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HOKUGA: プレスの自由と取材・報道情報の国家利用拒絶権

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Academic year: 2021

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全文

(1)

タイトル

プレスの自由と取材・報道情報の国家利用拒絶権

著者

韓, 永學; HAN, Young-hak

引用

北海学園大学法学研究, 52(4): 389-429

(2)

・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・・・・・・・・・・・・・・・ 論 説 ・・・・・・・ ・・・・・・・・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・ ・・

ジ ャ ー ナ リ ス ト は 自 ら の 報 道 の 客 観 性 ・ 透 明 性 を 確 保 す べ く 、 取 材 源 ( ne w ss ou rc e) を 明 示 す る こ と が 不 可 欠 で あ る 。 し か し な が ら 、 ジ ャ ー ナ リ ス ト は 取 材 源 の 明 示 が 取 材 源 に と っ て 生 命 の 危 険 を は じ め と す る 重 大 な 法 的 ・ 社 会 的 不 利 益 等 を 被 る こ と が 社 会 通 念 上 予 想 さ れ る 場 合 や 、 取 材 源 と の 間 に 公 表 し な い 旨 の 了 解 が あ っ た 場 合 、 当 該 取 材 源 を 秘 匿 す る 倫 理 的 義 務 ( eth ica lo blig ati on ) が あ る 。 取 材 源 秘 匿 は ジ ャ ー ナ リ ス ト の 職 業 上 の 最 高 の 倫 理 的 義 務 で あ る と 同 時 に 、 法 的 特 権 ( sp ec ial pr iv ile ge ) と し て 捉 え ら れ る 。 す な わ ち 、 取 材 源 秘 匿 権 は 、 公 衆 へ の 情 報 の 自 由 な 流 通 ( fre e flo w of in for m ati on to th e pu blic ) の た め 、 取 材 源 の 身 元 の 秘 匿 等 内 密 な 信 頼 ( co nfi de nti al) 関 係 を 通 じ て 取 材 し

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た 取 材 源 及 び 取 材 源 に 関 す る 情 報 の 開 示 を 強 制 さ れ な い 憲 法 上 の 権 利 と し て 、 一 般 に 理 解 さ れ て い る ( 1) 。 取 材 源 秘 匿 権 の 憲 法 的 権 利 性 は 、 取 材 源 の 利 益 及 び 報 道 者 の 利 益 を 付 随 的 理 由 と し つ つ 、 情 報 の 自 由 な 流 通 に 対 す る 公 衆 の 利 益 を 確 保 す る 上 で 重 要 で あ る ( 2) 。 現 在 、 欧 州 で は 取 材 源 保 護 に 関 す る コ ン セ ン サ ス が 形 成 さ れ て お り ( 3) 、 世 界 一 〇 〇 カ 国 以 上 が 関 連 法 を 保 有 し て い る 。 し か し 、 日 本 で は 取 材 源 保 護 に 関 す る 成 文 規 範 が な い 中 、 取 材 源 秘 匿 権 が プ レ ス の 自 由 ( fre ed om of th e pr es s) か ら 派 生 す る 憲 法 上 の 権 利 か 否 か が 判 例 ・ 学 説 上 争 わ れ て き た 。 と こ ろ が 、 近 年 、 公 権 力 が 捜 査 ・ 裁 判 プ ロ セ ス に お い て 取 材 ・ 報 道 資 料 ( jou rn alis tic m ate ria l) を 押 収 し た り 、 放 送 局 の オ ン エ ア を 採 録 ( 録 画 ) し て 証 拠 と し て 利 用 す る ケ ー ス が 少 な か ら ず 見 ら れ る 。 後 者 の 情 報 は 基 本 的 に 報 道 ( 公 表 ) 済 情 報 で あ る こ と か ら コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ を 欠 き 、 前 者 の 情 報 も 押 収 対 象 や 時 期 に よ っ て コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ を 欠 く 場 合 が あ る 。 コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 と い う 取 材 源 秘 匿 権 の 本 来 の 客 体 に 着 目 す る な ら ば 、 コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ に 基 づ か な い ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 ( ① 公 式 発 表 等 を 取 材 源 と す る 、 秘 匿 す る こ と を 要 し な い 情 報 、 ② 報 道 機 関 が 取 材 源 を 介 せ ず 自 ら 収 集 し た 自 己 収 集 情 報 、 ③ 公 表 済 情 報 等 ) は 厳 密 に は 取 材 源 秘 匿 権 の 適 用 を 受 け な い 。 し か し 、 ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 で あ っ て も 公 権 力 に よ る そ の 利 用 ( 捜 査 ・ 裁 判 に お け る 証 言 強 制 、 押 収 ・ 録 画 に よ る 証 拠 利 用 等 ) は 、 将 来 的 に 報 道 機 関 の 表 現 活 動 を 萎 縮 さ せ 、 公 衆 へ の 情 報 の 自 由 な 流 通 を 妨 げ る の で は な い か 。 そ う で あ る と す れ ば 、 ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 に 対 し て も コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 に 準 ず る 保 護 が 必 要 で は な い か 。 以 上 の よ う な 問 題 意 識 の 下 、本 稿 で は 、報 道 機 関 の ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 を も 保 護 す べ く 、コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ の 存 否 と 関 係 な く 適 用 さ れ 得 る 取 材 ・ 報 道 情 報 に 関 す る 特 権 に つ い て 探 究 す る こ と を 目 的 と す る 。 第 一 章 で は 、 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 利 用 の 適 否 に 関 す る 主 要 判 例 を 俯 瞰 し つ つ 、 そ の 傾 向 と 問 題 点 を 検 討 す る 。 第 二 章 で は 、 憲 法

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二 一 条 ( 表 現 の 自 由 ) の 理 論 的 深 化 に よ り 、 プ レ ス の 自 由 の 下 報 道 機 関 が ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 を 含 む 取 材 ・ 報 道 情 報 に 関 す る 一 定 の 特 権 的 地 位 を 有 す る こ と を 確 認 ・ 検 討 す る 。 第 三 章 で は 、 取 材 ・ 報 道 情 報 の 国 家 利 用 拒 絶 権 の 定 式 化 に 向 け た 試 論 的 見 解 を 提 示 し た い 。

公 権 力 に よ る 捜 査 ・ 裁 判 に お け る 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 利 用 の 適 否 が 問 わ れ た 日 本 国 内 の 判 例 を 俯 瞰 す る と 、 報 道 機 関 の 保 持 す る 取 材 ・ 報 道 資 料 を 押 収 ( 提 出 命 令 、 差 押 等 ) が 争 わ れ た ケ ー ス と 、 放 送 局 の オ ン エ ア の 録 画 に よ る 利 用 が 争 わ れ た ケ ー ス に 大 別 で き よ う 。 以 下 、 こ の よ う な 区 分 を 基 に 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 利 用 の 適 否 に 関 す る 主 要 判 例 を 俯 瞰 し つ つ 、 そ の 傾 向 と 問 題 点 を 検 討 す る 。 一 押 収 に 関 す る ケ ー ス 1 概 観 刑 事 裁 判 で は 、 最 高 裁 は 、 米 原 子 力 空 母 の 寄 港 に 反 対 す る 学 生 ら と 機 動 隊 の 衝 突 状 況 を 撮 影 し た N H K 他 民 放 三 社 に 対 す る 裁 判 所 に よ る 取 材 フ ィ ル ム 提 出 命 令 に 対 す る 特 別 抗 告 事 件 ( 博 多 駅 事 件 ) に お い て 、⽛ 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 を 保 障 す る た め に 、 報 道 機 関 の 取 材 活 動 に よ っ て 得 ら れ た も の が 、 証 拠 と し て 必 要 と 認 め ら れ る よ う な 場 合 に は 、 取 材 の 自 由 が あ る 程 度 の 制 約 を 蒙 る こ と と な っ て も や む を 得 な い ⽜ と し て 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 の た め の 取 材 の 自 由 の 限 界 を 明 ら か に し つ つ 、 取 材 成 果 物 の 提 出 命 令 の 可 否 に つ き ⽛ 一 面 に お い て 、 審 判 の 対 象 と さ れ て い る 犯 罪 の 性 質 、

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態 様 、 軽 重 お よ び 取 材 し た も の の 証 拠 と し て の 価 値 、 ひ い て は 、 公 正 な 刑 事 裁 判 を 実 現 す る に あ た っ て の 必 要 性 の 有 無 を 考 慮 す る と と も に 、 他 面 に お い て 、 取 材 し た も の を 証 拠 と し て 提 出 さ せ ら れ る こ と に よ っ て 報 道 機 関 の 取 材 の 自 由 が 妨 げ ら れ る 程 度 お よ び こ れ が 報 道 の 自 由 に 及 ぼ す 影 響 の 度 合 そ の 他 諸 般 の 事 情 を 比 較 衡 量 し て 決 せ ら れ る べ き で あ り 、 こ れ を 刑 事 裁 判 の 証 拠 と し て 使 用 す る こ と が や む を 得 な い と 認 め ら れ る 場 合 に お い て も 、 そ れ に よ っ て 受 け る 報 道 機 関 の 不 利 益 が 必 要 な 限 度 を こ え な い よ う に 配 慮 ⽜ す る と い う 比 較 衡 量 の 基 準 を 提 示 し た 上 、⽛ 本 件 フ ィ ル ム が 証 拠 上 き わ め て 重 要 な 価 値 を 有 し 、 被 疑 者 ら の 罪 責 の 有 無 を 判 定 す る う え に 、 ほ と ん ど 必 須 の も の と 認 め ら れ る 状 況 に あ る 。 他 方 、 本 件 フ ィ ル ム は 、 す で に 放 映 さ れ た も の を 含 む 放 映 の た め に 準 備 さ れ た も の で あ り 、 そ れ が 証 拠 と し て 使 用 さ れ る こ と に よ っ て 報 道 機 関 が 蒙 る 不 利 益 は 、 報 道 の 自 由 そ の も の で は な く 、 将 来 の 取 材 の 自 由 が 妨 げ ら れ る お そ れ が あ る と い う に と ど ま る ⽜ と し て 、 本 件 抗 告 を 棄 却 し た ( 4) 。 次 に 、 最 高 裁 は 、 リ ク ル ー ト 事 件 に お い て 贈 賄 の 場 面 を 隠 し 撮 り し た 日 本 テ レ ビ に 対 す る 検 察 の 取 材 ビ デ オ テ ー プ の 差 押 処 分 に 対 す る 特 別 抗 告 ( 日 本 テ レ ビ 事 件 ) に お い て 、⽛ 公 正 な 刑 事 裁 判 を 実 現 す る た め に は 、 適 正 迅 速 な 捜 査 が 不 可 欠 の 前 提 で あ り 、 報 道 の 自 由 な い し 取 材 の 自 由 に 対 す る 制 約 の 許 否 に 関 し て は 両 者 の 間 に 本 質 的 な 差 異 が な い … 〔 博 多 駅 事 件 決 定 〕 の 趣 旨 に 徴 し 、 取 材 の 自 由 が 適 正 迅 速 な 捜 査 の た め に あ る 程 度 の 制 約 を 受 け る こ と の あ る こ と も 、 ま た や む を 得 な い ⽜ と し て 適 正 迅 速 な 捜 査 の 遂 行 の た め の 取 材 の 自 由 の 限 界 を 明 ら か に し つ つ 、 取 材 成 果 物 の 差 押 の 可 否 に つ き ⽛ 捜 査 の 対 象 で あ る 犯 罪 の 性 質 、 内 容 、 軽 重 等 及 び 差 し 押 さ え る べ き 取 材 結 果 の 証 拠 と し て の 価 値 、 ひ い て は 適 正 迅 速 な 捜 査 を 遂 げ る た め の 必 要 性 と 、 取 材 結 果 を 証 拠 と し て 押 収 さ れ る こ と に よ っ て 報 道 機 関 の 報 道 の 自 由 が 妨 げ ら れ る 程 度 及 び 将 来 の 取 材 の 自 由 が 受 け る 影 響 そ の 他 諸 般 の 事 情 を 比 較 衡 量 す べ き ⽜ で あ る し て 博 多 駅 事 件 決 定 の 比 較 衡 量 の 基 準 を 踏 襲 し た 上 、⽛ 本 件 ビ デ オ テ ー プ は 、 証 拠 上 極 め て 重 要 な 価 値 を 有 し 、 事 件 の 全 容 を 解 明 し 犯 罪

