株式の仮装払みと刑事罰に関する若干の覚え書き

株式の仮装払みと刑事罰に関する若干の覚え書き

著者 田澤 元章

雑誌名 明治学院大学法学研究 = Meiji Gakuin law journal

巻 101(上巻)

ページ 139‑158

発行年 2016‑10‑13

その他のタイトル Criminal Charges for Disguised Performance of Contribution for Subscribed Shares

URL http://hdl.handle.net/10723/2929

株式 仮装払 刑事 関 若干 覚え書

田　澤　元　章

．

　株式 仮装払込 態様 ， 合い 見 金 あ 。 合い・見 金 経済界 語 あ ， 見 金 典型的 他 多種多 様 方法 あ 得 。本稿 ，見 金 ， 合以外 仮装払込 いう広い

意味 用い 。

　平成 17 年改正前商法 以下，旧商法 いう 下 ， 合い・見 金 い 仮装払込 ，払込 私法上 効力 無効 あ 解

通説・判例 あ 。仮装払込 私法上無効 あ 前提 ，仮装 払込 基 会社 設立登記や 資 変更登記 ， 合い 場 合， 合罪 公正証書原本不実記載罪 成立 ，見 金 場合 公正証書原本 不実記載罪 成立 いう 判例 立場 あ ，学説 一般 支持

い ．参照 。

　会社法 立案担当者 ，資本充実 原則 会社債権者保護機能 い いう 立場 規定 整備 行 。 ，立案担当者 ， 合い 払込

私法上有効 あ 解釈 示 ，従来，資本充実 害 行為 処 理解 合罪 保護法益 理解や 合罪

必要性 い 学説上議論 生 ¹ ．参照 。

　 合罪 要件 充 い仮装払込 あ 見 金 資本充実 害

，会社 設立登記や 資 変更登記 介 事実上処 機能 果

公正証書原本不実記載罪 あ 。立案担当者 ，見 金 払 込 い 無効 あ 解釈 維持 う あ 。 ，伝統的見 解 異 ，資本充実 原則 会社債権者保護機能 い 見解 登場 ， 従来 ， 合い・見 金 会社 設立登記・ 資登記 ，公正証書原 本不実記載罪 成立 認 い 検討 迫 契機 ²。

　平成 2Ｂ 年会社法改正 ，仮装出資規制 新 設 会社 Ａ2 条 等 。 改正 ，上場企業 空 資 関 いわ 不公正

問題³ 直接 契機 あ ，仮装払込 一般 対 初 会社法上 明文 規定 あ 。

　改正会社法 立案担当者 ，資本充実 原則 会社債権者保護機能 い 立場 ，仮装出資 株主間 不当 価値移転 生 点 問題 あ 出資 仮装 株式引受人 ，既存株主及 出資 正規 履行 株式引受人 間 ，不当 価値 移転 生 ，仮装出資 行 株式引受人 関与者 仮装 払込金額 支払わ 義務 負わ 関与者 職務 行う

い 注意 怠 証明 支払義務 免 ， 義務 履行

株主 権利 行使 認 い ， ，出資 仮 装 あ 悪意 重過失 株式 譲 受 者 い ，株 式取引 安全 見地 ，株主 権利行使 認 い 。 ， 仮装出資 効力や仮装出資 基 発行 株式 効力 い ，特定 解釈 前提 ，今後 解釈 委 い ⁴。平成 2Ｂ 年改正後 会社法 下 仮装払込 効力 関 ，従来 同 無効説 学説 上多数説 あ ，有効説 有力 あ いう状況 あ ^Ａ。 有効説 立場 拠 場合，仮装払込 基 設立登記や 資登記 公正証書原本不 実記載罪 成立 認 得 等 問題 う ．参照 。

　現行 会社法 下 い ，仮装払込 い 合罪や公正証書原本不 実記載罪 問題 公刊 刑事裁判例 見あ い う あ 。本稿

，旧商法下 仮装払込 関 合罪 公正証書原本不実記載罪 い 判例・学説 簡 触 上，現行 会社法 下 合罪や公 正証書原本不実記載罪 関 解釈等 ，会社法制定後 学説 見解

，若干 点 い 私見 述 。

．旧商法下 預合い・見 金 関 刑事罰 い

預合い 見 金

　 合い ，発起人・取締役等 ，払込取扱機関 借入金 ， 自 己又 他 者 払込金 会社 金 振替え ， 借入金 返

済 金 引出 い旨 いう。見 金 ，昭和

13 年商法改正 設 合罪 平成 17 年改正前商 491 条，会社 9ＢＡ 条 法行為 現 あ ，判例 い 見 金 いう言葉 使わ 昭和 27 年 遡 う あ ^Ｂ。典型的 見 金 ，発起人・取締 役等 ，払込取扱機関以外 者 借入金 払込金 充 ，会社成立又 新 株発行 後，直 引出 借入先 返済 いう。 合い 異 ，見 金 会社 現実 資金移動 認 有効 払込 あ

