う に解 釈 さ れ て い る。 捜 査 機 関 は,身 柄 拘 東 中 の被 疑 者 を取 調 べ る た め に,取 調 室 へ の 出 頭 を求 め る こ とが で きる こ とか ら(本 文), 身 柄 拘 束 中 の 被 疑 者 につ い て は,取 調 室 へ の 出 頭 を拒 否 し,出 頭 後,自 由 に退 去 す る こ とは で きな い(但 書 の 反 対 解 釈)。 言 い換 え る な ら ば,逮 捕 ・ 勾 留 さ れ て い る被 疑 者 につ い て は,取 調 室 へ 出 頭 す る 義 務 と取 調 室 に滞 留 す る義 務 が あ り,そ れ はす な わ ち,取 調 べ を受 け な け れ ば な らな い とい う 「取 調 べ 受 忍 義 務 」 を負 う こ と を意 味 して い る。 した が っ て,捜 査 機 関 は, 被 疑 者 を取 調 べ る こ とが 可 能 で あ り,そ れ に対 応 して,被 疑 者 は,取 調 を 受 け る義 務 を有 す る(も ち ろ ん被 疑 者 は,取 調 官 の発 問 に応 じて供 述 す る 義 務 を負 う もの で な い)。 そ れ に対 して,「 取 調 べ 受 忍 義 務 」 を否 定 す る 立 場 に よ る と,刑 事 訴 訟

弁護人の取調立会権についてll3 法 第198条1項 は,次 の よ う に解 釈 され て い る 。 身 柄 拘 束 中 の 被 疑 者 に 出 頭 ・滞 留 義 務 を認 め る の で あ れ ば,た とえ供 述 義 務 が な い と して も,実 質 的 に は供 述 を強 い る もの と異 な ら ない 。 む し ろ,但 書 は,身 柄 を拘 束 さ れ て い る被 疑 者 に 出頭 拒 否 と退 去 を認 め た と して も,逮 捕 ・勾 留 の効 力 を否 定 す る こ と に は な らな い 旨 を注 意 的 に明 らか に した に 過 ぎ な い もの で あ る か ら,捜 査 機 関 は,身 柄 拘 束 中 の被 疑 者 に対 して,留 置 場 所 か ら取 調 室 に 出 頭 す る よ う に強 制 す る こ とは で き な い し,た と え取 調 室 ま で 出頭 した と して も,被 疑 者 が 取 調 べ の 中止 を求 め た場 合 は退 室 を 許 さ な くて は な ら な い 。 こ の 立 場 は,被 疑 者 の 「取 調 べ 」 が 任 意 捜 査 で あ る こ と,被 疑 者 が 「包 括 的黙 秘 権 」 を有 す る こ と,逮 捕 ・勾 留 が 「取 調 べ 」 を 目 的 とす る も の で は な い こ と等 に依 拠 して い る 。 こ の 点 につ い て,判 例 は,「 身 体 の 拘 束 を受 け て い る被 疑 者 に取 調 べ の た め に 出頭 し,滞 留 す る義 務 が あ る と解 す る こ とが,直 ち に被 疑 者 か ら そ の 意 思 に 反 して 供 述 す る こ と拒 否 す る 自 由 を奪 う とい う こ と を意 味 す る も の で は な い こ と は 明 らか で あ る」 と して,出 頭 ・滞 留 義 務 を前 提 と した判 く    断 を下 して い る。 そ もそ も,「 被 疑 者 は,逮 捕 又 は勾 留 され て い る場 合 を 除 い て は,出 頭 を拒 み,又 は 出 頭 後,何 時 で も退 去 す る こ とが で きる」 とい う刑 事 訴 訟 法 第198条1項 但 書 の 文 言 を素 直 に読 む の で あ れ ば,身 柄 拘 束 され た被 疑 者 につ い て は,取 調 室 へ 出 頭 す る 義 務 と,そ の 場 に滞 留 す る義 務 を有 す る も の と解 釈 す るの が 自然 で あ ろ う。被 疑 者 に は 「黙 秘 権 」 が 保 障 され て い る こ とか ら,取 調 官 の発 問 に応 じて 供 述 す る義 務 を負 う もの で は な い が,取 調 室 に 出 頭 し,滞 留 す る必 要 が あ る とい う意 味 に お い て は,「 取 調 べ 受 忍 義 務 」 を負 う もの と考 え ら れ よ う。 確 か に,被 疑 者 の 「黙 秘 権 」 を危 険 に 晒 す とい う批 判 を完 全 に否 定 す る こ とは で き ない 。 しか し,刑 事 訴 訟 法 の 目的 とい う観 点 か ら,身 柄 拘 束 中 の 被 疑 者 を取 調 べ る必 要 性(真 実発 見 の 要 請)と,被 疑 者 の黙 秘 権 を保 障 す る必 要 性(人 権 保 障 の 要 請)と を利 益 衡 量 す る の で あ れ ば,供 述 義 務 を伴 わ な い 「取 調 べ 受 忍 義 務 」 そ れ 自体 を 否 定 して し ま う こ とは,あ ま りに も人 権 保 障 の 要 請 に傾 き,真 実 発 見 の 要