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の 成 否 を 判 断 す る 上 で 、 ほ と ん ど 不 可 欠 の も の で あ っ た … 。 す べ て 原 本 の い わ ゆ る マ ザ ー テ ー プ で あ る と し て も 、 申 立 人 は 、 差 押 当 時 に お い て は 放 映 の た め の 編 集 を 了 し 、 差 押 当 日 ま で に こ れ を 放 映 し て い る の で あ っ て 、 本 件 差 押 処 分 に よ り 申 立 人 の 受 け る 不 利 益 は 、 本 件 ビ デ オ テ ー プ の 放 映 が 不 可 能 と な り 報 道 の 機 会 が 奪 わ れ る と い う 不 利 益 で は な く 、 将 来 の 取 材 の 自 由 が 妨 げ ら れ る お そ れ が あ る と い う 不 利 益 に と ど ま る ⽜ と し て 、 本 件 抗 告 を 棄 却 し た ( 5) 。 さ ら に 、 最 高 裁 は 、 暴 力 団 に よ る 債 権 取 立 場 面 を 放 映 し た T B S に 対 し て 警 察 の 未 編 集 マ ザ ー テ ー プ の 差 押 処 分 に 対 す る 特 別 抗 告 事 件 ( T B S 事 件 ) に お い て 、 博 多 駅 事 件 決 定 を 基 に 日 本 テ レ ビ 事 件 決 定 が 示 し た 適 正 迅 速 な 捜 査 の 遂 行 の た め の 取 材 の 自 由 の 限 界 及 び 取 材 成 果 物 の 差 押 の 可 否 に 関 す る 比 較 衡 量 の 基 準 を 踏 襲 し た 上 、⽛ 〔 本 件 〕 ビ デ オ テ ー プ は 、 事 案 の 全 容 を 解 明 し て 犯 罪 の 成 否 を 判 断 す る 上 で 重 要 な 証 拠 価 値 を 持 つ … 。 本 件 差 押 に よ り 申 立 人 の 受 け る 不 利 益 は 、 本 件 ビ デ オ テ ー プ の 放 映 が 不 可 能 と な っ て 報 道 の 機 会 が 奪 わ れ る と い う も の で は な か っ た … 。 右 取 材 協 力 者 は 、 本 件 ビ デ オ テ ー プ が 放 映 さ れ る こ と を 了 承 し て い た の で あ る か ら 、 報 道 機 関 た る 申 立 人 が 右 取 材 協 力 者 の た め そ の 身 元 を 秘 匿 す る な ど 擁 護 し な け れ ば な ら な い 利 益 は 、 ほ と ん ど 存 在 し な い 。 申 立 人 を 始 め 報 道 機 関 に お い て 、 将 来 本 件 と 同 様 の 方 法 に よ り 取 材 を す る こ と が 仮 に 困 難 に な る と し て も 、 そ の 不 利 益 は さ し て 考 慮 に 値 し な い ⽜ と し て 、 本 件 抗 告 を 棄 却 し た ( 6) 。 一 方 、 民 事 裁 判 で は 、 大 阪 地 裁 は 、 大 阪 国 際 空 港 夜 間 飛 行 禁 止 等 請 求 訴 訟 で 原 告 側 が N H K に 対 し て 放 映 済 番 組 の フ ィ ル ム に つ き 検 証 及 び そ の 受 忍 命 令 の 申 立 を し た こ と が 争 わ れ た 事 件 ( 大 阪 国 際 空 港 フ ィ ル ム 事 件 ) に お い て 、 裁 判 所 が 放 映 済 番 組 の フ ィ ル ム を 証 拠 と し て 採 用 し そ の 呈 示 を 命 ず る か 否 か に つ き ⽛ 公 正 な る 民 事 裁 判 の 実 現 と い う 国 家 の 基 本 的 要 請 と 報 道 の 自 由 の 保 証 と い う 相 衝 突 す る 二 つ の 重 要 な る 法 益 間 の 調 整 の 問 題 ⽜ と 捉 え 、⽛ 事 件 の 性 質 や そ の 証 拠 と し て の 価 値 お よ び そ の 必 要 度 な ど と こ れ を 証 拠 と し て 提 示 を 命 ぜ ら れ る こ と に よ り 生 ず る 取 材 の 自 由 へ の 妨

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害 や 報 道 の 自 由 へ の 影 響 等 を 比 較 衡 量 す る と と も に こ れ を 利 用 す る 以 外 に 他 に 適 切 な 手 段 が 容 易 に 得 ら れ な い か 否 か を 判 断 し て ⽜ 決 す る と い う 比 較 衡 量 の 基 準 を 提 示 し た 上 、⽛ 〔 本 件 フ ィ ル ム 等 〕 の 検 証 に よ っ て 明 ら か に し 得 べ き 事 項 は 、〔 大 阪 国 際 〕 空 港 に お い て 現 に 航 空 機 が 日 夜 発 着 を 継 続 し て い る 以 上 、 改 め て そ の 実 情 を 撮 影 録 音 す る こ と に よ っ て も 可 能 で あ る … 。〔 本 件 フ ィ ル ム 等 〕 は … 編 集 物 と し て の 性 質 上 通 常 随 伴 す る 製 作 者 の 主 観 が 無 意 識 的 に も せ よ 加 味 さ れ て い な い と は 断 定 し 得 な い し 、 ま た 実 際 の 騒 音 と そ れ の テ レ ビ 録 音 を し た も の と で は こ れ を 聴 く 者 に 与 え る 実 感 は 必 ず し も 同 じ で は な い か ら … 裁 判 の 証 拠 と し て は 直 接 の 検 証 等 に 比 し 証 拠 価 値 が 劣 る こ と は 否 定 で き な い 。 一 方 報 道 機 関 が 報 道 の 目 的 の た め 取 材 し た も の を 如 何 に 利 用 す る か は 報 道 の 自 由 と 直 結 し て い る こ と で あ り 、 ま た 報 道 機 関 が 取 材 す る 場 合 に は 取 材 し た も の を 報 道 の た め に の み 利 用 し 報 道 以 外 の 目 的 に は 供 さ な い と の 信 頼 関 係 が 存 在 し て お り 、 そ れ を ぬ き に し て は 取 材 の 自 由 は あ り 得 な い か ら 、 本 件 フ ィ ル ム 等 が す で に 放 映 ず み の も の で あ る に し て も 、 こ れ を 裁 判 の 証 拠 と し て 使 用 す る と 将 来 の 取 材 活 動 に つ い て 有 形 無 形 の 不 利 益 が 生 ず る で あ ろ う こ と は 否 定 で き な い ⽜ と し て 、 本 件 申 立 を 却 下 し た ( 7) 。 次 に 、 東 京 高 裁 は 、 卸 売 市 場 が 自 身 を 撮 影 し た N H K に 対 し て プ ラ イ バ シ ー 侵 害 を 理 由 に 提 起 し た 損 害 賠 償 請 求 訴 訟 の 中 で 、 未 放 送 の ビ デ オ テ ー プ に つ き 検 証 及 び そ の 提 出 命 令 の 申 立 を し た こ と が 争 わ れ た 事 件 ( 卸 売 市 場 フ ィ ル ム 事 件 ) に お い て 、⽛ 報 道 機 関 の 取 材 の 成 果 は ⽛ 職 業 の 秘 密 ⽜ に 属 す る の で 、 報 道 機 関 に は 証 言 拒 絶 権 に 準 じ て 検 証 物 提 出 拒 否 権 が 原 則 と し て 認 め ら れ る が 、… 公 正 な 裁 判 の 実 現 の 要 請 が 勝 る 特 段 の 事 情 が 存 す る と き に は … 制 約 を 受 け る ⽜ と し て 報 道 機 関 の 検 証 物 提 出 拒 否 権 の 限 界 を 示 し つ つ 、 取 材 成 果 物 の 提 出 命 令 の 可 否 に つ き ⽛ 公 正 な 裁 判 の 実 現 の 要 請 は 、 審 理 の 対 象 で あ る 事 件 の 性 質 、 態 様 及 び 軽 重 ( 事 件 の 重 要 性 )、 要 証 事 実 と 取 材 の 成 果 と の 関 連 性 及 び 取 材 の 成 果 を 明 ら か に す る 必 要 性 、 さ ら に は 当 該 証 拠 調 べ の 必 要 性 ( す な わ ち 、 他 の 証 拠 を 調 べ た 結 果 で も 、 さ ら に そ れ を 取