， 引出 行為 発起人等 業務上横領罪 刑 2Ａ3 条 や特別背任罪 会社

9Ｂ0 条 得 い 解 説 あ ⁷。 ，旧商法 下 ，

い 払込 無効 解 通説・判例 あ ⁸。

預合罪 成立要件－払込取扱機関 役職員 通謀

　株式 仮装払込 自体 処 合罪 あ 。 合罪 合い 意義 い ，当初 下級審裁判例・学説 解釈 分 い 。私法上 合い 意義 準 ，発起人・取締役等 払込取扱機関 資

金 借 入 ， 株式払込金 会社 金 振 替え， 借

入金 返済 当該 金 引 出 い旨 束 解

説⁹ あ 一方 ，仮装払込 一般 合罪 適用 ，発起人・取 締役等 ，株金 払込 仮装 一切 仮装行為 いう 広 解 説¹⁰

あ 。 義説 ， 合罪 合い防止 関 民事規定 実効性確保 中 心 考え，平成 17 年改正前商法 189 条 会社 Ｂ4 条 意識 解釈 主 張 あ ，払込取扱機関以外 仮装払込 資金 借 入

一切除外 点 失 ，広義説 ， 合い いう条文 文言等 考慮 広 解釈 批判 。

　 合い いう言葉 払込取扱機関 共 予定 い 解 自然 ， 合罪 応 合罪 必要的共犯 形式 規定 い ， 払込取扱機関 通 あ 場合 う 法益侵害 危険性 高い

，最高裁 ，発起人・取締役等 ，株金 払込 仮装 目的 ，払込取 扱機関 役職員 通 一切 仮装行為¹¹ いう 解釈 示 ，

後異論 い¹²。

　 合罪 成立 払込取扱機関 役職員 通 要求 ，払込 取扱機関 役職員 払込 仮装 あ 単 知 い 通 あ いえ い¹³。 合罪 応 合罪 対向犯 関係 あ ，下 級審裁判例 ，通 意義 い ，当事者双方 株金 払い込 仮装

行為 あ 認識 ， 行為 実現 協力 意思 通 合う

14，発起人等 金融機関 役職員 い 株金払込 仮装行為 実現 計 相互 情 通 合う ^1Ａ 判示 あ 。

預合罪 公正証書原本不実記載罪 関係

　 合い 無効 払込 基 会社 設立登記や 資 変更登記

， 合罪 加え公正証書原本不実記載罪 刑 1Ａ7 条 成立 。両罪

連犯 解 得 ，判例 両罪 保護法益 異 併合罪

1Ｂ。 合い 払込 や 他 設立上 手続的瑕疵 会社 不存在 場合， 会社設立登記 登記事項 不実 あ ，登記事 項全部 い 公正証書原本不実記載・同行使罪 成立 ，下級審裁判例

多 ， 登記事項 い 不実記載 明言 ，会社 適法 成立 う 仮装 会社 設立登記 申請 会社登記簿原本

旨 不実 登記 為 ， 資 場合 ，株式会社登記簿原本 適 法 資 あ 旨 不実 記載 為 等 述 ¹⁷ 。

見 金 公正証書原本不実記載罪

　払込取扱機関以外 借 入 払込 仮装 いわ 見 金 仮装払込 ， 発起人・取締役等 払込取扱機関 役職員 間 通 あ ， 合罪 成立 解 ¹⁸。 一方 ，払込取扱機関

借入 行い払込 仮装 ，払込取扱機関 役職員 間 通 認 ， 合罪 成立 い。

　 う 合罪 成立 い場合 ，前述 う いわ 見 金 払込 一般 無効 解 ¹⁹，無効 払込 基 会社 設立登 記や 資 変更登記 ， 商業登記簿 不実 記載 ， 公正証書原本不実記載罪 成立 。公正証書原本不実記載罪 成立

，商業登記簿上 会社 登記事項 部分 い ，同罪 成立 。 　判例 ，見 金 設立 会社不存在 事案 ，設立登記事項

公正証書原本不実記載罪 成立 認 ²⁰。見 金 会社不存在 至 い瑕疵 あ 設立や 資 場合 ，発行済株式総数や資本 額 登記 旧 商 188 条 項 号・ 号，会社 911 条３項 号 ･ 号 い 同罪 成立 ²¹ 　 合罪 成立 い見 金 ，見 金 基 設立登記や 資登記