114(桃 山法学 第23号'14) 請 を軽 視 して い る と言 わ ざ る を得 な い で あ ろ う。 そ して,「 取 調 べ 」 の 行 き過 ぎに よ って もた ら され る黙 秘 権 侵 害 の危 険 につ い て は,取 調 べ の 適 正 化 を 図 る施 策 を検 討 す る こ とを 通 して 解 決 す べ き 問題 で あ り,現 実 の 捜 査 実 務 と合 致 しない 「取 調 べ 受 忍 義 務 」 否 定 説 を前 提 と して 理 想 論 を展 開 す る こ とは,そ の 方 向性 を見 誤 る 一 因 とな る で あ ろ う。 した が っ て,被 疑 者 の 身 柄 の拘 束 を正 当化 す る だ け の 「理 由」 と 「必 要 性 」 が 備 わ っ て い る場 合 に,そ の 者 に質 問 し,弁 解 を聴 取 す る こ と は,刑 事 訴 訟 法 の 目的 に合 致 くヨ   す る 「必 要 か つ 相 当」 な捜 査 手 法(証 拠 収 集 方 法)で あ る と考 え られ る。 (2)取 調 べ の 適 正 先 進 諸 国 と比 較 して,捜 査 機 関 に許 さ れ る 捜 査 手 法 が 限 定 さ れ て い る我 が 国 の 刑 事 司 法 制 度 の 下 にお い て は,「 取 調 べ 」 とい う証 拠 収 集 方 法 が 果 た す 役 割 ・機 能 は大 き い 。 そ の 一 方 で,「 取 調 べ 」 は,取 調 室 と い う外 界 ゆ ラ か ら遮 断 され た 密 室 で執 り行 わ れ る こ とか ら,そ の性 質 上,被 疑 者 の 「黙 秘 権 」 を侵 害 す る危 険性 を孕 ん で い る。 と りわ け,被 疑 者 の 「取 調 べ 受 忍 義 務 」 を肯 定 し,被 疑 者 に対 して 取 調 室 に 出 頭 ・滞 留 す る義 務 を認 め る捜 査 実 務 を前 提 とす る な ら ば,そ の よ う な 「取 調 べ 」 が 適 正 に執 り行 わ れ る よ う,そ の 「監 視 」 と 「規 制 」 を徹 底 して い く必 要 性 が 認 め られ る 。 取 調 べ の適 正 化 を図 る施 策 に つ い て は,「 取 調 べ の可 視 化(取 調 べ の 全 過 程 の く の 録 音 ・録 画)」 を 中心 と した議 論 が 活 発 で あ る 。確 か に,取 調 べ の全 過 程 を録 音 ・録 画 して お くの で あ れ ば,後 の 公 判 にお い て,「 自 白 の 任 意 性 」 く の を立 証 す る こ と は容 易 に な る で あ ろ う。 しか し,被 疑 者 の 「黙 秘 権 」 を実 質 的 に保 障 す る とい う観 点 か らは,後 の公 判 にお い て 自 白の 「任 意 性 」 を 争 う とい う こ と よ り も,む しろ 「黙 秘 す る か 否 か の選 択 と決 定 が,正 しい 認 識 と判 断 の 下 に行 わ れ た の か ど うか 」 とい う問 題 の 方 が,は る か に重 要 性 を有 す る もの と思 わ れ る。 そ して,被 疑 者 に よ る 「自己 決 定 」 を確 実 な もの とす る た め に は,取 調 べ に 弁 護 人 が 立 会 い,適 切 な 「援 助 と助 言 」 を 与 え る こ と こそ が 最 も効 果 的 な 手段 で あ る と考 え られ る 。 そ こ で,我 が 国 にお い て も,ア メ リ カ合 衆 国 の よ う に,被 疑 者 の 取 調 べ に弁 護 人 が 立 会 い