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り 調 べ る 必 要 が あ る と い う 補 充 性 の 有 無 等 ) な ど の 具 体 的 検 討 の 下 に 、 取 材 の 成 果 を 明 ら か に す る こ と が 将 来 の 取 材 の 自 由 に 及 ぼ す 影 響 の 度 合 、 さ ら に は 右 に 関 連 す る 報 道 の 自 由 と の 相 関 関 係 等 を 具 体 的 に 考 慮 に 入 れ た 上 で 判 断 す べ き で あ り 、 こ れ ら を 慎 重 に 比 較 衡 量 し て 、 取 材 の 成 果 に つ い て の 検 証 物 提 出 命 令 を 拒 否 で き る 正 当 な 事 由 の 存 否 を 判 断 ⽜ す る と い う 比 較 衡 量 の 基 準 を 提 示 し た 上 、⽛ 本 件 ビ デ オ テ ー プ を 調 べ な く て も 代 替 証 拠 に よ り 十 分 に 本 件 撮 影 行 為 の 違 法 性 の 有 無 を 判 断 す る に 足 る 事 実 を 審 理 す る こ と が で き る … 。 本 件 ビ デ オ テ ー プ を 検 証 物 と し て 提 出 を 拒 否 す る ⽛ 正 当 の 事 由 ⽜ で あ る 報 道 機 関 の 有 す る 報 道 の 自 由 に 基 礎 を お く 取 材 、 編 集 、 発 表 の 自 由 に 制 限 を 加 え て ま で 、 本 件 基 本 事 件 の 公 正 な 裁 判 の た め に こ れ を 公 表 さ せ る こ と を 相 当 と す る 事 情 は 認 め ら れ な い ⽜ と し て 、 本 件 申 立 を 却 下 し た ( 8) 。 2 検 討 刑 事 裁 判 で は 、 最 高 裁 は 、 押 収 処 分 の 必 要 性 判 断 の 基 準 を 示 し た 国 学 院 大 映 研 フ ィ ル ム 事 件 最 高 裁 決 定 ( 9) に 沿 い 、 取 材 ・ 報 道 資 料 の 押 収 の 可 否 に つ き 博 多 駅 事 件 決 定 に お い て 比 較 衡 量 の ア プ ロ ー チ を 採 用 し て お り 、 そ の 後 日 本 テ レ ビ 事 件 決 定 及 び T B S 事 件 決 定 で も こ の 手 法 を 踏 襲 し た 。 具 体 的 に は 、 取 材 ・ 報 道 資 料 の 押 収 の 可 否 に 関 す る リ ー デ ィ ン グ ・ ケ ー ス で あ る 博 多 駅 事 件 決 定 は ⽛ 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 ⽜ の 利 益 と ⽛ 取 材 の 自 由 ⽜ の 利 益 を 対 峙 さ せ 、 比 較 衡 量 の 基 準 と し て 個 別 的 比 較 衡 量 ( ad ho c ba lan cin g) に よ り 報 道 機 関 に 条 件 的 な 押 収 拒 絶 権 の あ る こ と を 判 示 し た も の に 他 な ら ず ( 10) 、 日 本 テ レ ビ 事 件 決 定 及 び T B S 事 件 決 定 は ⽛ 適 正 迅 速 な 捜 査 の 遂 行 ⽜ の 利 益 を ⽛ 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 ⽜ の 利 益 と 等 置 し つ つ 、 博 多 駅 事 件 決 定 の 基 本 的 な 判 断 フ レ ー ム を 踏 襲 し た の で あ る 。 三 つ の 事 件 に お け る 押 収 対 象 情 報 は 、 事 実 上 コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ を 欠 く こ と か ら 、 厳 密 に は 取 材 源 秘 匿 権 の 及 ぶ 情 報 で は な い 。 そ こ で 、 最 高 裁 が 取 材 ・ 報 道 資 料 の 押 収 の 可 否 に つ き ⽛ 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 ⽜ の 利 益 ( 憲 法 三 七

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条 ) に 対 立 す る 利 益 と し て 、 取 材 源 秘 匿 権 と い う 狭 い 観 念 で は な く 、⽛ 取 材 の 自 由 ⽜( 憲 法 二 一 条 ) を 提 示 し て 憲 法 上 の 比 較 衡 量 を 行 っ た の は 、 一 定 の 評 価 が で き よ う 。 し か し な が ら 、 最 高 裁 が 、 取 材 の 自 由 を 消 極 的 ・ 一 面 的 に 捉 え 、 結 果 的 に 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 や 適 正 迅 速 な 捜 査 の 遂 行 を 優 先 さ せ た 面 が あ る 。 第 一 に 、 最 高 裁 は 、 憲 法 二 一 条 ( 表 現 の 自 由 ) の 保 障 の 下 に あ る と し た 報 道 の 自 由 に 比 し て 、 取 材 の 自 由 を ⽛ 憲 法 二 一 条 の 精 神 に 照 ら し 、 十 分 尊 重 に 値 す る ( 11) ⽜ と し て そ の 憲 法 上 の 位 置 付 け を 消 極 的 に 把 握 し て い る 。 す な わ ち 、 最 高 裁 は 、 一 方 の ⽛ 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 ⽜ と い う 憲 法 上 の 要 請 ( 純 憲 法 利 益 ) と 他 方 の ⽛ 取 材 の 自 由 ⽜ と い う い わ ば 準 憲 法 上 の 保 障 ( 準 憲 法 利 益 ) を 比 較 衡 量 す る 、 実 質 上 対 立 す る 利 益 の 価 値 序 列 を 設 定 し て い る の で あ る ( 12) 。 第 二 に 、 最 高 裁 は 、⽛ 将 来 の 取 材 の 自 由 が 妨 げ ら れ る お そ れ が あ る と い う に と ど ま る ⽜( 博 多 駅 事 件 決 定 )、⽛ 将 来 の 取 材 の 自 由 が 妨 げ ら れ る お そ れ が あ る と い う 不 利 益 に と ど ま る ⽜( 日 本 テ レ ビ 事 件 決 定 )、⽛ 将 来 本 件 と 同 様 の 方 法 に よ り 取 材 を す る こ と が 仮 に 困 難 に な る と し て も 、 そ の 不 利 益 は さ し て 考 慮 に 値 し な い ⽜( T B S 事 件 決 定 ) と し 、 取 材 ・ 報 道 資 料 の 押 収 に よ る 報 道 機 関 の 不 利 益 を 将 来 の 取 材 の 自 由 の 制 約 問 題 に 矮 小 化 し て い る 。 特 に 、 日 本 テ レ ビ 事 件 や T B S 事 件 に お け る 取 材 ・ 報 道 資 料 の 差 押 と い う 強 権 発 動 は 、 捜 索 を 伴 っ て い な い と は 言 え 、 報 道 の 自 由 の 侵 害 と 言 わ な け れ ば な ら な い 。 仮 に 、 三 つ の 事 件 に お け る 取 材 ・ 報 道 資 料 の 押 収 が 将 来 の 取 材 の 自 由 の 制 約 に と ど ま る と し て も 、 将 来 の 取 材 の 自 由 の 価 値 や そ の 制 約 に よ る 弊 害 を 過 小 評 価 し て は な ら な い 。 す な わ ち 、 取 材 の 自 由 は 、 進 行 中 の 取 材 活 動 に 限 ら ず 将 来 の 取 材 活 動 に も 及 ぶ も の で あ り 、 そ の 制 約 ( 取 材 ・ 報 道 資 料 の 目 的 外 使 用 等 ) は 個 々 的 な 事 案 の 特 殊 性 を 超 え て ( 13) 報 道 機 関 と 潜 在 的 取 材 源 の 両 者 に 萎 縮 効 果 ( ch illin g eff ec t) を 招 き 、 究 極 的 に は 報 道 の 自 由 の 制 約 を 招 来 す る 。 表 現 の 自 由 の 重 要 性 に 鑑 み 、 こ の よ う な 自 由 な 情 報 流 通 に 対 す る 萎 縮 効 果 は 、 必 ず し も 経 験 的 デ ー タ に よ っ て 証 明 さ れ な く て も 、 そ の 存 在 を 合 理 的 に 推 定 で き る 以 上 、 比 較 衡 量 の フ ァ ク タ ー と し て 取 り 上 げ な け れ ば な ら な い ( 14) 。

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そ の 他 の 論 点 と し て 、 最 高 裁 が 比 較 衡 量 の 際 、 押 収 の 主 体 ( 博 多 駅 事 件 は 裁 判 所 、 日 本 テ レ ビ 事 件 は 検 察 、 T B S 事 件 は 警 察 ) や 押 収 の 方 法 ( 博 多 駅 事 件 は 提 出 命 令 、 日 本 テ レ ビ 事 件 及 び T B S 事 件 は 差 押 ) の 相 違 か ら く る 取 材 ・ 報 道 の 自 由 へ の 影 響 の 程 度 の 違 い を 考 慮 し て い な い こ と を 指 摘 し な け れ ば な ら な い 。 ま た 、 三 つ の 事 件 に お け る 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 と し て の 必 要 性 は 、 ① ⼦ほ と ん ど 必 須 ⽜( 博 多 駅 事 件 )、 ② ⼦ほ と ん ど 不 可 欠 ⽜( 日 本 テ レ ビ 事 件 )、 ③ ⼦重 要 な 証 拠 価 値 ⽜( T B S 事 件 ) と い う 抽 象 的 な 文 言 を 用 い て お り 、 特 に ① ② に 対 し て ③ は 必 要 不 可 欠 性 が 低 い 。 一 方 、 民 事 裁 判 で は 、 大 阪 国 際 空 港 フ ィ ル ム 事 件 大 阪 地 裁 決 定 は 、 対 立 利 益 の 設 定 (⽛ 公 正 な る 民 事 裁 判 の 実 現 ⽜ の 利 益 対 ⽛ 報 道 の 自 由 の 保 証 ⽜ の 利 益 ) や 比 較 衡 量 の 手 法 ( 個 別 的 比 較 衡 量 ) の 面 で 基 本 的 に 前 記 三 つ の 刑 事 事 件 最 高 裁 決 定 と 軌 を 一 に し つ つ も 、⽛ 〔 放 映 済 フ ィ ル ム で あ っ て も 〕 裁 判 の 証 拠 と し て 使 用 す る と 将 来 の 取 材 活 動 に つ い て 有 形 無 形 の 不 利 益 が 生 ず る ⽜ と し て 将 来 の 取 材 の 自 由 に 理 解 を 示 し て い る 。 ま た 、 卸 売 市 場 フ ィ ル ム 事 件 東 京 高 裁 決 定 は 、⽛ 報 道 機 関 の 報 道 の 自 由 は 、 表 現 の 自 由 を 定 め た 憲 法 二 一 条 に よ っ て 保 障 さ れ 、 そ の 報 道 の 前 提 と な る 報 道 機 関 の 取 材 の 自 由 も 保 障 さ れ な け れ ば な ら な い と こ ろ 、 そ の 取 材 情 報 の 開 示 が そ の 本 来 の 目 的 外 に 無 制 限 に な さ れ る と き に は 、 取 材 の 自 由 を 危 う く し 、 そ の 結 果 、 自 由 な 言 論 、 報 道 の 自 由 が 妨 げ ら れ る こ と に な り 、 国 民 に 正 確 な 情 報 を 提 供 す る と い う 報 道 機 関 の 職 業 ・ 使 命 を 遂 行 で き な く す る 虞 が あ る … 。 報 道 は 、 取 材 、 編 集 、 発 表 と い う 一 連 の 行 為 に よ っ て 成 立 す る か ら 、 報 道 の 自 由 は 、 こ れ ら の 一 連 の 行 為 の 自 由 が 保 障 さ れ て 初 め て 真 に 保 障 さ れ る ⽜ と し て 取 材 の 自 由 と 報 道 の 自 由 を 有 機 的 に 捉 え た 上 、 取 材 成 果 物 の ⽛ 職 業 の 秘 密 ⽜ 性 を 是 認 し て 原 則 と し て 検 証 物 提 出 拒 否 権 を 認 め つ つ 、 そ の 限 界 ( 公 正 な 裁 判 の 実 現 の 要 請 が 勝 る 特 段 の 事 情 の 存 在 ) を 提 示 し て 検 証 物 提 出 命 令 を 拒 否 で き る 正 当 な 事 由 の 存 否 を 判 断 し た 点 で 注 目 に 値 す る 。 し か し 、 以 上 の 民 事 裁 判 は 前 記 三 つ の 刑 事 事 件 最 高 裁 決 定 よ り 取 材 ・ 報 道 の 自 由 を 尊 重 す る 立 場 で あ る が 、 卸 売 市 場 フ ィ ル ム 事 件 東 京 高 裁 決 定 が 示 し た 、 公 正 な 裁 判 の 実 現 の 要 請 が 検 証 物 提 出

