農業協 同組合 参事 に関す る一考察

農業協 同組合 参事 に関す る一考察

道 野 真 弘

は じ め に

農 業 協 同組 合 法(以 下 農 協 法 と略 称 す る 。 また 特 に 断 わ らず に 条 文 を引 用 す る と き は,同 法 を指 す も の とす る)41条1項 は,「 組 合 は,参 事 お よ び 会 計 主 任 を選 任 し,そ の 主 た る 事 務 所 又 は 従 た る事 務 所 に お い て,そ の 業 務 を行 わ せ る こ とが で きる 」 と定 め,そ の選 任 お よ び解 任 は理 事 会 の 決 議 に よ りこ れ を 決 す る こ と と し(同 条2項),同 条3項 に お い て,商 法 上 の 支 配 人 の 規 定 で あ る 商 法38条1項3項 お よび39条 な い し42条 な らび に商 業 登 記 法51条 な い し53条 の 規 定 を準 用 して い る。 また,42条 にお い て は,参 事 を含 め,組 合 の 行 う事 業 と 実 質 的 に競 争 関 係 に あ る 事 業 を営 み,ま た は これ に従 事 す る者 は,当 該 組 合 の 理 事,経 営 管 理 委 員,監 事,参 事 また は会 計 主 任 に な っ て は な らな い と して, 役 職 員 の 競 業 禁 止 を定 め て い る1)。

1)な お,平 成4年 法56号 以 前 は,41条 は42条,42条 は42条 の2で あ っ た 。 ち な み に 農 協 法 は 他 の 法 律 を 準 用 す る 条 文 が 多 い こ と もあ り,頻 繁 に 改 正 さ れ て い る 。 そ の う ち,参 事 に 関 す る条 文 の 変 遷 を た ど れ ば,原 始 農 協 法(昭 和22年11月19日 法 132号)に お い て は現 行41条 に 該 当 す る 条 文 が42条 に あ り,現 行42条 に 該 当 す る 条 文 は な か っ た 。 そ し て42条3項 は 商 業 登 記 法51条 な い し53条 で は な く,非 訟 事 件 手 続 法172条 な い し174条 を 準 用 して い た 。 そ の 後 農 協 法 改 正 法(昭 和24年 法72 号)に よ り現 行42条 に該 当 す る42条 の2が 追 加 さ れ た 。 た だ し この 段 階 で は,現 行42条 の 括 弧 書,す な わ ち 「当 該 組 合 の 組 合 員 の 営 み,又 は 従 事 す る 農 業 を除 く」

の 文 言 は な か っ た 。 以 降,商 業 登 記 法 の 施 行 に 伴 う関 係 法 令 の 整 理 等 に 関 す る 法 律(昭 和38年 法126号)に よ り前 述 の 通 り現 行41条3項 に該 当 す る42条3項 の 準 用 す る 法 条 に 変 更 が あ り,農 協 法 改 正 法(平 成4年 法56号)に よ り旧42条2項 の

「理 事 の 過 半 数 」 が 「理 事 会 の 決 議 」 に 改 め られ ,さ らに旧42条 が41条 に,旧42

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この よ う な規 定 か ら も明 らか な よ う に,農 業 協 同 組 合(以 下 農 協 と略 称 す る) 参 事 は 商 法 に い わ ゆ る支 配 人 に類 す る 地 位 ・職 責 で あ る こ とが 伺 え る 。 この 参 事 に関す る数少 ない判例 の研 究 を中心 に,農 協 法が準用す る商法上 の支配人 に 関 す る解 釈 を も検 討 し,双 方 の 比 較 を通 して 農協 法 にお け る参 事 の在 り方 につ い て考 察 す る の が 本 稿 の 目的 で あ る2)。

一 参 事 と は

周 知 の こ と で は あ るが,ま ず 初 め に参 事 の 定 義 に つ い て述 べ た い。 参 事(お よ び 会 計 主 任)3)と は,商 法 上 の 支 配 人 の 規 定 を準 用 して い る こ とか ら も明 ら か な よ うに,組 合 の 使 用 人 で あ り,組 合 と雇 用(雇 傭)関 係 な い し委 任 関 係 に あ る もの で あ る。 この 点 商 法 上 の 支 配 人 と営 業 主 との 場 合 は 雇 用 関 係 を 必 要 と す る説 と委 任 関 係 で も よい とす る説 が あ るが4),農 協 参 事 につ い て は,雇 用 関