弁護人の取調立会権についてll5 (同席 し),適 正 な 「援 助 と助 言 」 を与 え る こ とが 許 され る の か,す な わ ち,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を認 め る こ とが で きる の か 否 か が 問 題 とな る。 さ ら に,「 取 調 べ 」 とい う証 拠 収 集 方 法 の 役 割 を 「限 定 」 す る代 わ りに, そ れ を 「補 完 」 す る 新 しい 証 拠 収 集 方 法 と して 「司 法 取 引(答 弁 取 引)」 の 導 入 を検 討 す る場 合,そ の よ う な 「司 法 取 引 」 を行 うた め に は,弁 護 人 の 「援 助 と助 言 」 の 存 在 が 前 提 条 件(必 須)と さ れ る 。 した が っ て,「 司 法 取 引 」 を導 入 す る刑 事 司 法 手 続 にお い て は,被 疑 者 に よ る 「自己 決 定 」 と 「自己 実 現 」 を確 実 な もの とす る とい う側 面 か ら も,「 弁 護 人 の取 調 立 会 権 」 の法 制 度 化 が 喫 緊 の 課 題 と な るで あ ろ う。 1「 黙 秘 権 」 と弁 護 人 の取 調 立 会 権 「弁 護 人 の 取 調 立 会権 」 を法 制 度 化 す る重 要 な意 義 の1つ は,そ の 究 極 の 目 的 で あ る,被 疑 者 の 「黙 秘 権 」 保 障 の 実 質 化 とい う側 面 か ら導 か れ る。 我 が 国 の 刑 事 司 法 手 続 にお い て は,そ の様 々 な局 面(段 階)に わ た っ て, 「取 調 べ 」 を利 用 して獲 得 さ れ た 被 疑 者 の 「自 白」 の存 在 が 重 要視 され て い る。 しか し,取 調 べ に際 して は,取 調 官 の 「思 い込 み 」 や 「決 め付 け」 (捜杢 機 関 の 捜 査 方 針)に よ り,あ る い は,取 調 官 が 「自 白」 を獲 得 し よ う と熱 心 に な る あ ま り,時 と して,強 引 で無 理 な態 様 が 介 在 す る傾 向 が み ら れ る 。 そ して,そ れ こ そ が,「 不 任 意 の 疑 い が あ る 自 白」 を誘 発 す る最 も重 大 な原 因 で あ る と考 え られ て い る。 この 点,自 白 の 「任 意 性 」 につ い て は,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を認 め な くて も,取 調 べ を録 音 ・録 画 す る く    こ とを 通 して 担 保 され る とい う主 張 もあ る。 しか し,「 取 調 べ 」 を利 用 し て 獲 得 され る 「自 白」 の 問 題 は,そ の 「任 意 性 」 とい う観 点 か らだ け で は な く,そ の よ う な 「自 白(黙 秘 権 の 放 棄)」 を選 択 す る に至 っ た 過 程 にお い て,正 しい 情 報 を得 た 上 で,冷 静 な判 断 を下 す こ とが で き た の か とい う, 被 疑 者 の 「意 思 決 定 」 とい う観 点 か らの検 討 も必 要 で あ り,む しろ,そ れ こそ が 黙 秘 権 保 障 の 「核 心 」 で あ る とい え よ う。 そ して,被 疑 者 の 黙 秘 権 侵 害 とい う疑 念 を払 拭 す る た め に は,取 調 べ に 「弁 護 人 の 立 会 」 を認 め, そ の 「援 助 と助 言 」 を得 る こ と を通 して,当 該 「取 調 べ 」 の 趣 旨 ・内 容 を

116(桃 山法学 第23号'14) 明 確 に し,被 疑 者 に よ る 「意 思 決 定 」 の過 程 を透 明 な もの に して い くこ と が 望 ま れ る 。 ま た,我 が 国 の 「取 調 べ 」 実 務 にお い て は,検 察 官 と被 疑 者 との 間 に, 「罪 を認 め れ ば起 訴 猶 予(不 起 訴)に す る」 とい う 「暗 黙 の 了 解 」 が 存 在 し,そ の こ とが 「取 調 べ 」 を受 け る被 疑 者 の 心 理 を圧 迫 し て い る の が 「現 く ヨ  実 」 で あ る 。 こ の よ う な検 察 官 に よ る 「起 訴 猶 予 処 分 」 は,後 に公 判 が 開 か れ る場 合 と は違 っ て,そ の 「決 定 」 に至 る まで の過 程 が 「不 透 明 」 で あ く  ラ り,そ の 「適 正 」 を事 後 的 に判 断 す る こ とが 困 難 で あ る 。 