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拒 否 権 の 行 使 に 勝 る ⽛ 特 段 の 事 情 ⽜ の 存 否 判 断 も 結 局 、⽛ 公 正 な 裁 判 の 実 現 ⽜ の 利 益 と ⽛ 将 来 の 取 材 ・ 報 道 の 自 由 ⽜ の 利 益 と の 比 較 衡 量 ( 個 別 的 比 較 衡 量 ) に 依 拠 し て お り 、 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 と し て の 必 要 性 要 件 等 の 抽 象 性 も 否 め な い 。 二 録 画 に よ る 利 用 に 関 す る ケ ー ス 1 概 観 捜 査 機 関 は 一 九 六 〇 年 代 よ り 事 件 に 関 す る 放 送 局 の オ ン エ ア を 採 録 し て 刑 事 裁 判 の 証 拠 と し て 利 用 し 始 め 、 一 九 八 〇 年 代 半 ば 以 降 こ れ を 多 用 し て い る ( 15) 。 無 論 、 刑 事 裁 判 の 被 告 人 側 、 民 事 裁 判 の 両 当 事 者 の い ず れ か が 放 送 局 の オ ン エ ア の 採 録 ・ 証 拠 申 請 者 と な る 場 合 も あ る 。 捜 査 機 関 が 放 送 局 の オ ン エ ア を 採 録 ・ 証 拠 申 請 し た ケ ー ス に お け る 司 法 判 断 は 、 博 多 駅 事 件 決 定 以 来 の 最 高 裁 判 例 の 枠 組 を 援 用 す る も の と 、 異 な る 判 断 基 準 に よ り そ の 許 容 性 を 判 断 す る も の に 大 別 で き る ( 16) 。 以 下 、 こ の 区 分 を 基 に 主 要 判 例 を 取 り 上 げ る 。 ま ず 、 前 者 に 属 す る 判 例 と し て 、 札 幌 高 裁 は 、 被 告 人 の 現 住 建 造 物 放 火 罪 の 立 証 に N H K 及 び H B C が 独 自 に 取 材 し 放 映 し た も の を 警 察 官 が 録 画 し た ビ デ オ テ ー プ が 用 い ら れ た 事 件 ( 北 大 封 鎖 解 除 事 件 ) に お い て 、 公 正 な 刑 事 裁 判 の 実 現 の た め の 取 材 の 自 由 の 限 界 及 び ビ デ オ テ ー プ の 証 拠 と し て の 使 用 の 許 否 に 関 す る 比 較 衡 量 の 基 準 に つ い て 博 多 駅 事 件 最 高 裁 決 定 を 引 用 し た 上 、⽛ 〔 被 告 人 ら 〕 の 行 動 を 終 始 目 撃 し て い た 者 は い ず 、 捜 査 機 関 が … 撮 影 し た フ ィ ル ム も 明 瞭 さ を 欠 い て い る が 、 … 本 件 ビ デ オ テ ー プ は 、 … 証 拠 と し て 利 用 す る こ と の 価 値 は 、 相 当 に 高 い … 。 本 件 ビ デ オ テ ー プ は 、 … 報 道 機 関 が 放 映 し た も の を 録 画 し た も の に す ぎ ず 、 こ れ を 証 拠 と し て 利 用 さ れ る こ と に よ り 報 道 機 関 の 受 け る 不 利 益 は 、 将 来 の 取 材 活 動 が 場 合 に よ っ て は 妨 げ ら れ る お そ れ が あ る 、 と い う に と ど ま る ⽜ と し て 本 件 ビ デ オ

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テ ー プ を 証 拠 と し て 利 用 す る こ と は 違 法 で は な い と 判 示 し た ( 17) 。 東 京 地 裁 は 、 被 告 人 の 建 造 物 破 損 罪 の 立 証 に N T V が 取 材 し て 放 映 し た ニ ュ ー ス を 警 察 官 が 録 画 し た ビ デ オ テ ー プ が 用 い ら れ た 事 件 ( 成 田 空 港 管 理 棟 侵 入 事 件 ) に お い て 、⽛ 一 般 に 放 映 さ れ て い る テ レ ビ ニ ュ ー ス を 磁 気 録 画 装 置 を 使 用 し て 録 画 す る こ と が 押 収 に 該 当 し な い … 、 ま た 、 法 令 に よ り 特 に 禁 止 さ れ た 場 合 以 外 は 、 テ レ ビ ニ ュ ー ス と し て 一 般 に 放 映 さ れ た も の を 、 何 人 が 受 信 し 、 録 画 し よ う と も 、 な ん ら 違 法 視 さ れ る 筋 合 い の も の で は な く 、 捜 査 機 関 に お い て テ レ ビ ニ ュ ー ス 等 を 録 画 す る こ と 、 そ れ 自 体 が 報 道 の 自 由 や 取 材 の 自 由 を 侵 害 す る と は 考 え ら れ な い し 、 更 に 、 捜 査 機 関 が 捜 査 の 目 的 又 は 刑 事 裁 判 に 使 用 す る 証 拠 を 収 集 す る 目 的 等 で そ れ を 録 画 す る こ と は 、〔 著 作 権 法 上 〕 許 さ れ て い る も の と 解 さ れ る ⽜ と し て 本 件 ビ デ オ テ ー プ の 証 拠 能 力 を 認 め つ つ も 、⽛ 司 法 の 廉 直 性 を 維 持 し 、 司 法 に 対 す る 国 民 の 信 頼 を 確 保 す る 必 要 が あ る 場 合 に は 、 裁 判 所 と し て 当 該 証 拠 の 排 除 を 必 要 と さ れ る 場 合 が あ り 得 る ⽜ と し た 上 、 ⽛〔 博 多 駅 事 件 最 高 裁 決 定 〕 は 本 件 と 事 案 を 異 に し て い る の で 、 右 決 定 を そ の ま ま 本 件 に 適 用 す る こ と は で き な い 。 … し た が っ て 、 一 般 に 放 映 さ れ た ニ ュ ー ス 等 を 録 画 し た ビ デ オ テ ー プ の 証 拠 と し て 許 容 性 に つ い て は 、 右 決 定 の 趣 旨 を 尊 重 し な が ら も 、 そ れ と は 別 個 に 検 討 さ れ る べ き 問 題 ⽜ と 言 及 す る 一 方 、⽛ 報 道 機 関 の 有 す る 取 材 権 を 侵 害 す る と 認 め ら れ た 場 合 に も 、 そ れ に よ っ て 直 ち に 当 該 証 拠 が 排 除 さ れ る わ け で は な く 、 そ れ に 加 え て 、〔 博 多 駅 事 件 最 高 裁 決 定 〕 に 判 示 さ れ て い る よ う な 慎 重 な 利 益 衡 量 を す る 必 要 が あ り 、 そ の 結 果 取 材 権 が 公 正 な 裁 判 の 要 請 に 優 先 す る と 認 め ら れ た 場 合 に 初 め て 、 司 法 の 廉 直 性 の 観 点 か ら す る 当 該 証 拠 の 排 除 が 肯 定 さ れ る べ き ⽜ で あ る と い う 考 え 方 の 下 、⽛ 本 件 テ レ ビ ニ ュ ー ス は 、 … 取 材 対 象 と の 内 密 な 信 頼 関 係 を 問 題 に す る 余 地 は な く 、 そ の 信 頼 関 係 が 保 護 に 値 す る も の と は 考 え ら れ な い し 、 更 に 、 本 件 ビ デ オ テ ー プ に 録 画 さ れ て い る 映 像 は す べ て 、 N T V に お い て … ニ ュ ー ス と し て 、 一 般 に 放 映 済 み の も の で あ っ て 、 N T V が 、 取 材 結 果 を ど の よ う に 編 集 し 公 表 す る か の 判 断 を 下 し た う え で 、 自 ら 情 報 を

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公 開 し た も の で あ る か ら 、 情 報 の 開 示 を 強 制 さ れ た も の で な い ⽜ か ら ⽛ 本 件 ビ デ オ テ ー プ を 本 件 犯 罪 事 実 立 証 の た め の 証 拠 と し て 使 用 す る こ と は 、 な ん ら 報 道 機 関 の 取 材 権 を 侵 す も の で は な く 、 ま た 、 司 法 の 廉 直 性 の 観 点 か ら の 証 拠 排 除 に も 該 当 し な い ⽜ と し て 本 件 ビ デ オ テ ー プ の 証 拠 と し て の 許 容 性 を 認 め る と と も に 、⽛ 本 件 ビ デ オ テ ー プ を 刑 事 裁 判 の 証 拠 と し て 使 用 す る こ と は 法 律 上 問 題 が な い 〔 が 〕、 捜 査 機 関 が も っ ぱ ら テ レ ビ ニ ュ ー ス を 立 証 に 利 用 す る よ う な 運 用 に な る こ と は 、 国 民 の ⽛ 知 る 権 利 ⽜ と 表 裏 一 体 の 報 道 ・ 取 材 の 自 由 の 重 大 性 及 び 法 の 適 正 な 手 続 の 要 請 に か ん が み 、避 け ら れ る べ き で あ る 。 し た が っ て 、本 件 の よ う な ビ デ オ テ ー プ を 証 拠 と し て 採 用 す べ き か ど う か の 判 断 に 当 た っ て は 、 安 易 に そ の 必 要 性 を 認 め る べ き で は な く 、 当 該 事 件 が 重 大 で あ っ て 、 他 に 適 切 な 証 拠 が な い よ う な 場 合 に お い て 、 補 充 的 に 、 証 拠 と し て 採 用 で き る と 解 す る の が 相 当 で あ る ⽜ と い う 見 地 に 立 っ て も ⽛ 被 告 人 ら の 犯 行 状 況 に つ い て は 、 被 告 人 ら 及 び 共 犯 者 の 供 述 以 外 に こ れ を 立 証 す る 適 切 な 証 拠 が 他 に な い こ と 等 の 事 情 〔 か ら 〕、 立 証 趣 旨 記 載 の 各 事 実 を 立 証 す る た め 本 件 ビ デ オ テ ー プ を 証 拠 に 採 用 す る 必 要 性 は 強 い ⽜ と し て 本 件 ビ デ オ テ ー プ の 証 拠 と し て の 必 要 性 を 認 め 、 証 拠 と し て 採 用 す る 判 断 を 示 し た ( 18) 。 大 阪 高 裁 は 、 報 道 機 関 が 撮 影 し た 被 告 人 夫 婦 の イ ン タ ビ ュ ー 状 況 を 録 画 し た ビ デ オ の 一 部 に つ き 供 述 録 取 書 と し て 証 拠 採 用 さ れ た ( 19) 事 件 ( 和 歌 山 カ レ ー 毒 物 混 入 事 件 ) に お い て 、 公 正 な 裁 判 の 実 現 等 の た め の 報 道 ・ 取 材 の 自 由 の 限 界 に つ い て 博 多 駅 事 件 決 定 等 最 高 裁 判 例 を 引 用 し た 上 、⽛ 一 般 に 放 映 さ れ て い る テ レ ビ 番 組 を 録 画 す る こ と に 何 ら 問 題 の な い … 、 ま た 、 こ れ を 刑 事 裁 判 の 証 拠 と す る こ と も 、 そ の こ と 自 体 が 報 道 機 関 に よ る 報 道 や 取 材 活 動 を 直 接 制 約 な い し 阻 害 す る も の で は な く 、 い わ ば 間 接 的 に 、 将 来 に お け る 取 材 活 動 等 に 影 響 を 及 ぼ す お そ れ が あ る と い っ た 抽 象 的 な 危 険 が あ り 得 る に と ど ま る こ と に か ん が み る と 、 一 律 に こ れ を 禁 止 す べ き 理 由 は な い ⽜ か ら ⽛ 報 道 内 容 を 録 画 し た ビ デ オ テ ー プ で あ る か ら と い っ て 、 直 ち に そ の 証 拠 能 力 が 否 定 さ れ る も の で は な い ⽜ と し つ つ も 、 報 道 内 容 の 刑 事 裁