，公正証書原本不実記載罪 介 処 判例 確立 い

いえ 。 ，判例 ，同罪 成否 見 金 私法上 効力 基 い 判断 立場 ²²。

　見 金 多種多様 方法 あ ，判例 ，実質的 会社 資金 意図 単 払込 外形 装 過 い 仮装払込 私法上無 効 ， 判断要素 ，会社成立後借入金返済 期間 長短，会社 資金 運用 事実，借入金 返済 会社 資金関係 及 影響等 あ

23。

　見 金 種々 具体的方法 あ ， う 場合 仮装払込 いえ

，事案 実質的判断 。例え ，会社 払込取扱機関 融資 受 株式引受人 対 債務 弁済 ，株式引受人 弁済金 払込金 充 当 場合，株式引受人 会社 対 債権 真実 存在 ， 会社

弁済 資力 あ 場合 ，仮装払込 いえ い ²⁴。一見，

合い 似 会社 積極的財産 加 い ， 場合 ・

・ ワ 同 会社 自己資本比率 向上 ，実質的 払込 評価 あ 。 ，一見 会社 債権 いう財産 残 い

， 株式引受人 払込資金 会社自身 資金・信用等 調達 ー 結果生 名目的債権 あ ，実質的 資産 評価 い場合，

仮装払込 判断 ^2Ａ。会社 回融資等 払込資金 株式引受 人 供与 場合 ，払込金額 相当 貸金債権等 会社 存在 ，

実質的 資産 評価 いう観点 検討 ，払込 仮装性 判 断 行 い ^2Ｂ。

．現行会社法 預合罪

問題 所在

　旧商法 下 い ， 合罪 ，払込取扱機関 保管証明責任制度 旧商

189 条 等 民事上 措置 並 ，資本充実 原則 確保 あ

解 い ²⁷。 意味 ， 合罪 会社 資本充実 害 行為

処 理解 い いえ 。

　 ，会社法 立案担当者 ，伝統的 資本充実 原則 対 理 解 異 ，資本充実 原則 会社債権者保護機能 ，資本 充実 株 主間 公正 確保 資 考え方 立 ，会社法 諸規定

考え方 基 整備 い 。 ，平成 2Ｂ 年改正後会社法 仮装出資規

制 会社 Ａ2 条 2 等 ，同 考え方 規律 い 。 ，

合罪 い 会社法制定時 平成 2Ｂ 年改正時 特 見直 受 い い。

　立案担当者 資本充実 原則 対 見解 当否 問題 ，仮 立案担当者 見解 立 ，現行会社法 下 合罪 保護法益・処

根拠 う考え う 。

　 ，会社法制定当時 ，立案担当者 合い 払込 有効 あ 見解 示 。 ，現在 仮装出資規制 下 ，仮装払込 無効 あ 見解 多数説 あ ，有効 あ 解 見解 あ 。 ，

合い 払込 有効 解 ，有効 払込 処 必

要 あ いう疑問 生 。

会社法 下 資本充実 原則 理解－会社債権者保護 株主間 公正確保

　資本充実 原則 ，会社設立や新株発行 際 ，資本金 額 相当 財 産 出資者 現実 拠出 要求 あ ，伝統的 会社

債権者保護 説明 。 ，会社法 立案担当者

，資本充実 原則 会社債権者保護機能 無関係 あ 理解 立 。 資本制度 出資 財産 事業上 損失 流出 制限 機 能 ，資本金 過大計上 配当等 財産 社外流出 小

効果 有 ， 債権者 有利 あ 等 指摘 ，資本充実 原則 会社債権者保護機能 ， 株主間 公正確保 制度 例 え ，現物出資 係 規制や財産価格 補責任 ，株主間 価値移転 防止 制度

捉え あ 理解 あ ²⁸， う 理解 立 ， 集設立

除 払込取扱機関 保管証明責任制度 旧商 189 条・280 条 14 や引受・

払込担保責任 旧商 192 条・280 条 13 廃止 。

　 平成 2Ｂ 年改正会社法 仮装出資規制 株式引受人等 支払義 務 会社 Ａ2 条 2 第 1 項・102 条 2・213 条 2・28Ｂ 条 2 ，立案担当者 ， 資本充実 確保 ，株主間 不当 価値移転 救済制度 位置 い ²⁹。 わ ，仮装出資 株式引受人等 ，本来拠出 あ 財産 会社 拠出 ，他 株主 不当 移転 受 価値 実質的 返還 考え あ 。