さ らに,取 調 べ にお い て 罪 を認 め て 反 省 して い る 被 疑 者 を 「起 訴 猶 予(不 起 訴)」 と して, 身 柄 の早 期 解 放(改 善 ・更 正,社 会 復 帰)を 図 る とい う 「刑 事 政 策 的 な意 義 」 は 無 視 で き な い と して も,「 有 罪 」 が 確 定 して い な い 捜 査 段 階 の被 疑 者 に 対 し て,事 件 に対 す る 反 省 を 求 め,そ の 改 善 ・更 正 を促 す こ と は, 「無 罪 推 定 の 原 則 」 の趣 旨 よ り許 され な い の で は な い か とい う根 本 的 な問 題 は残 さ れ る。 こ の よ う に,起 訴 猶 予 処 分 に つ い て は,そ の 刑 事 政 策 的 な意 義 を否 定 で (45) き な い と して も,検 察 官 が 広 範 な 「訴 追 裁 量 権 」 を有 して い る とい う 「現 実 」 と併 せ て 考 察 す る な ら ば,む しろ そ の 「負 」 の側 面 へ の 対 策 が 課 題 と (46) な るで あ ろ う。 した が っ て,取 調 べ にお け る 「意 思 決 定 」 の 過 程 を透 明 な もの と し,被 疑 者 に よ る 「自 己 決 定 」 を最 大 限 に尊 重 す る た め に は,取 調 べ に 「弁 護 人 の 立 会 」 を認 め,そ の 「援 助 と助 言 」 を得 る こ とが必 要 不 可 欠 で あ る と思 わ れ る 。 ま た,「 取 調 べ 」 を通 して,被 疑 者 と被 害 者(及 び 共 同体 の構 成 員)の 和 解 を実 現 す る こ とは,い わ ゆ る 「修 復 的 司法 」 の 理 念 と も合 致 す るが,そ の よ う な 「取 調 べ 」 を通 した 「修 復 」 は,弁 護 人 が 「取 調 べ 」 に立 会 い,被 疑 者 と被 害 者 側 との 「架 け橋 」 と な っ て行 動 す る こ と に よっ て 効 果 的 に達 成 す る こ とが 可 能 に な る。 そ して,こ の よ う に理 解 す る こ とで は じめ て,「 起 訴 猶 予 制 度 」 が 有 す る刑 事 政 策 的 な意 義 が, そ の 真 価 を発 揮 す る こ と に な る で あ ろ う。

弁護人の取調立会権についてll7 2「 弁 護 人 依 頼権 」 と弁 護 人 の 取 調 立 会 権 「弁 護 人 の 取 調 立 会権 」 を法 制 度 化 す る重 要 な意 義 の も う1つ は,被 疑 者 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 保 障 の実 質 化 とい う側 面 か ら導 か れ る。 取 調 べ に 弁 護 人 の立 会 を認 め る こ とに消 極 的 な捜 査 機 関 等 か らは,弁 護 人 が 事 件 の 性 質 を考 慮 し な い で 「黙 秘 」 を勧 め る こ と に よ っ て,取 調 べ が 「訴 訟 戦 術 」 の 場 と化 し,正 常 な 捜 査 活 動 が 阻 害 さ れ て しま う とい う批 判 く の が あ る 。 そ して,被 疑 者 の 「人 権 」 に つ い て は,「 弁 護 人 の取 調 立 会 権 」 を認 め な くて も,弁 護 人 と の 「接 見 交 通 権 」 を積 極 的 に活 用 す る こ と を通 して,十 分 に保 障 され る と主 張 して い る。 確 か に,「 弁 護 人 依 頼 権 」 保 障 の 実 質 化 は,第1義 的 に は,適 切 な 「接 見 交 通 権 」 の 行 使 に よ っ て実 現 され るべ き課 題 で あ る か も しれ な い 。 しか し,弁 護 人 との 「接 見 」 は,「 捜 査 の た め に必 要 が あ る と き」 に は制 約 を 受 け る 可 能 性 が あ る(接 見 指 定)。 ま た,弁 護 人 との 「接 見 」 を通 して 弁 護 人 の 「援 助 と助 言 」 を得 る こ とが で きた と して も,弁 護 人 が 取 調 室 に 同 席 しな い の で あ れ ば,取 調 官 か ら,被 疑 者 と弁 護 人 の 間 の 「見 解 の 食 い 違 い 」 を指 摘 され,か え っ て被 疑 者 が 不 利 な 立 場 に追 い 込 まれ る可 能 性 が あ る。 