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判 の 証 拠 と し て の 許 否 に つ き ⽛ 公 正 な 裁 判 を 実 現 す る た め の 必 要 性 と 報 道 の 自 由 等 に 対 す る 制 約 な い し 影 響 の 有 無 、 程 度 と を 比 較 考 量 し て す べ き で あ り ( 上 記 各 最 高 裁 決 定 参 照 )、 具 体 的 に は 、 当 該 証 拠 の 性 質 、 形 状 の み な ら ず 、 そ の 内 容 を な す 報 道 の 対 象 や 取 材 の 手 段 方 法 、 審 判 の 対 象 と さ れ て い る 犯 罪 事 実 の 性 質 、 態 様 、 軽 重 、 審 理 の 状 況 、 当 該 証 拠 の 関 連 性 や 重 要 性 の 程 度 等 諸 般 の 事 情 を 総 合 し て な さ れ る べ き で あ る ⽜ と い う 前 提 の 下 、 原 審 裁 判 所 が 本 件 ビ デ オ テ ー プ を 証 拠 と し て 採 用 し た こ と に つ き ⽛ 事 案 の 真 相 を で き る 限 り 解 明 す る 必 要 性 も 高 か っ た こ と 、 し か る に 、 被 告 人 が 黙 秘 し て い た こ と も あ っ て 、 犯 行 動 機 等 に 関 す る 資 料 が 乏 し か っ た こ と な ど の 当 時 の 状 況 に か ん が み る と 、 原 審 裁 判 所 が 本 件 ビ デ オ テ ー プ を 証 拠 と す る 必 要 性 を 肯 定 し た こ と も ま た そ れ な り に 首 肯 し 得 る … 。 報 道 内 容 が 刑 事 裁 判 の 証 拠 と さ れ た 場 合 に そ れ に よ っ て 将 来 の 取 材 活 動 等 が 妨 げ れ 〔 マ マ 〕 ら れ る お そ れ は 、 抽 象 的 な 危 険 で あ っ て 、 そ の 影 響 の 度 合 を 客 観 的 に 検 証 す る こ と は ほ と ん ど 不 可 能 で あ る が 、 本 件 ビ デ オ テ ー プ 〔 の 内 容 〕 が 、 … 被 告 人 ら 夫 婦 が 自 ら 進 ん で イ ン タ ビ ュ ー に 応 じ た も の で あ る こ と や 、 既 に 報 道 さ れ た も の で あ る こ と か ら す る と 、 取 材 活 動 へ の 萎 縮 的 効 果 等 を 考 慮 す べ き 必 要 性 は 比 較 的 少 な か っ た ⽜ と し て 判 断 の 誤 り が あ る と ま で は 認 め ら れ な い と 判 示 し た ( 20) 。 次 に 、後 者 に 属 す る 判 例 と し て 、東 京 高 裁 は 、被 告 人 の 凶 器 準 備 集 合 罪 等 の 立 証 に 放 送 局 が 取 材 し て 放 映 し た ニ ュ ー ス を 警 察 官 が 録 画 し た ビ デ オ テ ー プ が 用 い ら れ た 事 件 ( 渋 谷 暴 動 事 件 ) に お い て 、 写 し の 証 拠 と し て の 許 容 性 の 基 準 に ⽛〈 a 〉 原 本 が 存 在 す る こ と ( … 写 し を 作 成 し 、 原 本 と 相 遠 の な い こ と を 確 認 す る 時 点 で 存 在 す れ ば 足 り 〔 る 〕) 、〈 b 〉 写 し が 原 本 を 忠 実 に 再 現 し た も の で あ る こ と 、〈 c 〉 写 し に よ っ て は 再 現 し 得 な い 原 本 の 性 状 が 立 証 事 項 と さ れ て い な い こ と ⽜ を 挙 げ 、 本 件 テ レ ビ フ ィ ル ム が こ の 基 準 に 合 致 す る と 認 め た 上 、⽛ 〔 博 多 駅 事 件 最 高 裁 決 定 〕 は 、 … 本 件 と は 、 全 く 事 案 を 異 に す る ⽜ と し つ つ 、⽛ 放 送 事 業 者 に お い て 、 … 広 く 公 衆 に 直 接 受 信 さ せ る 目 的 で 映 像 を 放 映 し た も の で あ る 以 上 、 こ れ を 受 信 し た 側 に お い て 限 ら れ た 目 的 の 範 囲 で そ の 録 画 を 使 用 し た と し て も 、 そ の こ と に よ り 、 将 来 の 取

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材 の 自 由 が 妨 げ ら れ 、 ひ い て 報 道 の 自 由 が 侵 害 さ れ る 結 果 を 招 来 す る も の で な い こ と も 、 多 言 の 要 を 見 な い 。 … 本 件 ビ デ オ テ ー プ 等 の 取 調 べ が 所 論 報 道 の 自 由 等 と 牴 触 す る 虞 れ は な く 、 従 っ て 、 そ の 取 調 べ を 、 他 に 適 切 な 証 拠 が な い よ う な 場 合 に 限 っ て 許 さ れ る 、 補 充 的 な も の と 解 す べ き い わ れ は な い ⽜ と し て 本 件 ビ デ オ テ ー プ を 証 拠 と し て 利 用 す る こ と を 是 認 し た ( 21) 。 和 歌 山 地 裁 は 、 前 述 し た 和 歌 山 カ レ ー 毒 物 混 入 事 件 に お い て 、⽛ 本 件 に お い て 、 報 道 機 関 の イ ン タ ビ ュ ー 内 容 の 証 拠 の 採 否 が 問 題 に な っ た の は 、 事 案 の 重 大 性 に 加 え 、 被 告 人 が 黙 秘 し 、 そ の 犯 行 動 機 と い う 内 心 的 事 情 に 関 す る 資 料 が 極 め て 少 な く 、 ま た 、 被 告 人 夫 婦 が 報 道 機 関 の イ ン タ ビ ュ ー に 応 じ て い た と い う 例 外 的 事 情 が あ っ た か ら ⽜ で あ る と し つ つ 、⽛ 報 道 機 関 に は 、 事 実 を 報 道 す る こ と で 、 国 家 に 対 し 適 切 に 権 力 を 行 使 す る よ う 促 す 役 割 も あ る … 、 報 道 機 関 の 作 成 し た 映 像 が 刑 事 裁 判 で 証 拠 と な る こ と は 報 道 機 関 と し て の あ り 方 と 矛 盾 し な い … 。 報 道 機 関 が 自 ら 重 要 な 情 報 で あ る と し て 報 道 し 、 国 民 の 多 く が 知 っ て い る 情 報 を 、 … 刑 事 裁 判 に お い て 証 拠 と し て は な ら な い の か 、 理 解 に 苦 し む … 。 報 道 機 関 が 報 道 し た 映 像 が 刑 事 裁 判 で 証 拠 と な る こ と は 、 将 来 的 な 報 道 の た め の 取 材 を 制 限 す る こ と に つ な が る の か を 考 え る に 、 む し ろ 、 報 道 機 関 に は 、 公 に す る 目 的 で 取 材 す る 以 上 は 、 裁 判 で 証 拠 と な る こ と も あ り 得 る と い う 壁 を 乗 り 越 え ら れ る ほ ど 、 被 取 材 者 に 対 し て 真 摯 な 取 材 を す る こ と が 求 め ら れ る ⽜ と し て 犯 罪 報 道 の 在 り 方 を 示 し た ( 22) 。 2 検 討 学 説 上 、 捜 査 機 関 が 報 道 機 関 の 報 道 資 料 を 採 録 し て 証 拠 利 用 す る こ と に 関 す る 主 要 立 場 と し て は 、 ① 無 関 係 説 、 ② 比 較 衡 量 説 、 ③ 報 道 機 関 承 諾 必 要 説 が あ る ( 23) 。 ① は 、 裁 判 に お け る 真 実 究 明 に 役 立 つ 証 拠 を 広 く 採 用 す る こ と に 理 解 を