条 の2が42条 に 繰 り上 げ られ た 。 そ し て 農 業 経 営 基 盤 の 強 化 の た め の 関 係 法 令 の 整 備 に 関 す る 法 律(平 成5年 法70号)に よ り前 述 の よ う に 現 行42条 の 括 弧 書 が 追 加 さ れ た 。

2)商 法 の 支 配 人 に 関 す る 研 究 は す で に 数 多 くあ り,こ こで は そ れ ら を も と に,農 協 参 事 の 検 討 に 必 要 な範 囲 で の み 触 れ る に す ぎ な い 。

3)条 文 上,参 事 と 会 計 主 任 は 並 列 し て 規 定 さ れ て い るが,類 似 す る点 が 多 く,本 稿 で は 会 計 主 任 に 関 し て は 省 略 す る。

4)商 法 上 の 支 配 人 に お い て は,営 業 主 と の 問 に は 雇 用 契 約 が 必 要 で あ る との 説 が 通 説 的 見 解 で あ る 一 方 で,雇 用 契 約 で は な く委 任 契 約 で も よ い との 説 が 有 力 で あ る (鴻 常 夫 『商 法 総 則 』(弘 文 堂,新 訂5版,1999年)163〜164頁,石 井=鴻 『商 法 総 則(商 法1)』(勤 草 書 房,3版,1978年)89〜90頁 参 照)。 通 説 的 見 解 か らは,

この よ う な 説 に 対 し て は 商 業 使 用 人 と代 理 商 と の 区 別 が 曖 昧 に な る と批 判 され る が,形 態 と し て 代 理 商 は 「代 理 店 」 「特 約 店 」 な ど の 名 称 で,本 人 と は 別 個 に行 動 す る 独 立 の 商 人 で あ り(商 法46条 ・502条11号 参 照),商 業 使 用 人 は あ く まで 本 人 の 一 部 と して 行 動 す る と い う 差 異 が 厳 然 と し て あ り,雇 用 契 約 の 有 無 の み が 区 別 の メ ル クマ ー ル で は な い 。 そ し て,一 般 的 に 商 人 が 自 己 の 親 族 や 友 人 を雇 用 関 係 な く商 業 使 用 人 と して 用 い る こ とが あ り,こ れ ら を 商 業 使 用 人 と し て 認 め る た め に も,雇 用 関 係 に な い 者 で も,代 理 権 を与 え られ,営 業 主 の 営 業 を補 佐 す る者 に つ い て は 商 業 使 用 人 と認 め る べ きで あ る(竹 田 省 『商 法 総 則 ・商 行 為 法 』(新 青 出 版,合 冊 復 刻 版,1997年)商 法 総 則 編214〜215頁 参 照)。 こ の 点 通 説 的 見 解 は, これ ら は 商 業 使 用 人 に 関 す る規 定 を 類 推 適 用 す る こ とで 足 る と解 して い る(大 隅 健 一 郎 『商 法 総 則(新 版)』(有 斐 閣,1978年)139頁,上 柳=北 沢=鴻 『新 版

農業 協 同組合 参事 に関す る一 考察 32ヱ 係 に つ き民 法 の 適 用 を妨 げ ない 旨 規 定 した商 法45条 を準 用 して い な い の で,条 文 上 も雇 用 契 約 に こだ わ る必 要 が な い5)。 そ して代 理 商 と は異 な っ て独 立 した 補 助 機 関 で は な く,ま た組 合 の機 関 と して 組 織 の 一 部 を な す もの で もな い 。 そ の一 方 で,組 合 の 他 の使 用 人(主 事 な ど)と も異 な り,事 業 に関 す る包 括 的 代 理 権 を有 す る6)。 また,前 述 の よ うに そ の選 任 ・解 任 は 理 事 会 の 決 議 事 項 で あ