した が って,そ の よ う な不 安 定 な状 況 を回 避 し,被 疑 者 に精 神 的 な安 定 を もた らす た め に は,取 調 べ に 「弁 護 人 の 立 会 」 を 認 め る こ とが 必 要 不 可 欠 で あ る とい え よ う。 取 調 べ に 「弁 護 人 の 立 会 」 を認 め る こ とは,取 調 べ とい う証 拠 収 集 方 法 を 「規 制 」 す る こ と を通 して,被 疑 者 の 「人 権 保 障」 の 実 質 化 を 図 る もの で あ る。 しか し,先 進 諸 国 と比 較 して,捜 査 機 関 に 許 され る 「捜 査 手 法 」 が 限 定 され て い る我 が 国 にお い て,最 も重 要 か つ 効 果 的 な証 拠 収 集 方 法 で あ る取 調 べ を 「規 制 」 し,そ の役 割 を 「限定 」 す る とい う こ とは,そ の 反 面,国 民 が期 待 す る事 案 の 真 相 解 明 が 立 ち行 か な くな る 可 能 性 を否 定 で き ない 。 そ こで,取 調 べ を 「規 制 」 し,そ の役 割 を 「限 定 」 す る とい う 「人 権 保 障 」 の 要 請 に応 え る施 策 を 講 じる の で あ れ ば,そ れ と 同時 に,真 相 解 明 を求 め る 国 民 の期 待 とい う 「真 実 発 見 」 の 要 請 に も応 え るべ く,取 調 べ の 役 割 を 「補 完 」 す る 新 しい証 拠 収 集 方 法 の 導 入 を検 討 し,そ の 「合 理 的

118(桃 山法学 第23号'14) な調 和 」 を図 る必 要 性 が あ る もの と思 わ れ る 。 取 調 べ の 役 割 を補 完 し,「 真 実 発 見 」 の 要 請 に 適 う制 度 と して 導 入 が 期 待 さ れ て い るの は,ア メ リ カ合 衆 国 にお い て広 く普 及 して い る 「司 法 取 引 く    (答弁 取 引)」 で あ る 。 司 法 取 引 は,2つ の 類 型 に区 別 す る こ とが で き る。 第1の 類 型 は,被 疑 者 ・被 告 人 が,犯 罪 事 実 を 「自 白(自 認)」 す る こ と (有罪 答 弁)と の引 き換 え に,検 察 官 が,「 訴 因」 の 縮 小 や 一 部 撤 回,「 求 刑(量 刑)」 の 引 き下 げ 等 の 譲 歩 を行 う もの で あ る(有 罪 答 弁/自 己 負 罪 く    型 の 司 法 取 引)。 第2の 類 型 は,被 疑 者 ・被 告 人 が,捜 査 に 「協 力 」 す る こ と(と りわ け,公 判 廷 で 「証 言 」 す る こ と)を 条 件 と して,検 察 官 が, 「訴 因」 の 縮 小 や 一 部 撤 回,「 求 刑(量 刑)」 の 引 き下 げ 等 の 譲 歩 を行 う も く    の で あ る(捜 査 協 力 型 の 司 法 取 引)。 こ の う ち,捜 査 協 力 型 の 司 法 取 引 に つ い て は,当 事 者 の利 益 や 訴 訟 経 済 に適 うだ けで は な く,そ れ と引 き換 え に,よ り重 大 な 「犯 罪(巨 悪)」 を 訴 追 ・処 罰 す る こ とが 可 能 に な る と い う社 会 的 な 「大 義 名 分 」 が 存 す る 。 ま た,こ の よ うな 捜 査 協 力 型 の 司 法 取 引 を導 入 す る意 義 は,捜 査 ・訴 追 を通 した 「処 罰 の確 保 」 と い う点 だ け に 留 ま る もの で は な い 。 例 え ば,犯 罪 組 織 に対 し て は,「 内 部 か ら犯 罪 が 発 覚 し,そ の 首 謀 者 が 処 罰 さ れ る」 とい う図式 が 恒 常 化 す る こ とに よ って, 組 織 の結 束 力 が 薄 れ,結 果 と して,組 織 に よ る犯 罪 を抑 制 す る効 果 が 考 え られ る。 また,捜 査 に協 力 した 者 に対 して は,捜 査 機 関 に協 力 した とい う 事 実 の重 み か ら,組 織 を脱 退 す る き っか け と な る だ け で な く,適 切 な保 護 制 度 と組 み 合 わ せ る こ とが 可 能 で あ る な らば,再 犯 の 防 止 につ な が る効 果 も考 え られ る。 