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示 し 、 報 道 の 自 由 と は 基 本 的 に 無 関 係 で あ る と い う 見 解 で ( 24) 、 一 部 の 判 例 に も 見 ら れ る ( 25) 。 ② は 、 公 正 な 裁 判 の 実 現 の 利 益 と 報 道 の 自 由 の 利 益 を 比 較 衡 量 し て 証 拠 と し て の 採 用 の 許 否 を 判 断 す る 見 解 で ( 26) 、 博 多 駅 事 件 決 定 等 最 高 裁 判 例 の 枠 組 を 援 用 し た 多 く の 下 級 審 の 拠 り 所 で あ る が 、 個 別 判 例 の 論 理 展 開 は 多 少 異 な る 。 ③ は 、 報 道 機 関 の 承 諾 が な い 限 り 証 拠 と し て 利 用 す べ き で は な い と い う 見 解 で 、 主 に 報 道 機 関 か ら 主 張 さ れ て い る が 、 従 前 よ り 是 認 す る 判 例 は 見 当 た ら な い 。 上 記 各 判 例 を 含 め 捜 査 機 関 に お い て 、 報 道 機 関 が 一 般 に 放 映 し た ニ ュ ー ス 等 を 録 画 し た ビ デ オ テ ー プ を 捜 査 や 裁 判 に 用 い る 情 報 は 、 既 に 放 送 さ れ た も の と し て コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ を 欠 く こ と か ら 、 厳 密 に は 取 材 源 秘 匿 権 が 及 ば な い 。 ま た 、 こ の よ う な 情 報 は 、 証 言 強 制 、 開 示 強 制 、 及 び 捜 索 ・ 押 収 等 と は 異 な り 、 開 示 強 制 を 受 け た も の に 対 し て 物 理 的 に 強 制 的 な 手 段 が 伴 わ な い ( 27) こ と か ら 、報 道 機 関 と 潜 在 的 取 材 源 が 被 る 萎 縮 効 果 は 比 較 的 少 な い と 考 え ら れ る 。 し か し な が ら 、 報 道 機 関 の 意 に 反 し て 公 権 力 に よ り 取 材 ・ 報 道 資 料 の 目 的 外 使 用 が な さ れ る 点 、 報 道 機 関 と し て は 法 的 に 争 う 有 効 な 手 段 が な い ( 28) 点 等 に 鑑 み れ ば 、 将 来 の 取 材 ・ 報 道 の 自 由 へ の 制 約 は 必 至 で あ る 。 さ ら に 、 報 道 機 関 の 取 材 活 動 の 成 果 が 刑 事 警 察 の 採 証 目 的 に 利 用 さ れ る こ と に よ り 、 報 道 機 関 の 取 材 活 動 が 少 な く と も 結 果 的 に ⽛ 請 負 捜 査 ⽜ に な る こ と を 意 味 す る ( 29) 。 こ の よ う に 、 捜 査 機 関 に お い て 、 報 道 機 関 が 一 般 に 放 映 し た ニ ュ ー ス 等 を 録 画 し た ビ デ オ テ ー プ を 捜 査 や 裁 判 に 用 い る こ と は 将 来 の 取 材 ・ 報 道 の 自 由 の 制 約 を 伴 う た め 、 無 関 係 説 は 言 語 道 断 で あ る 。 ま た 、 司 法 機 関 で は な い 報 道 機 関 が 自 身 の 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 使 用 の 判 定 権 を 持 つ と 恣 意 的 運 用 の 恐 れ が あ る こ と か ら 、 報 道 機 関 承 諾 必 要 説 も 現 実 的 で は な い 。 比 較 衡 量 説 は 一 見 す る と 妥 当 な 立 場 の よ う に 見 え る が 、 結 果 的 に 公 正 な 裁 判 の 実 現 の 利 益 を 取 材 の 自 由 の 利 益 に 優 先 さ せ る 博 多 駅 事 件 決 定 等 最 高 裁 判 例 の 枠 組 を 前 提 と す る 見 解 に は 賛 同 し 難 い 。 留 意 す べ き は 、 博 多 駅

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事 件 決 定 等 最 高 裁 判 例 の 枠 組 を 援 用 し た 上 記 三 件 の 判 例 は 、 原 則 的 に 無 関 係 説 を 容 認 す る こ と か ら 出 発 し て お り 、 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 と し て の 必 要 性 は 必 要 不 可 欠 性 を 要 求 す る ど こ ろ か 、 博 多 駅 事 件 決 定 等 最 高 裁 判 例 に 比 し て ハ ー ド ル が 格 段 に 低 い 。 た だ 、 成 田 空 港 管 理 棟 侵 入 事 件 東 京 地 裁 決 定 は 、 司 法 の 廉 直 性 や 、 国 民 の ⽛ 知 る 権 利 ⽜ と 表 裏 一 体 の 報 道 ・ 取 材 の 自 由 の 重 大 性 及 び 法 の 適 正 な 手 続 の 要 請 の 観 点 か ら 、取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 利 用 に 慎 重 な 立 場 に 立 っ て い る 。 一 方 、 博 多 駅 事 件 決 定 等 最 高 裁 判 例 と 異 な る 判 断 基 準 に よ り 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 利 用 の 許 否 を 判 断 し た 上 記 二 件 の 判 例 は 、 明 確 な 判 断 基 準 を 示 し て お ら ず 、 比 較 的 簡 単 に 証 拠 利 用 を 正 当 化 し て い る 。 す な わ ち 、 渋 谷 暴 動 事 件 東 京 高 裁 判 決 は 放 送 事 業 者 の 放 映 し た 映 像 を 録 音 し て 使 用 す る こ と に つ き 将 来 の 取 材 の 自 由 の 妨 害 や 報 道 の 自 由 の 侵 害 を 直 ち に 否 定 し つ つ 、 本 件 ビ デ オ テ ー プ の 証 拠 と し て の 補 充 性 も 要 求 し て い な い 。 ま た 、 和 歌 山 カ レ ー 毒 物 混 入 事 件 和 歌 山 地 裁 判 決 は⽛ 報 道 機 関 の 作 成 し た 映 像 が 刑 事 裁 判 で 証 拠 と な る こ と は 報 道 機 関 と し て の あ り 方 と 矛 盾 し な い ⽜、⽛ 報 道 機 関 に は 、 公 に す る 目 的 で 取 材 す る 以 上 は 、 裁 判 で 証 拠 と な る こ と も あ り 得 る と い う 壁 を 乗 り 越 え ら れ る ほ ど 、 被 取 材 者 に 対 し て 真 摯 な 取 材 を す る こ と が 求 め ら れ る ⽜ と し て い る が 、 国 家 権 力 の 助 力 者 で は な く 、 監 視 者 ( w atc hd og ) と し て の 報 道 機 関 の 犯 罪 報 道 の 在 り 方 を 曲 解 し て い る 面 が あ る 。

上 述 の よ う に 、 判 例 上 、 公 権 力 に よ る 捜 査 ・ 裁 判 に お け る 取 材 ・ 報 道 資 料 の 証 拠 利 用 は 、 報 道 機 関 に 不 利 な 比 較 衡 量 の 基 準 に 基 づ き 割 と 安 易 に 認 め ら れ て い る 。 と こ ろ が 、 公 権 力 が コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ を 欠 く 取 材 ・ 報 道 情 報 を 利 用 す る こ と に 対 し て は 、 旧 来 の 取 材 源 秘 匿 権 の 法 理 に よ る 防 禦 は 困 難 で あ る 。 そ こ で 、 前 田 正 義 は 、 取 材 源 秘 匿 権

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が 目 的 と す る ⽛ 公 衆 へ の 情 報 の 自 由 な 流 通 ⽜ に 着 目 し 、 取 材 源 秘 匿 権 の 法 理 の 拡 大 的 解 消 と い う 再 構 成 ( 取 材 源 秘 匿 権 の 客 体 概 念 に つ き 、 コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ と い う 呪 縛 も 囚 わ れ る こ と な く 、 汎 く ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 を 包 摂 す る も の と 把 握 ) を 主 張 す る ( 30) 。 筆 者 は 、 公 権 力 に よ る コ ン フ ィ デ ン シ ャ リ テ ィ を 欠 く 取 材 ・ 報 道 情 報 の 国 家 利 用 ( 捜 査 ・ 裁 判 に お け る 証 言 強 制 、 押 収 ・ 録 画 に よ る 証 拠 利 用 等 ) に 関 し て も コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 に 準 ず る 保 護 を 唱 え る 立 場 で あ る が 、 そ れ を 取 材 源 秘 匿 権 の 法 理 に 依 拠 す る に は 限 界 が あ る と 考 え る 。 取 材 源 秘 匿 権 の 究 極 的 な 目 的 が ジ ャ ー ナ リ ス ト ・ 報 道 機 関 の 利 益 や 取 材 源 の 利 益 を 超 え て ⽛ 公 衆 へ の 情 報 の 自 由 な 流 通 ⽜ に あ る こ と は 言 う ま で も な い が 、 取 材 源 秘 匿 権 の 本 来 の 客 体 は コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 で あ る か ら で あ る 。 端 的 に 、 ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 に は 、 保 護 を 要 す る 取 材 源 が 存 在 し な い 。 で は 、 ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 の 保 護 の 根 拠 は 何 処 に あ る の か 。 そ れ は 、 取 材 源 秘 匿 権 と 同 様 、 プ レ ス の 自 由 の 特 殊 性 に 基 づ く プ レ ス の 特 権 に 求 め る 他 は な い と 考 え る 。 以 下 、 憲 法 二 一 条 の 理 論 的 深 化 に よ り 、 プ レ ス の 自 由 の 下 報 道 機 関 が ノ ン コ ン フ ィ デ ン シ ャ ル 情 報 を 含 む 取 材 ・ 報 道 情 報 に 関 す る 一 定 の 特 権 的 地 位 を 有 す る こ と を 確 認 ・ 検 討 す る 。 一 プ レ ス の 自 由 1 プ レ ス の 自 由 の 内 容 日 本 国 憲 法 二 一 条 一 項 は 、⽛ 集 会 、 結 社 及 び 言 論 、 出 版 そ の 他 一 切 の 表 現 の 自 由 は 、 こ れ を 保 障 す る ⽜ と 規 定 し 、 表 現 の 自 由 を 保 障 し て い る 。 同 条 項 が 保 障 す る 表 現 の 自 由 は 、 思 想 ・ 信 条 ・ 意 見 ・ 知 識 ・ 感 情 等 個 人 の 精 神 活 動 に 関 わ る 一 切 の 情 報 の 収 集 ・ 処 理 ・ 伝 播 ・ 受 領 等 情 報 流 通 の 全 過 程 に お け る 自 由 を 包 摂 す る 概 念 ( 31) と し て 、 意 見 表 明 の 自 由 、 報 道 機 関 ( プ レ ス ) の 自 由 、 知 る 権 利 、 ア ク セ ス 権 等 を 包 括 す る も の と 理 解 さ れ る 。 こ の よ う な 表 現 の 自 由 は 、 個 人