　 ，以上 う 立案担当者 見解 対 学説 批判 強 ，資 本充実 原則 会社債権者保護 必 無関係 い いう見解 有力

あ 。あ 財産 出資 旨 会社債権者 及

影響 決 小 例 ，金融危機 際 政府 金融機関

対 資本注入 あ ，会社債権者 ，出資 会社 新 財産 拠

出 いう ー 関 情報 信頼 有 主張 い ³⁰。

現行会社法 預合罪 保護法益・処罰根拠

　 合罪 保護法益・処 根拠 い ，会社法制定後 ，次 ３ 見解 示 い ³¹。

　第１説 ，会社法 立案担当者 ， 合罪 い ，現実 機能 果 え い資本金 額等 登記や公告 広 公示 ，債権者 信頼 害 危険 生 対 罪 あ 見解 示 。

　 見解 次 う 批判 い ³²。第一 ，立案担当者 ， 資本充実 原則 会社債権者保護機能 無関係 いい ， 合罪 い

見直 存続 ，旧商法 同 う 債権者保護

規制 あ 説明 い あ 。第二 ，旧商法 下 合罪 保護法益 ， 見解 う 情報 開示 対 社会的信頼 保護 う

考え 。 う 旧商法 491 条 会社法 9ＢＡ 条 断絶 規定 いう ，規定 解釈 い 再検討 必要 いう。例え ， 従来， 合罪 公正証書原本不実記載罪 保護法益

異 併合罪 解 ， 連犯 解 立場 検討

い 。 計算書類等 記載 過料 会社 97Ｂ 条 号。百万円以下

過料 他 情報開示 関 則 い ， 他

情報開示 関 則 あ ， 合罪 維持 必要性

あ 等 あ 。 ，立案担当者 資本充実 原則 い 理解 沿 ， 合罪 株主間 利益移転 防止 規制 可能性 指摘

， 場合 ，旧商法 合罪 理解 断絶 ，法定刑 や解釈 見直 必要 う 指摘 。

　第 説 ， 合罪 ，資本充実 原則 完う ，健全

会社経営・会社制度 い 社会的法益 守 会社法下 残 理解 ， 合い 不健全 会社設立 排除 点 処 根拠 求 見解 あ 。資本充実 原則 従来いわ う 会社債権者保護機能 ， 旧商法下 い ， 果 い 理解 立 ， 合罪 資本充実 害 罪 ，社会的法益 対 罪 あ 捉え

あ ³³。

　 見解 健全 会社経営・会社制度 社会的法益 いう ， う ， 会社法 9Ｂ0 条以下 則 多 健全 会社経営・会社制度 いう社会的法益 守 説明 う あ ， 合罪 独自性 ，不健全 会社設 立 排除 点 求 。 ， 不健全 会社設立 いう ， 払込金保管証明責任制度 集設立以外 廃止 会社法 下 ， 合罪

発起設立や 集株式 発行 株式払込 成立 得 解 い

34。会社債権者 保護や他 株主・株式引受人 保護 ，健全 会 社制度 いう社会的法益 合い 禁圧 いう ，説明 や や飛躍 あ 感 あ いえ 。 言う不健全 会社設立 具体的 中身 ，資本充実 いう言葉 説明 う 別 ，株式払 込 い 株式引受人 会社 対 財産 実質的 拠出

意味 他 い 思わ 。

　第３説 ， 合罪 保護法益 ，平成 17 年会社法制定後 制定前 同 株式会社 出資財産 健全性 あ 見解 あ 。 株式会社 出資財産 健全性 ，次 う 事実 意味 いう。 わ ，会社

設立や 資 際 払込 いう事実 ， 出資 応 者 い ， 出資 受 信用 あ いう意味 ，今 会社 取引関係者や債権 者 一定 意味 持 続 ， う 会社債権者や取引関係者

会社 対外的 信用 商業登記簿 記載 資本金 金

額 現実 出資者 集 いう事実 意味 いう。

， ういう意味 株式会社 出資財産 健全性 資本充実 原則 否 ，会社法制定後 一定 重要性 認

いう^3Ａ。

　 見解 いう 株式会社 出資財産 健全性 ，先述 ，会社債権

者 出資 会社 新 財産 拠出 いう ー 関

情報 重要 あ ， 意味 資本充実 原則 原則 一定 債権者保護 機能 認 見解 親和的 あ いえ 。商業登記簿 記載 資本金 額 現実 出資者 集 ，旧商法下 資本充実 原則 要請

株式払込 実質的 財産 拠出 同内容 あ いえ う。

合罪 保護法益 解釈 ， 見解 最 当 あ 思わ 。

預合い 払込 有効説 預合罪

　旧商法下 ， 合い 私法上無効 あ 異論 ，会社法 制定時 ，立案担当者 合い 払込 有効 解 見解 示 ^3Ｂ。 有効 解 理由 ，無効説 払込取扱銀行 対 金債権 会社財産 含 い ，会社債権者 債権者代位権 行使 払込取扱銀行 等 対 返還請求権 行使 出来 ，発起人や設立時取締役 引受・

払込担保責任 負わ い会社法 下 ， え 発起人や引受人 利 結 果 あ 。 ，無効 解 有効 解 う ，会社債 権者 有利 結果 いう あ 。 ， 見解 論者 ， 見 金 払込 い ，従来 通説・判例 同 無効 解 い