商 法 総 則 ・商 行 為 法 』(有 斐 閣,1998年)98頁,弥 永 真 生 『リー ガ ル マ イ ン ド商 法 総 則 ・商 行 為 法 』(有 斐 閣,補 訂 版,2001年)84頁 な ど参 照)。 た だ し現 行 の 枠 組 み の 中 で,雇 用 関 係 の な い 支 配 人 とい う も の は,使 用 人 兼 務 取 締 役 と して,取 締 役 に準 じる よ う な ケ ー ス しか 存 し な い と 思 わ れ る の で(な お 森 本 滋 編 『商 法 総 則 講 義 』(成 文 堂,第2版,1999年)91頁 注(5)参照),実 の あ る 議i論で は な い 。 5)む ろ ん,商 法45条 は 民 法 の 適 用 を 妨 げ な い 旨 定 め て い る の み で あ り,同 条 を も っ

て 雇 用 関 係 を要 す る 根 拠 と して い る 論 稿 は 見 当 た らな い が,ほ ぼ包 括 的 に支 配 人 の 規 定 を準 用 す る 農 協 法 が,あ え て 同 条 を 準 用 し な か っ た の は なぜ で あ ろ うか 。 こ の 点,農 協 法 に 関 す る諸 文 献 で は,雇 用 関 係 に あ る こ とが 前 提 で あ る か の よ う に端 的 に 「雇 用 関 係 に あ る」 な ど の 記 述 が あ る の み で あ る(例 え ば,本 山 悌 吉 『特 別 法 コ ン メ ン タ ー ル 農 業 協 同 組 合 法 』(ng‑一 法 規,増 補 版,1983年)217頁)。 し か し な が ら,会 社 以 上 に 人 的 関 係 が 密 で あ る と 考 え られ る農 協 に お い て は,本 文 で 述 べ た よ う に,参 事 に つ い て は 雇 用 関 係 に 限 らず 委 任 な ど他 の 契 約 関 係 に 基 づ

く もの も比 較 的 多 くみ ら れ る の で は な い で あ ろ うか 。 6)村 橋 時 郎 『協 同組 合 法 論 』(千 倉 書 房,1953年)200〜201頁 。

な お 商 法 上 の 支 配 人 に つ い て も,こ の よ う に包 括 的 代 理 権 の 有 無 を支 配 人 の メ ル クマ ー ル に す る の が 通 説 的 見 解 で あ る(竹 田 ・前 掲 書(注4)214頁,鴻 ・前 掲 書(注4)164頁,小 橋 一 郎 『商 法 総 則 』(成 文 堂,1985年)185〜186頁,近 藤 光 男 『商 法 総 則 ・商 行 為 法 』(有 斐 閣,第3版,1999年)93〜94頁 な ど 多 数)。 他 方,有 力 説 は(大 隅 ・前 掲 書(注4)142〜143頁,服 部 栄 三 『商 法 総 則 』(青 林 書 院,3版,1983年)280頁,森 本 ・前 掲 書(注4)92頁 以 下,弥 永 ・前 掲 書(注

4)85頁 以 下 な ど),支 配 人 と は 営 業 主 が 本 店 ま た は 支 店 の 営 業 の 主 任 者 と し て 選 任 した 商 業 使 用 人 で あ る と解 し て い る 。 こ の 説 の 利 点 は,代 理 権 の 有 無 とい う 外 見 か ら は判 断 が 困 難 な メ ル ク マ ー ル を 用 い る こ と な く支 配 人 の 意 義 を 導 い て い る こ と で あ り,通 説 に 対 して も,取 引 の 相 手 方 が 代 理 権 の 有 無 や 範 囲 を探 求 す る こ と な く支 配 人 で あ る こ と を確 か め る の み で 安 心 して 取 引 で き る よ う に し よ う と す る 支 配 人 制 度 の 趣 旨 が 没 却 され る お そ れ が あ る こ と な ど を批 判 して い る。 し か し な が ら商 業 使 用 人 は 代 理 権 を 有 して い る 点 に特 徴 が あ り,そ の 広 狭 に よ っ て い くつ か の 種 類 に分 け られ て お り,そ の 最 も広 い もの が 支 配 人 で あ る 。 しか も営 業 の 主 任 者 た る 名 称 を 与 え られ た 者 は 商 法42条 に よ っ て 支 配 人 の 代 理 権 が擬 制 さ れ る。 た だ し通 説 で は,商 法38条3項 の 置 か れ て い る 意 味 は 没 却 さ れ る。 一 方,有 力 説 に お い て は,「 本 店 ま た は 支 店 」 の 意 義 を 定 め な け れ ば な ら な い 点 に つ い て も 困 難 を 伴 う。 した が っ て い ず れ の 説 も一 長 一 短 で は あ る が,こ こ で は 通 説 的 見 解 に し た が っ て お く。