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の 人 格 形 成 及 び 政 治 的 意 思 決 定 に 関 与 す る と い う 民 主 政 に と っ て 不 可 欠 な 精 神 的 自 由 と し て 、 憲 法 上 優 越 的 地 位 ( pr efe rre d po sit ion ) を 占 め る 。 プ レ ス の 自 由 は 、報 道 機 関 が 取 材 源 に ア ク セ ス し て 情 報 を 収 集 す る 行 為( 取 材 )、 収 集 し た 情 報 を 公 表 に 向 け て 製 作 ・ 編 集 す る 行 為 ( 編 集 )、 取 材 ・ 編 集 し た 情 報 を 公 表 す る 行 為 ( 報 道 ) と い う 一 連 の 表 現 活 動 の 自 由 の み な ら ず 、 そ の よ う な 表 現 活 動 を 可 能 な ら し め る 報 道 機 関 の 設 立 ・ 存 立 の 自 由 や 経 営 の 自 由 も 内 包 し て い る と 言 え よ う 。 判 例 上 報 道 機 関 の 表 現 活 動 の 自 由 の う ち 報 道 の 自 由 は 、 博 多 駅 事 件 最 高 裁 決 定 以 来 ⽛ 表 現 の 自 由 を 規 定 し た 憲 法 二 一 条 の 保 障 の も と に あ る ⽜ と さ れ て い る 一 方 、 取 材 の 自 由 は 、⽛ 報 道 の た め の 取 材 の 自 由 ⽜ と 規 定 さ れ 、⽛ 憲 法 二 一 条 の 精 神 に 照 ら し 、 十 分 尊 重 に 値 す る ⽜ と い う 考 え 方 が 踏 襲 さ れ て い る 。 ま た 、 編 集 の 自 由 に 関 し て は 、 そ の 一 角 を 成 す 放 送 編 成 の 自 由 ( 放 送 法 三 条 ) に つ き 、 N H K ⽛ 生 活 ほ っ と モ ー ニ ン グ ⽜ 事 件 最 高 裁 判 決 が ⽛〔 憲 法 二 一 条 が 規 定 す る 〕 表 現 の 自 由 及 び 〔 放 送 法 一 条 が 規 定 す る 〕 放 送 の 自 律 性 の 保 障 の 理 念 を 具 体 化 し ( 32) ⽜ た も の と 説 示 し て 表 現 の 自 由 の 一 内 容 で あ る こ と を 示 唆 し て い る 。 こ の よ う に 、 判 例 上 憲 法 二 一 条 の 保 障 の 下 に あ る と さ れ る 報 道 の 自 由 に 対 し 、 取 材 の 自 由 の 憲 法 上 の 位 置 付 け は 消 極 的 に 捉 え ら れ て お り 、 編 集 の 自 由 の 憲 法 上 の 位 置 付 け の 程 度 も 必 ず し も 明 確 で は な い 。 と こ ろ が 、 取 材 、 編 集 、 報 道 と い う 一 連 の 流 れ に よ っ て 構 成 さ れ る 報 道 機 関 の 表 現 活 動 の 実 務 に 照 ら せ ば 、取 材 は 報 道 の 必 然 的 前 提 で あ る た め 、 取 材 の 自 由 は 報 道 の 自 由 と 同 等 の 憲 法 上 の 保 障 が 与 え ら れ な け れ ば な ら ず ( 33) 、 編 集 の 自 由 も 同 様 で あ る 。 一 方 、 報 道 機 関 は そ の 機 能 遂 行 に 鑑 み 、取 材 情 報 の 公 表 内 容 と 公 表 方 法 の 両 面 か ら 自 由 裁 量 が 与 え ら れ な け れ ば な ら な い ( 34) 。 従 っ て 、 取 材 の 自 由 は そ の 目 的 が 報 道 の た め か 否 か に 関 わ り な く 、 本 来 的 に 表 現 の 自 由 の 保 障 の 下 に あ る と い う べ き で あ り ( 35) 、 編 集 の 自 由 も 同 じ で あ る 。 要 す る に 、 報 道 機 関 の 取 材 、 編 集 、 報 道 と い う 一 連 の 表 現 活 動 は 、 独 自 性 及 び 有 機 的 一 体

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性 を 有 す る 中 、 同 等 に 憲 法 二 一 条 の 下 そ の 自 由 が 保 障 さ れ て い る と 言 え よ う 。 2 プ レ ス の 自 由 の 性 格 憲 法 二 一 条 が 保 障 す る プ レ ス の 自 由 を 含 め 表 現 の 自 由 は 、 憲 法 上 の 他 の 人 権 規 定 と 同 様 、 対 国 家 防 禦 権 で あ る 。 自 由 権 の 本 質 に 鑑 み 、 表 現 の 自 由 の 法 的 性 格 に つ き 、 国 家 の 干 渉 を 受 け ず に 思 想 ・ 情 報 を 自 由 に 表 明 し た り 、 そ れ を 受 領 す る 自 由 、 す な わ ち 国 家 か ら の 自 由 ( 消 極 的 自 由 ) と し て 理 解 す る こ と に は 異 論 の 余 地 が な い 。 こ の よ う な 対 国 家 防 禦 権 を プ レ ス の 自 由 に 当 て は め る と 、 報 道 機 関 は 公 権 力 に よ る 干 渉 ・ 妨 害 を 排 除 し 、 取 材 、 編 集 、 報 道 と い う 一 連 の 表 現 活 動 に お い て 自 律 的 な 自 由 を 享 受 す る 主 観 的 公 権 を 有 す る の で あ る 。 一 方 、 通 説 的 立 場 で は な い も の の 、 今 日 、 基 本 権 の ⽛ 客 観 的 価 値 秩 序 ⽜ と し て の 側 面 や 、 表 現 の 自 由 を 憲 法 構 造 全 体 の シ ス テ ム の 一 環 と し て 捉 え る 場 合 、 表 現 の 自 由 の 客 観 的 ・ 制 度 的 自 由 と し て の 性 格 を 導 出 す る こ と が で き る ( 36) 。 特 に 、 報 道 機 関 が 現 代 民 主 社 会 に お い て 国 民 の 知 る 権 利 の 担 い 手 と し て 果 た す 社 会 的 役 割 ( 権 力 監 視 機 能 、 世 論 形 成 機 能 等 ) に 鑑 み 、 自 由 な プ レ ス ( fre e pr es s) と い う 客 観 的 制 度 と し て の 保 障 を 与 え る 必 要 性 は 否 定 で き な い ( 37) 。 こ の よ う な 表 現 の 自 由 を 客 観 的 ・ 制 度 的 自 由 、 す な わ ち 国 家 に よ る 自 由 ( 積 極 的 自 由 ) と し て の 側 面 に 立 つ と 、 情 報 の 受 け 手 に は 一 定 の 権 利 ( ア ク セ ス 権 、 反 論 権 等 ) の 付 与 を 、 報 道 機 関 に は 後 述 す る よ う な 一 定 の 特 権 の 付 与 を 肯 定 す る こ と が で き る 。 以 上 、 プ レ ス の 自 由 は 、 古 典 的 な 主 観 的 権 利 と し て の 性 格 に 加 え 、 現 代 日 本 社 会 の コ ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン 環 境 に お け る 報 道 機 関 の 特 別 の 作 用 か ら 客 観 的 制 度 と し て の 性 格 を 併 せ 持 っ て い る と 言 え よ う 。

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二 プ レ ス の 特 権 1 プ レ ス の 特 権 論 の 基 礎 表 現 の 自 由 に 関 す る 憲 法 の 規 定 に プ レ ス の 自 由 を 明 記 し て い る 国 ( ド イ ツ 基 本 法 第 五 条 、 米 国 憲 法 修 正 一 条 、 イ タ リ ア 憲 法 二 一 条 、 ベ ル ギ ー 憲 法 二 五 条 、 ス イ ス 憲 法 一 七 条 等 ) を 含 め 、 多 く の 国 に お い て 報 道 機 関 が 特 別 の 法 的 地 位 を 享 受 す る か 否 か に 関 す る 論 争 が 存 在 す る 。 そ の う ち 最 も 活 発 な 論 争 が 展 開 さ れ て き た ド イ ツ と 米 国 の 情 況 を 通 し て 、 プ レ ス の 特 権 論 の 基 礎 を 確 認 し て お き た い 。 ま ず 、 ド イ ツ に お い て は 、 基 本 法 五 条 が 意 見 表 明 の 自 由 ( 一 項 一 文 ) に 続 き 、⽛ プ レ ス の 自 由 は … こ れ を 保 障 す る ⽜ と 規 定 し ( 同 二 文 )、 プ レ ス の 自 由 を 明 文 で 保 障 し て い る 。 ド イ ツ 連 邦 憲 法 裁 判 所 は ノ ル ト ラ イ ン ・ ヴ ェ ス ト フ ァ ー レ ン 決 定 ( 一 九 五 九 ・ 一 〇 ・ 六 ) で 、⽛ 〔 プ レ ス の 自 由 は 〕 意 見 表 明 の 単 な る 下 位 概 念 で は な い 。 情 報 の 収 集 か ら ニ ュ ー ス ・ 意 見 の 伝 播 に 至 る ま で 保 障 さ れ る 制 度 的 独 自 性 ( 38) ⽜ と 説 示 し て は じ め て プ レ ス の 自 由 の 制 度 的 保 障 に つ い て 言 及 し 、 シ ュ ピ ー ゲ ル 事 件 決 定 ( 一 九 六 六 ・ 八 ・ 五 ) で 、〔 プ レ ス の 自 由 に よ り 〕 主 観 的 基 本 権 が 保 障 さ れ 〔 る と と も に 〕、 一 定 の 関 係 に お い て … 客 観 法 的 側 面 を 有 す る … ⼨自 由 な プ レ ス ⽞ と い う 制 度 を 保 障 し て い る ( 39) ⽜ と し て プ レ ス の 自 由 の 制 度 的 保 障 論 を よ り 具 体 的 に 展 開 し て お り 、 そ の 後 も 基 本 的 に そ の よ う な 考 え 方 を 踏 襲 し て い る 。 ド イ ツ 学 説 上 も プ レ ス の 自 由 の 制 度 的 保 障 論 は 支 配 的 見 解 と な っ て い る 。 例 え ば 、 U lric h Sc he un er は 、 基 本 法 五 条 に は 個 人 的 権 利 と と も に 制 度 的 保 障 が 含 ま れ て い る と し つ つ 、 プ レ ス の 自 由 の 制 度 的 側 面 を 民 主 主 義 的 政 治 構 造 の 基 本 的 な 構 成 部 分 と 捕 捉 し て お り 、 Pr od ro m os D ag to glo u は 、 基 本 法 五 条 一 項 二 文 に お い て は 、 古 典 的 意 味 に お け る プ レ ス の 自 由 の 基 本 権 の 他 に 、 プ レ ス の 制 度 の 保 障 が 発 展 し て き た と 指 摘 し 、 後 者 の 制 度 保 障 は プ レ ス と 関 係 す る 全 て の 領 域 を 保 護 す る も の で あ る と 主 張 し た ( 40) 。 両 者 の 学 説 を 総 合 す る と 、 国 家 は プ レ ス の 自 由 を 保 護 す る 義 務 と プ レ ス の