37。 合い 払込 場合 解釈 違い ， 合い 払込

生 金債権 存在 ， 払戻 制限 加え あ ，払込 意思 欠 い ，見 金 払込 仮装 意図 一連 行為 あ ，払込 意思 欠 ，現実 払込 い い 同視

あ 。

　 合い 払込 有効説 立 場合， 合罪 成立 あ う 。 合罪 保護法益 ， 有効説 論者 主張 先述 ． 参照 第 １説 現実 機能 果 え い資本金 額等 登記や公告

広 公示 ，債権者 信頼 害 危険 生 対 罪 あ 解 場合，資本金・資産額 公示 信頼 害 ，

合い 処 必要 い 指摘 あ ³⁸。 　他方， 合罪 保護法益 株式会社 出資財産 健全性 解 先述 ．

参照 第３説 ，次 う 主張 い 。 わ ，

有効説 会社 払込取扱機関 間 責任 負担 い 論 ，刑 法上問題 会社 出資者や債権者 関係 次元 異 い ，

合い 払込 有効 ，資金 引 出 条件 付 ，

，会社 設立や 資 応 出資者 い以上， 株 式会社 出資財産 健全性 いう保護法益 侵害 い ， 払込 法的 有効 否 ， 合罪 保護法益 株式会社 出資財産 健全

性 確保 い 必 い 等 ， 合い

払込 有効 解 ， 合罪 成立 余地 残 主張 い

39。

　現行 仮装出資規制 下 い ， う解 。仮装出資規制 関

， 合い 払込 有効・無効 いう ，仮装払込 一 般 効力 有効・無効 学説 論 い 。無効説 多数説 あ ， 有効説 有力 あ ⁴⁰。仮装出資規制 下 ，払込 仮装行為 あ ， 株式引受人等 支払義務 生 前提 ，仮装払込 有効・無効 解釈 委 い 前述 ．参照 通 あ 。 わ ， 合 い 仮装出資規制 払込 仮装行為 あ ， 払込 有効・無効 い 解釈 ，本来拠出 財産 拠出 い い ，株式引受人等 支払義務 生 変わ い。 合罪

保護法益 株式会社 出資財産 健全性 解 場合，同見解 上記 主 張 平成 2Ｂ 年会社法改正後 現在 妥当 思わ 。

．現行会社法 仮装払込 公正証書原本不実記載罪

仮装出資規制 下 仮装払込 私法上 効力 公正証書原本不 実記載罪

　仮装出資規制 下 仮装払込 有効 解 説 有力 あ ， 有効説 立 場合，旧商法下 判例 ，公正証書原本不実記載罪 成立 ， 先述 ． 参照 う ，見 金 払込 私法上無効 あ い う 前提 判断 ，公正証書原本不実記載罪 成立

い う 。

　答え 否 あ ， 有効説 立 ，公正証書原本不実記載罪 成立 認 得 解 。従来 裁判例 ，実質的 会社財産 加

い資本充実 害 う 仮装払込 私法上無効 ，資本充実 欠 設 立登記や 資 変更登記 公正証書原本不実記載罪 成立 認 評 得 。 対 ，公正証書原本不実記載罪 文書 造 罪 あ 以上，

資本充実 原則 実質的 満 い 否 いう 不実記載罪 成 否 左 う 構成要件 解釈 妥当 い 批判 あ 。同罪 成 否 ，本来，見 金 私法上 効力 関係 い あ ，不実記載 否

判断 ，文書 現 事項 行う 正当 あ あ

41。

　 見解 い，見 金 私法上 効力 刑法上 不実記載罪 成否 連動 い いう考え方 依拠 場合，見 金等 払込 私法上有効

わ ，刑法上 公正証書原本不実記載罪 処

ー あ う 。文書 造 事案 い ，私法上 効力 刑 法上 犯罪 成否 考え 最近 傾向 あ ⁴²，表見法 理や善意者保護 規定 ，取引 安全 保護 規定 あ ，個別的 救済 図 ，文書 対 公共 信用 害 否 検討

内容 異 いう⁴³。

　 見解 不実記載 否 判断 ，文書 現 事項 行う 正当 述 ，商業登記簿 会社 設立登記や 資登記 対 公衆 信用 ， 登記 出資 実質的 財産 拠出 裏付

あ 対 う 。 う ，現行会社

法 下 ，仮装払込 有効・無効 解釈 関係 ，本来拠出

財産 実質的 拠出 い 株式引受人等 支払義務 負う う 株式 払込 基 い 登記 ，不実記載 認 あ う。

不実記載を認 登記事項

　旧商法下 判例 ，株金 払込 前提 登記事項 う ， 発行済株式 総数 登記 資本 額 登記 双方 不実記載 公正証書原 本不実記載罪 成立 認 裁判例⁴⁴ ，資本 額 登記 言及 ，発行 済株式 総数 登記 不実記載 公正証書原本不実記載罪 認 裁判 例^4Ａ 分 い 。