したが って,一 般 的 に 「有 罪 答 弁/自 己 負 罪 型 の 司法 取 引 」 を導 入 す る こ と に つ い て は 時 期 尚 早 とす る場 合 で あ っ て も,少 な く と も 「捜 査 協 力 型 の 司 法 取 引 」 に 関 して は,「 真 実 発 見 」 とい う観 点 だ け で な く,そ の社 会 的 ・刑 事 政 策 的 な 意 義 も大 きい こ と か ら,よ り積 極 的 に導 入 く  を検 討 す る こ とが 可 能 で あ ろ う。 我 が 国 に お い て,「 司 法 取 引 」 を 導 入 す る こ と につ い て は,未 だ賛 否 両 ゆ  論 に分 か れ て い る 。 と りわ け,「 司 法 取 引 」 の 導 入 に否 定 的 な 見 解 は,検 察 官 が 「取 引 」 を ネ タ に心 理 的 な 圧 力 を か け,そ れ が 「自 白」 の獲 得 に利

弁護人の取調立会権についてll9 用 さ れ か ね な い こ と を指 摘 し,被 疑 者 の 「黙 秘 権 」 が侵 害 さ れ る とい う事 態 を懸 念 して い る 。 しか し,「 弁 護 人 の 立 会 」 を 前 提 条 件 と して 整 備 し, 弁 護 人 の適 切 な 「援 助 と助 言 」 を 「司 法 取 引 」 の 要 件 とす る の で あ れ ば, 黙 秘 権 の侵 害 とい う懸 念 は,比 較 的 容 易 に払 拭 す る こ とが で きる もの と思 わ れ る 。 む し ろ,「 弁 護 人 の立 会 」 を前 提 条 件 と し,そ の 適 切 な 「援 助 と 助 言 」 を得 る こ とが で き る の で あ れ ば,そ れ は 「黙 秘 権 を行 使 す る か ど う か 」 とい う被 疑 者 に よ る 「自 己 決 定 」 の 側 面 だ け で は な く,「 取 引 を 通 し て 自 らの将 来 を設 計 す る」 とい う被 疑 者 に よ る 「自 己 実 現 」 の側 面 に も資 す る こ と に な る で あ ろ う。 逆 に 言 う と,「 司 法 取 引 」 とい う新 しい証 拠 収 集 方 法 の 導 入 が 具 体 化 す る の で あ れ ば,捜 査 機 関 の 側 と して も,「 取 調 べ 」 とい う証 拠 収 集 方 法 に拘 る 必 然 性 に乏 し くな る こ とか ら,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 の 法 制 度 化 につ い て も,そ れ に反 対 す る理 由 が 少 な くな る で あ ろ うQ こ の よ うな 観 点 か ら考 察 す る の で あ れ ば,こ れ か らの 刑 事 司 法 手 続 にお け る 「弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 は,被 疑 者 の 「黙 秘 権 」 と 「弁 護 人依 頼 権 」 を実 質 的 に 保 障 す る とい う意 義(人 権 保 障 の 要 請)に 留 ま らず,新 しい 証 拠 収 集 方 法 との 関係 にお い て,被 疑 者 に よ る 「自 己 決 定 」 を尊 重 し,「 自 己 実 現 」 を後 押 しす る とい う,よ り積 極 的 な 意 義(新 しい 「真 実 発 見 」 の ら ヨ  要 請)を 見 出 し うる可 能 性 を秘 め て い る。 (3)ノJ、非舌 我 が 国 の 現 行 法 の 下 に お い て,「 被 疑 者 の 取 調 べ に弁 護 人 が 立 ち 会 う こ と」 は許 され る の で あ ろ う か 。刑 事 訴 訟 法 第39条1項 は,被 疑 者 ・被 告 人 と弁 護 人 の 「接 見 交 通 権 」 を規 定 して い る もの の,弁 護 人 が 取 調 べ に立 会 う こ とに つ い て は規 定 し て い な い こ とか ら問 題 と な る 。 従 来,我 が 国 に お い て は,被 疑 者 の 人 権 保 障 と い う見 地 か ら,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を認 め る必 要 性 そ の もの は認 識 さ れ て い た も の の,明 文 の 規 定 が存 在 し な い こ と等 を理 由 と して,「 立 法 」 に よ っ て 解 決 す べ き問 題 で あ る と考 え ら れ て い た 。 ま た,捜 査 機 関 の 側 か らは,捜 査 の密 行 性 ・効