り,ま た競 業 避 止 義 務 を 負 う。 参 事 を置 く こ とが 認 め られ た 趣 旨 と して は,組 合 事 業 が 広 範 にわ た り,か つ 経 営 に対 す る専 門 的 知 識 ・経 験 を必 要 とす る こ と

が あ る た め,経 営 上 有 能 な 人 材 を得 て,事 業 全 般 に そ の 能 力 を発 揮 せ しめ る機 会 を与 え る こ と にあ る7)。

参 事 に 関 す る 問 題 と して は,そ の 選 任 ・解 任,権 限,責 任 に加 え,表 見 参 事 の責 任 に分 け る こ とが で き る。 以 下,こ れ らに つ き,順 に検 討 して い く。

二 参事の選任および解任

(1)参 事 の 選 任 は,理 事 会 の 決 議 事 項 で あ る(41条2項)。 そ の 選 任 は,前 述 の 雇 傭 契 約 な い し委 任 契 約 で あ る と と も に,い わ ゆ る支 配 権(Prokura)授 与 契 約 も含 む と解 され て い る8)。 支 配 権 と は,周 知 の とお り,商 法 上 の 支 配 人 の 権 限 を指 す 用 語 で あ り,営 業 主 に代 わ っ て 営 業 主 の 営 業 に 関 す る一 切 の 裁 判 上 また は 裁 判 外 の 行 為 を なす 権 限 を い う9)。 農 協 の 参 事 の 場 合 は,「 組 合 に代 わ っ て組 合 の 事 業 に 関 す る 一切 の 裁 判 上 また は裁 判 外 の 行 為 を なす 権 限」 とい う こ と に な ろ うが,意 味 と し て は 同 様 の もの と考 え て よい 。

また,参 事 の 解 任 も理 事 会 の 決 議 事 項 で あ り,ま た組 合 員 も総 組 合 員(准 組 合 員 を 除 く)の10分 の1以 上 の 同 意 を得 て,解 任 事 由 を 記 載 した書 面 を(代

7)村 橋 ・前 掲 書(注6)201頁,農 林 省 農 政 課 編 『農 業 協 同 組 合 法 の 解 説 』(日 本 経 済 新 聞 社,増 補 版,1948年)130頁,小 倉 武 一==打 越 顕 太 郎 『農 協 法 の 成 立 課 程 』

(協 同組 合 経 営 研 究 所,1961年)245〜246頁 参 照 。

と こ ろ で 理 事 に 関 し て は,原 則 と して そ の 定 数 を5人 以 上 と し,そ の う ち3分 の2以 上 は 組 合 員 で な け れ ば な ら な い 旨 定 め ら れ て い る が(30条2項10項),こ の こ とは,農 民 相 互 の 団 体 と し て の 性 格 上 経 営 も 農 民 た る組 合 員 が 行 うべ き で あ る が,一 定 の 範 囲 で 組 合 員 以 外 か ら も経 営 に長 じた 者 を 選 任 で きる 道 を 開 い た も の と言 え る 。 原 始 農 協 法 が 「4分 の3以 上 」 組 合 員 で な け れ ば な ら な い と定 め て い る の を3分 の2に 改 め た の も,ま た 組 合 員 の み で構 成 さ れ る経 営 管 理 委 員 会 制 度 を導 入 し た の も(30条 の2),こ れ を 促 進 し よ う と の 意 図 が 込 め ら れ て い る と い え る 。 こ の 点 に 関 す る 理 事 と参 事 の 関 係 につ い て は本 文 に て 後 述 す る。

8)村 橋 ・前 掲 書(注6)201頁 参 照 。 9)鴻 ・前 掲 書(注4)164頁 参 照 。

農 業協 同組合 参事 に関す る一 考察 323

表)理 事 に提 出 し,解 任 請 求 を な す こ とが で きる(43条1項2項)。 これ を 受 け て,理 事 会 は,参 事 の 解 任 の 可 否 を決 し な けれ ば な らな い(同 条3項)。

この 場 合,理 事 は,解 任 の可 否 を決 す る 日か ら7日 前 まで に,当 該 参 事 に, 解 任 請 求 の 理 由 書 を 送付 し,か つ 弁 明 の機 会 を与 え な け れ ば な ら ない(同 条