　旧商法下 い ，仮装払込 無効 払込 基 い 発行 株式 数 含 発行済株式総数 登記 不実記載 認 い ，次 う 理由 。昭和 23 年改正前商法 株金 分割払込制度 採用 い

， 各株 付払込 株金額 昭和 23 年改正前商 188 条 項 号 登記事項 い ，昭和 23 年商法改正 全額払込制度 採用

， 各株 付払込 株金額 登記事項 削除 ， 昭和 2Ａ 年商法改正 授権資本制度 採用 伴い，会社 現実 資本 公示 必

要上，会社 設立 際 発行 株式 総数，一株 金額，資本 額 登記事項 至 。 改正 経緯 述 ，最高裁 ，登記 事項 あ 発行済株式 総数 昭和 2Ａ 年改正後商 188 条 項 号 ， 各 株 付払込 株金額 昭和 23 年改正前商 188 条 項 号 同 株金 払込済 指称 判示 あ ^4Ｂ。

　他方，旧商法下 ，資本 額 登記 不実登記 認 相当 い いう考え方 存在 。 え株式払込 仮装払込 無効

，発起人・取締役 引受・払込担保責任 旧商 192 条・280 条 13 ， 加 資本 見合う金銭債権 存在 いう考え方 あ

47。 ，旧商法 い 資本金 額 発行価額 総額 定

旧商 284 条 2 第 1 項 ， ，発起人・取締役 引受・払込 担保責任 ，発行 株式 有効 い ，払込 無効

，発行価額や発行済株式総数 変動 生 ，公正証書原本 不実記載罪 成立 否 問題 あ いう。 ，会社法 い

，資本金 額 ，払込金 額 定 い 会

社 44Ａ 条 1 項 ，見 金 払込 無効 ，資本金 額 登記 異 可能性 高 ，公正証書原本不実記載罪 成立 理論的 説明 う いう⁴⁸。

　出資 会社 財産 ー情報 ，発行済株式総数 資本 金額 登記 公示 考え 自然 あ ，会社法 下 ，資 本金額 登記 不実記載 認 十分 あ う⁴⁹。

．結び 代え

　仮装払込 関 包括的 則規定 立法 必要性 古 指摘 ^Ａ0， 昭和 Ｂ1 年 商法・有限会社法改正試案 い 仮装払込 処 提案

立法 実現 。仮装払込 ， 合罪 成立 い 見 金 仮装払込 あ 。仮装出資規制 関係者 民 事責任規定 整備 ，仮装払込 抑止 効果 あ 程度 期待 ， 直接的 刑事 抑止 必要 あ 考え ^Ａ1。 旧商法 見 金 対 公正証書原本不実記載罪 介 処 ，理論 的 問題 いわ い ，現状 ，仮装払込 抑止 いう観点 ， 実際的 合理性 持 否定 い 考え ^(Ａ2。

　仮想出資規制 下 ，仮装払込 行 株式引受人等 支払義務 生 前提 ，仮装払込 私法上 効力 解釈 委 。学説上 ， 仮装払込 無効 解 見解 現在 多数説 あ ，有効説 有力

い 。 ，仮装出資規制 下 仮装払込 有効説 ，旧商法下 仮 装払込 見 金 有効説 ，次 う 大 違い あ 。 見

金有効説 ，株式引受人 会社 対 実質的 財産 拠出

評価 ，払込金 引出 行為 い 取締役等 民事・刑事 責任 問題 あ 。 対 ，仮装出資規制 下 仮装払込 有効説 ， 仮装払込 有効 解 ，法的 会社 対 発起人・株式引受人 財 産 実質的 拠出 等 い いう価値判断 ，立案担当者 理 解 株主間 不当 価値移転 生 い ，株式引受人等 支払 義務 負わ あ 。 う ， 仮装払込 有効 解 ， 会社財産 実質的 加 い 株式引受人等 支払義務 生 う 仮 装払込 基 設立や 資 登記 ，商業登記簿 対 公共 信用 害

刑法上評価 ，無効説 拠 場合 同 ，公正証書原本不実 記載罪 成立 認 可能 あ う。

　仮装払込 有効 解 ，借入金等 弁済 払込金 引出 や使 用 ，業務上横領罪 刑 2Ａ3 条 や特別背任罪 会社 9Ｂ0 条 あ 解

可能性 あ ，見 金 行為者 ，通常，会社 金 横領 認識

欠 指摘 い ^Ａ3。 業務上横領罪 特別背任罪 成 立 解 場合，公正証書原本不実記載罪 併合罪 う。

注

１　小出 資本制度 変容 出資行為 規律 則規定― 合い 見 金

会社法 分析 法律時報 84 巻 11 号 20 頁以下，川崎 資本制度 変容 出資行為 規律 則規定―― 合い 見 金 刑事法 分析 法 律時報 84 巻 11 号 2Ｂ 頁以下，田 改正会社法 仮装払込 規制 法