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存 立 を 保 証 す る 義 務 を 負 う の で あ る 。 以 上 、 判 例 ・ 通 説 は 、 プ レ ス が 民 主 国 家 に お い て 果 た す 構 成 的 機 能 ( 世 論 形 成 機 能 等 )、 す な わ ち ⽛ 公 的 責 務 ⽜ を 達 成 す る た め の 前 提 条 件 と し て 、 プ レ ス の 自 由 を 憲 法 上 制 度 的 に 保 護 す る 考 え 方 で ( 41) 、 そ れ は 主 に プ レ ス の 自 由 の 主 観 的 権 利 の 補 完 に 向 け ら れ る 。 前 述 し た シ ュ ピ ー ゲ ル 事 件 連 邦 憲 法 裁 判 所 決 定 は 、⽛ 公 的 責 務 ⽜ 概 念 か ら プ レ ス の 特 権 ( 官 庁 に 対 す る 情 報 提 供 請 求 権 、 証 言 拒 絶 権 ・ 押 収 拒 絶 権 等 の 編 集 の 秘 密 の 保 護 特 権 ) を 認 め る 他 、 報 道 機 関 の 自 由 な 設 立 、 プ レ ス 職 へ の 自 由 な 就 職 、 国 家 の プ レ ス の 独 占 へ の 対 処 義 務 等 を 導 い て い る ( 42) 。 こ の よ う な プ レ ス の 自 由 の 制 度 的 理 解 の 下 、 刑 訴 法 及 び 民 訴 法 は 証 言 拒 絶 権 ・ 押 収 拒 絶 権 を 規 定 し て お り 、 各 州 の プ レ ス 法 も 一 定 の プ レ ス の 特 権 を 保 障 し て い る 。 但 し 、 プ レ ス の 特 権 は 絶 対 無 制 限 的 に 保 障 さ れ る も の で は な く 、 一 般 的 法 律 の 規 定 に よ り 制 限 を 受 け る ( 基 本 法 五 条 二 項 )。 こ れ に 対 し 、 ア メ リ カ に お い て は 、 憲 法 修 正 一 条 に よ る と 、ʠ fre ed om of sp ee ch ʡ と ʠ fre ed om of pr es sʡ を 並 列 的 に 規 定 し て い る の み で 、 前 者 の 言 論 の 自 由 と 後 者 の プ レ ス の 自 由 を 実 質 的 に 区 別 し て い な い 。 米 国 連 邦 最 高 裁 は 民 主 主 義 に お け る 報 道 機 関 の 重 要 な 機 能 ( 権 力 監 視 機 能 ) を 認 め つ つ も 、 プ レ ス の 自 由 の 客 観 的 制 度 と し て の 側 面 に 対 す る 理 解 や 報 道 機 関 が 一 般 市 民 以 上 の 憲 法 上 の 特 権 を 保 持 す る こ と に 否 定 的 で あ る ( 43) 。 多 数 の 学 説 も 報 道 機 関 が 特 権 を 享 受 す る こ と や 特 別 の 義 務 に 服 す る こ と を 容 認 し な い 。 こ の よ う に 、 憲 法 修 正 一 条 下 の プ レ ス の 自 由 に つ き 専 ら 古 典 的 な 主 観 的 権 利 と し て 観 念 す る 以 上 、 一 方 の プ レ ス の 特 権 と 他 方 の 反 論 権 ・ ア ク セ ス 権 等 が 憲 法 上 許 容 さ れ な い ( 44) の は 当 然 の 帰 結 で あ ろ う 。 し か し 、 多 様 な 視 座 か ら プ レ ス の 特 権 を 支 持 す る 憲 法 修 正 一 条 論 も 存 在 す る ( 45) 。 そ の 代 表 各 と し て 、 Po tte r Ste w ar t は 、 プ レ ス の 自 由 条 項 が 制 度 的 保 護 に ま で 拡 張 さ れ る と し つ つ 、 プ レ ス の 自 由 が 表 現 の 自 由 以 上 で あ る と い う 認 識 ( 46) の

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下 、 自 由 な プ レ ス ( プ レ ス の 制 度 的 自 律 性 ) の 憲 法 的 保 障 の 主 要 な 目 的 が 三 権 に 対 す る 付 加 的 な 牽 制 と し て 政 府 の 外 側 に 第 四 の 制 度 ( a fou rth in stit uti on ) を 創 設 す る こ と に あ る と 主 張 し た ( 47) 。 彼 は こ の よ う な プ レ ス の 自 由 観 に 基 づ き 、 公 衆 へ の 情 報 の 十 分 か つ 自 由 な 流 通 と い う 社 会 的 利 益 に 由 来 す る ジ ャ ー ナ リ ス ト の 取 材 源 秘 匿 権 を 憲 法 上 の 権 利 と し て 認 め た ( 48) 。 ま た 、 V in ce nt B las iは 、 従 来 の 表 現 の 自 由 の 原 理 論 を 肯 定 的 に 再 確 認 し つ つ も 、 そ の う ち 自 己 統 治 ( 民 主 主 義 ) 価 値 に 力 点 を 置 き 、 報 道 機 関 の 公 権 力 の 濫 用 を 監 視 す る 機 能 に 着 目 し た 牽 制 価 値 ( ch ec kin g va lu e) 論 を 提 示 し 、 そ の よ う な 言 論 活 動 に 国 家 の 特 別 の 保 護 を 付 与 す る と い う 現 代 民 主 社 会 に 適 合 し た プ レ ス の 自 由 概 念 の 再 構 築 を 試 み た ( 49) 。 こ の よ う な 理 論 作 業 に 加 え 、 多 く の 下 級 審 が 従 前 よ り ジ ャ ー ナ リ ス ト の 特 権 ( 取 材 源 秘 匿 権 ) を 認 め て き た こ と や 、 現 在 、 大 半 の 州 が こ れ を 保 障 す る 制 定 法 ( 通 称 sh ield law ) を 保 有 し て い る こ と も 注 目 に 値 す る 。 以 上 、 独 米 両 国 に お け る プ レ ス の 特 権 に 関 す る 立 論 は 、 多 少 の 相 違 は あ る も の の 、 現 代 民 主 社 会 に お け る 報 道 機 関 の 役 割 ( 世 論 形 成 機 能 、 権 力 監 視 機 能 等 ) に 鑑 み 、 プ レ ス の 自 由 の 主 観 的 側 面 に 加 え て 客 観 的 側 面 を も 表 現 の 自 由 の 保 障 領 域 に 包 摂 す る こ と に 共 通 項 が あ り 、 結 局 、 公 衆 へ の 情 報 の 自 由 な 流 通 を 含 む 表 現 の 自 由 の 活 性 化 ・ 実 質 化 を 図 る も の で あ る 。 2 日 本 に お け る プ レ ス の 特 権 ( 1) 憲 法 二 一 条 に お け る プ レ ス の 特 権 憲 法 二 一 条 の 法 文 上 報 道 機 関 の 一 般 市 民 に 対 す る 特 別 の 地 位 や 、 プ レ ス の 自 由 の 意 見 表 明 の 自 由 に 対 す る 特 別 の 地 位 は 必 ず し も 読 み 取 れ な い 。 主 要 学 説 も プ レ ス の 自 由 を 客 観 的 制 度 と し て 見 做 し 、 特 別 の 法 的 地 位 を 付 与 す る こ と に 否 定 的 ・ 懐 疑 的 で あ る ( 50) 。 し か し な が ら 、 こ の よ う な 学 説 は 、 ① 表 現 伝 達 行 為 と い う 観 点 で 一 般 市 民 と は 異 な る プ レ ス

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の 特 徴 や 独 自 の 機 能 を 同 条 の 解 釈 に 十 分 反 映 し 難 い 点 、 ② プ レ ス の 自 由 を 認 め る こ と が 即 座 に プ レ ス の 優 越 的 地 位 を 認 め る こ と に つ な が っ て い る 点 、 ③ 同 条 の 英 文 テ キ ス ト の ʠ pr es sʡ が ⽛ 出 版 ⽜ と 訳 さ れ た こ と を 考 慮 し て い な い 点 等 の 問 題 が あ る ( 51) 。 実 体 と し て プ レ ス が 果 た す 社 会 的 役 割 に 鑑 み 、 す な わ ち 憲 法 現 実 的 な 発 展 を 憲 法 解 釈 の 中 に 積 極 的 に 反 映 さ せ る こ と に よ っ て 、 一 般 市 民 の 意 見 表 明 の 自 由 の 保 障 と は 異 な っ た プ レ ス の 独 自 の 憲 法 的 な 保 護 領 域 が 構 成 さ れ て し か る べ き で あ る ( 52) 。 プ レ ス の 二 重 の 社 会 的 地 位 ( 平 等 と 自 律 を 基 本 的 な 生 活 原 理 と す る 市 民 社 会 の う ち に 出 発 点 を 置 き つ つ 、 同 時 に 民 主 主 義 的 な 統 治 構 造 の 構 成 要 素 と も な っ て い る ) は 、 そ れ に 対 応 す る 二 重 の 憲 法 的 地 位 ( 一 般 市 民 と 平 等 な 法 的 地 位 と 一 般 市 民 と は 区 別 さ れ る 特 別 の 法 的 地 位 ) と の 微 妙 な 共 存 が 要 請 さ れ る の で あ る ( 53) 。 日 本 に お け る プ レ ス の 自 由 は 、 ド イ ツ の よ う な 明 文 条 項 は 存 在 し な い も の の 、 憲 法 二 一 条 の 表 現 の 自 由 か ら 派 生 し つ つ も 、 自 己 統 治 の 脈 絡 に お け る 表 現 の 自 由 の 活 性 化 ・ 実 質 化 の 要 請 の 下 、 一 定 の 特 権 的 地 位 を 有 す る 独 自 の 法 的 領 域 と し て 同 条 に 内 在 し て い る と 言 え よ う 。 最 高 裁 も 報 道 機 関 に 対 す る 特 別 の 憲 法 的 保 護 を 明 示 的 に 承 認 し て い な い も の の 、 消 極 的 で あ り な が ら も そ れ を 容 認 す る 方 向 で 漸 次 的 変 化 を 見 せ て い る 。 す な わ ち 、 最 高 裁 は 、 石 井 記 者 事 件 判 決 で ⽛〔 憲 法 二 一 条 の 規 定 〕 は 一 般 人 に 対 し 平 等 に 表 現 の 自 由 を 保 障 し た も の で あ っ て 、 新 聞 記 者 に 特 種 の 保 障 を 与 え た も の で は な い ( 54) ⽜ と し て プ レ ス の 自 由 の 特 別 の 保 障 を 否 定 し た が 、 博 多 駅 事 件 決 定 で ⽛ 報 道 機 関 の 報 道 は 、 民 主 主 義 社 会 に お い て 、 国 民 が 国 政 に 関 与 す る に つ き 、 重 要 な 判 断 の 資 料 を 提 供 し 、 国 民 の ⽛ 知 る 権 利 ⽜ に 奉 仕 す る も の で あ る 。 し た が っ て 、 思 想 の 表 明 の 自 由 と な ら ん で 、 事 実 の 報 道 の 自 由 は 、 表 現 の 自 由 を 規 定 し た 憲 法 二 一 条 の 保 障 の も と に あ る こ と は い う ま で も な い 。 ま た 、 こ の よ う な 報 道 機 関 の 報 道 が 正 し い 内 容 を も つ た め に は 、 報 道 の 自 由 と と も に 、 報 道 の た め の 取 材 の 自 由 も 、 憲 法 二

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