4項)。 い ず れ に せ よ,解 任 は,組 合 と参 事 と の 契 約 関係 を解 消 す る こ と で あ るか ら,民 法 上 の解 約 手 続 に基 づ い て行 わ れ る範 囲 で,適 法 で あ る。

な お,参 事 の 選 任 ・解 任 は,登 記 事 項 で あ っ て,登 記 をす る まで は,善 意 の 第 三 者 に 対 抗 す る こ とが で きな い と考 えて よ い。 す な わ ち41条3項 は登 記 に 関 す る商 法40条 を準 用 し て お り,そ の結 果,商 法12条 の 規 定 もお の ず と農 協 に適 用 され る と解 す る こ とが で き る。 農 協 法2条 は,登 記 前 は 「第 三 者 」 に 対 抗 で きな い とあ る の み で,第 三 者 の 善 悪 を 問題 に して い な い よ う で あ る が,取 引 の安 全 を農 協 以 上 に考 え るべ き会社 に お い て 悪 意 の 第 三 者 を保 護 し な い の に,農 協 にお い て は悪 意 の 第 三 者 さ え保 護 す る の は,均 衡 を失 す る の で は なか ろ うか10)。

(2)参 事 の選 任 ・解 任 で 問 題 とな るの は,参 事 は一 方 で 組 合 職 員 で あ る こ とが 大 半 で あ り,そ の範 囲 で 労 働 法 の 下 に あ る の で,① 参 事 を解 任 され る に際 し て,非 違 行 為 等 の,職 員 と して の 解 雇 事 由 を も必 要 とす るか,ま た② 参 事 を 解 任 さ れ た場 合 に,同 時 に組 合 職 員 と して の 地 位 も失 うか,と い う点 で あ る 。

10)同 条 に よ る と,登 記 す べ き事 項 は 登 記 の後 で な け れ ば 第 三 者 に対 抗 で き な い 。 こ こ で は,単 に 「第 三 者 」 と な っ て お り,第 三 者 の 主 観 的 要 素 は 問 題 に な らな い か の よ う で あ る が,悪 意 の 第 三 者 まで 保 護 され る の は 行 き過 ぎで は なか ろ う か 。 む ろ ん,農 協 の 特 殊 性 を 考 え,ま た 文 言 上 商 法 の 登 記 に 関 す る12条 と異 な り農 協 法 2条 が 善 意 悪 意 を 問 題 に し な い 規 定 と な っ て い る こ と か ら,登 記 が な け れ ば 一 切 の 第 三 者 に 対 抗 で き な い と考 え る こ と も で き よ う(大 塚 喜 一 郎 『判 例 協 同 組 合 法 』

(商事 法 務 研 究 会,1981年)470頁,上 柳 克 郎 『協 同 組 合 法 』(有 斐 閣,復 刻 版, 1994年)51頁)。 登 記 の励 行 の た め に は こ の よ う な解 釈 が(商 法 上 も)妥 当 と も い い う るが,登 記 に つ い て は74条 に 規 定 され る と こ ろ で あ り,商 業 登 記 法 に準 拠 して 行 わ れ る もの と さ れ て い る こ と か ら も(阿 部 四 郎 『新 訂 農 協 法 と会 社 法 』(家 の 光 協 会,2001年)33頁 参 照 。 も っ と も,設 立 登 記 に 関 して の 記 述 で あ る),こ こ で は 商 法 の 登 記 に 関 す る 規 定 が 準 用 な い し類 推 適 用 さ れ る も の と 解 し て よ い

(同 旨 ・村 橋 ・前 掲 書(注6)136頁)。

こ の 点 に つ き,参 考 に な る と思 わ れ る 判 例(岡 山 地 判 昭 和59年12月26日 労 働 関 係 民 事 裁 判 例 集35巻6号697頁)に 検 討 を加 え て み た い 。