政理論 新 大学 44 巻 =３号 278 頁以下。

　田 ・前掲注 １ 参照。

３　金融商品取引法 計罪 1Ａ8 条，197 条１項 号，198 条 第 項 処 事件 ，東 地判平成 22 年 月 18 日判例 1330 号 27Ａ 頁。

　坂本三郎編著 一問一答 平成 2Ｂ 年改正会社法 第 版 商事法務，201Ａ 年 1Ａ9 頁注。

　学説 状況 い ，久保田安彦 株式 仮装払込 法学 ー734 号 88 頁～89 頁参照。

　大阪地判昭和 27 年 10 月 日下民集３巻 10 号 13ＢＢ 頁。

　 常夫 商法研究 ー 日本評論社，19ＢＡ 年 80 頁以下 。

　大 健一郎＝今井宏 会社法論上巻 第３版 有斐閣，1991 年 234 頁～237 頁，

鈴木 雄= 内昭夫 会社法 第３版 有斐閣，1994 年 Ｂ9 頁～70 頁。

　名古屋高金沢支判決昭和 30 年 月 1Ｂ 日高特刑 巻 23 号 1201 頁。大橋光雄 商 法 491 条 合罪 新解釈及 最近 判例 伊達秋雄=津田実= 井信太郎編 会

社犯罪 理論 実例 社，19Ａ9 年 113 頁以下。

10　名古屋地判昭和 2Ａ 年 月 10 日判例 49 号 ＡＡ 頁。 井信太郎 株式会 社 役職員 刑事責任 新訂版 財政経済弘報社，19Ｂ3 年 319 頁。

11　 合い ，現実 資金移動 伴わ ，払込取扱機関 帳簿上 作 場合 多い ，払込 外形行為 え 払込取扱機関 役職員 発起人等

依頼 受 払込保管証明書 発行 合罪 成立 ，証

明書 発行 合い 行 いえ 疑問 あ 説 あ

井・前掲注 10 304 頁，上 克郎= 常夫= 内昭夫編 新版注釈会社法 13 有斐閣，

1990 年 Ａ91 頁 谷川久 ，落合誠一編 会社法コ ー 21 商事法務，2011 年

120 頁 佐 仁志 。 ，資本充実 害 点 同 あ ， 合罪 成立

肯定 多数説・判例 あ 高判昭和 4Ａ 年 月 12 日高刑集 23 巻３号

411 頁。平野 一=佐々木史 =藤永幸治編 注解特別刑法 経済編 第 版 青林書院，

1991 年 72 頁 佐々木史 。

12　最決昭和 3Ｂ 年３月 28 日刑集 1Ａ 巻３号 Ａ90 頁 合罪 ，最決昭和 3Ａ 年 月 21 日刑集 14 巻 号 981 頁 応 合罪 。大 健一郎 合罪 要件 銀行取引 判例百選 新版 別冊 判例百選 38 号，1972 年 239 頁。

13　大 ・前掲注 12 241 頁。平野 ・前掲注 11 72 頁 佐々木史 ，伊藤 樹=小野 二= 子邦雄編 注釈特別刑法第 巻 経済法編 立 書房，198Ｂ 年 188 頁 伊藤 樹 ，戸田修三= 井良憲=元木伸編 注解会社法 下巻 青林書院，

1987 年 1020 頁 内田文昭 。

14　東 高判昭和 Ａ4 年 月 20 日高刑集 32 巻１号 23 頁。

1Ａ　秋田地判昭和 3Ｂ 年 月 日下刑集３巻 = 号 Ｂ88 頁。

1Ｂ　 高判昭和 4Ａ 年 月 12 日高刑集 23 巻３号 411 頁。戸田 ・前掲注 13 1022 頁 内田文昭 。

17　前掲注 1Ｂ 高判昭和 4Ａ 年 月 12 日 ，会社不存在 認定 登記事項 全部 不実記載 旨 明言 ，東 高判昭和 30 年 月 日高刑集 8 巻 号 Ｂ32 頁 会社設立登記 ，東 地判昭和 3Ｂ 年 月 27 日下刑集３巻３= 号 34Ｂ 頁 資登記 ，本文 う 述 。