120(桃 山法学 第23号'14) 率 性 ・迅 速 性 に支 障 を来 た し,効 果 的 な取 調 べ が で きな くな る こ と を理 由 と して,そ れ を否 定 的 に捉 え る見 解 が 大 多 数 を 占 め て い た 。 と こ ろ が,近 年,「 取 調 べ の 可 視 化 」 を め ぐる議 論 の 中 で,ア メ リ カ合 衆 国 の刑 事 司 法 手 続(ミ ラ ンダ判 決)等 を参 考 に して,現 行 法 の解 釈 の 範 囲 内(憲 法 論)で,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を認 め る こ と も可 能 で あ る と す る見 解 もみ ら れ る よ う に な っ た 。 そ れ に よる と,「 取 調 べ 受 忍 義 務 」 を 認 め る 実 務 を前 提 と した上 で,「 黙 秘 権 」 の 保 障 を図 る た め に は,取 調 べ の 録 音 ・録 画(取 調 べ の可 視 化)の み な らず,さ ら に歩 を進 め て,「 被 疑 者 が 弁 護 人 の 取 調 べ 立 会 い を 求 め る権 利 」 を保 障 す べ きで あ る と され る。 ま た,弁 護 人 の 立 会 と,そ の援 助 ・助 言 は,不 当 な取 調 べ を 防止 す るだ け で は な く,む しろ 「黙 秘 」 す る の か 「供 述 」 す る の か等 を適 切 に判 断 す る く    基 礎 と して 必 要 不 可 欠 で あ る と され る。 「弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を憲 法 の 解 釈 か ら認 め る立 場 に は,憲 法38条1 項,2項 が 「黙 秘 権 」 を保 障 し,憲 法34条 が 逮 捕 ・勾 留 中 の 「弁 護 人 依 頼 権 」 を保 障 して い る こ と な ど,被 疑 者 の包 括 的 な 防御 権 を基 盤 とす る諸 権 利 が 認 め られ て い る趣 旨 に照 ら して,被 疑 者 が 弁 護 人 の 取 調 べ 立 会 を求 め くうの る権 利 は 憲 法 上 保 障 され て い る と解 して よい とす る見 解 や,現 行 刑 事 訴 訟 法 は,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を 明文 で 規 定 して い ない 一 方 で,「 取 調 べ 」 を規 定 す る 第198条 は,取 調 べ に弁 護 人 が 立 会 う こ と を否 定 す る もの で は ない の で あ るか ら,憲 法 が 規 定 す る 「黙 秘 権 」 や 「弁 護 人 依 頼 権 」 を実 質 的 に保 障 す る観 点 か ら は,被 疑 者 が 「弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 を主 張 す る こ るの と も可 能 で あ る とす る見 解 が あ る 。 も っ と も,「 弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 は,憲 法 が 規 定 す る 「黙 秘 権 」 や 「弁 護 人依 頼 権 」 を 実 質 的 に保 障 す る意 義(人 権 保 障)だ け に留 ま ら な い。 「司 法 取 引 」 とい う新 しい 証 拠 収 集 方 法 の 導 入 を検 討 す る場 合,そ の 「前 提 条 件 」 と して,弁 護 人 の 「援 助 と助 言 」 が 必 要 不 可 欠 と な る 。 実 際,ア メ リ カ 合 衆 国 にお い て も,「 司 法 取 引 」 は,修 正 第5条 が 規 定 す る 「自己 負 罪 拒 否 特 権(黙 秘 権)」 と修 正 第6条 が 規 定 す る 「陪 審 裁 判 を受 け る権 利 」 を被 疑 者 ・被 告 人 が 放 棄 す る こ とを通 して 成 立 す る もの と考 え られ て