18　伊藤 ・前掲注 13 189 頁 伊藤 樹 ，平野 ・前掲注 11 74 頁 佐々 木史 74 頁，落合・前掲注 11 120 頁 佐 仁志 。

19　最判昭和 38 年 12 月 日民集 17 巻 12 号 1Ｂ33 頁。

20　最決昭和 40 年 月 24 日刑集 19 巻 号 4Ｂ9 頁，最判昭和 40 年 10 月 日判例時 報 428 号 91 頁。

21　最判昭和 41 年 10 月 11 日刑集 20 巻 号 817 頁，最判昭和 47 年１月 18 日刑集 2Ｂ 巻１号１頁，最決平成３年 月 28 日刑集 4Ａ 巻 号 77 頁，最決平成 17 年 12 月 13 日刑集 Ａ9 巻 10 号 1938 頁。

22　前掲注 20 最決昭和 40 年 月 24 日，前掲注 20 最決昭和 40 年 10 月 日，

前掲注 21 最決平成３年 月 28 日。

23　前掲注 19 最判昭和 38 年 12 月 日。

24　最判昭和 42 年 12 月 14 日刑集 21 巻 10 号 13Ｂ9 頁。

2Ａ　前掲注 21 最決平成３年 月 28 日

2Ｂ　前掲注 21 最決平成 17 年 12 月 13 日，大阪地判平成 18 年 10 月 2Ａ 日 平 1Ｂ わ

7243 号 大久保 也 第三者割当 資 株式 仮装払込 的公正証書

原本不実記録罪・同供与罪 成否 速報判例解説 法学 ー 刊 ３号 139 頁。

27　上 ・前掲注 11 Ａ88 頁 谷川久 。

28　相澤哲編著 立案担当者 新・会社法 解説 別冊商事法務 29Ａ 号，200Ｂ 年

273 頁以下。

29　坂本・前掲注 1Ａ3 頁。

30　江頭憲治郎編 会社法コ ー １ 商事法務，2008 年 307 頁 江頭憲 治郎 ，後藤元 資本充実 原則 株式 仮装払込 目的 前田庸先生喜寿記 念 企業法 変 有斐閣，2009 年 2Ａ3 頁。

31　葉玉 美 新・会社法 100 問 第 版 社，200Ｂ 年 113 頁。

32　小出・前掲注 １ 22 頁～24 頁。

33　田 ・前掲注 １ 28Ａ 頁～28Ｂ 頁。

34　江頭憲治郎=中村直人編 論点体系会社法 第一法規，2012 年 498 頁 葉玉 美 。

3Ａ　川崎・前掲注 １ 27 頁。

3Ｂ　葉玉・前掲注 31 112 頁～113 頁，相澤哲=葉玉 美= 谷大輔編著 論点解 説 新・会社法 商事法務，200Ｂ 年 29 頁。

37　葉玉・前掲注 31 117 頁。

38　小出・前掲注 １ 23 頁。

39　川崎・前掲注 １ 29 頁。

40　前掲注 参照。無効説 ，野村修也 資金調達 関 改正 1472 号 31 頁， 原 仮装払込 法律時報 87 巻３号 29 頁，松尾健一 資 金調達 関 商事法務 20Ｂ2 号 33 頁，山本 三郎 仮装払込

集株式 発行等 山 一=福島洋尚編 平成 2Ｂ 年会社法改正 分析 展望 金融・商事判例 刊 14Ｂ1 号 経済法令研究会，201Ａ 年 42 頁 。有効説 ，

永真生 ー 会社法 第 14 版 有斐閣，201Ａ 年 293 頁，来住 野究 株式仮装払込 効力 立法政策 法学研究 明治学院大学 98 号 132 頁。

41　田 ・前掲注 １ 287 頁。

42　西田典之 刑法各論 第 版 弘文堂，2012 年 338 頁。

43　田 ・前掲注 １ 288 頁。

44　大阪地判平成 11 年 10 月 27 日判例 1041 号 79 頁，前掲注 21 最決平 成 17 年 12 月 13 日 。

4Ａ　前掲注 21 最判昭和 41 年 10 月 11 日，前掲注 21 最決平成３年 月 28 日 。 4Ｂ　前掲注 21 最判昭和 41 年 10 月 11 日。

47　須藤純正 仮装払込 犯罪 い 研修 Ａ32 号 7Ａ 頁。

48　江頭＝中村・前掲注 34 499 頁 葉玉 美 。

49　相澤 ・前掲注 3Ｂ 32 頁 ，仮 実際 出資額 高額 出資 あ

資本金 額 登記 ，資本金 額 あ 実際 出資

額 基礎 定 あ ，登記 資本金 額 　 内容

い いう。

Ａ0　 ・前掲注 98 頁。

Ａ1　 原・前掲注 40 28 頁。

Ａ2　田 ・前掲注 １ 287 頁。

Ａ3　江頭憲治郎 株式会社法 第 版 有斐閣，201Ａ 年 82 頁。