事 実 の概 要 はお お よそ 以 下 の とお りで あ る。 原 告(反 訴 被 告)Xは,被 告 (反訴 原 告)Y農 業 協 同 組 合(以 下Y組 合)の 参 事 と して,昭 和49年5月13 日付 理 事 会 に お け る決 議 に よ っ て 選 任 さ れ,以 後 組 合 長 を補 佐 し,そ の 業 務 に 従 事 して い た 。 な おXは,そ れ 以 前 にY組 合 の 監 事 お よ び専 務 理 事 を各3 年 間 勤 め て い た 。 これ に 対 して,被 告Y1は,昭 和50年5月 以 来,理 事 の 互 選 に よ り組 合 長 に就 任 して 組 合 の 業 務 を統 括 して い た が,X・Y1問 に 感 情 的 な もつ れ が 生 じ た り,Xが 参 事 就 任 中 に 契 約 上 疑 義 が 生 じた り,組 合 の 剰 余 金処 分 案 で,Xが 総 代 会 の 決 定 に 反 した処 分 を な した りし た た め,組 合 内 部 で 次 第 に 問 題 と な っ て い っ た。

この 剰 余 金 処 分 の 問 題 や,ま たXが 自分 に 反 抗 す る か の よ う な態 度 を示 し た こ と を 勘 案 して,Yユ はXを 解 任 す る ほ か な い と考 え,同 年9月20日 に再 び理 事 会 を 開 き,Y1は 議 長 と して 他 の 解 任 請 求 理 由 も加 え て 説 明 し,Xを 参 事 と して 信 任 で きず,こ の ま ま で組 合 長 と して の 職 務 を続 け る こ とは で き な い と して,参 事 解 任 の 同 意 を 強 く求 め,こ れ にY2理 事 らが 同調 した,解 任 賛 成8名,反 対6名 で参 事 解 任 の動 議 を可 決 し,翌 日,Y組 合 か らXに 対

し,参 事 解 任 ・職 員 解 雇 の辞 令 を交 付 した 。

ま たXが,専 務 理 事 時 代 に,昭 和48年12月18日 付 で 「不 動 産 斡 旋 に 対 す る 謝 礼 」 名 目でY組 合 か ら現 金28万 円 を 受 け取 っ て お り,し か もそ の支 出 決 定 が,Y組 合 定 款 で は 総 代 会 の 決 議 を要 す る こ と とな っ て い る の に,そ れ が な され て い ない こ と,ま た,解 任 告 知 の 後,組 合 員 の10分 の1の 同 意 を得 て 解 任 請 求 をす る た め,Xの 不 行 跡 を記 載 した 参 事 解 任 申立 書 を示 し て組 合 員 の 署 名 を集 め,こ こ に お い て も,Xの 解 任 決 議 を行 っ た こ とが 認 定 さ れ て い る

(昭和54年1月31日 付 でXに 通 知)。

こ の よ う な事 実 の も と で,①Xか らY組 合 に対 して,解 雇 され ず,定 年 退 職 で あ れ ば給 料 が 支 給 さ れ る期 間 の 昭和52年10月 か ら昭 和55年12月 ま で の 給 料 お よび 利 子 の支 払 請 求,②Y組 合 か らXに 対 して,損 害 賠 償 請 求(予 備 的

農業 協 同組合 参事 に関す る一 考察 325 に不 当利 得 返 還 請 求)と して,現 金28万 円(昭 和48年12月18日 付 の もの)お よ び利 子 の 支 払 請 求,③Xか らY組 合 理 事 のY1〜Y3に 対 して,名 誉 段 損 に 基 づ く慰 謝 料300万 円 と利 子 の 支 払 請 求 が 提 起 され た 。

これ に対 して,裁 判 所 は以 下 の よ う に述 べ て,① に つ い て は こ れ を認 めず,

② につ い て は 請 求 を全 面 的 に認 め,③ につ い て は一 部 認 容 した(な お,② と

③ につ い て は,本 節 の 問 題 に直 接 関 係 しな い の で 省 略 す る)。

① に つ い て。 「… … 農 協 法 上 の 参 事 は 農 業 協 同組 合 の使 用 人 で は あ る が, 商 法 上 の支 配 人 と 同様 に 包 括 的 か つ 定 型 的 な代 理 権 を有 し,そ の選 任 及 び終 任 は 登 記 事 項 と され る な ど,組 合 に お い て 重 要 な 地位 を 占 め る 役 職 で あ っ て, 農 協 法 が 特 に そ の 選 任 お よ び解 任 につ き規 定 を設 け て い るの で あ る か ら,参 事 の解 任 は 農協 法 の規 定 に 基 づ い て され るべ き もの で あ っ て,参 事 とい う職 務 上 の 地 位 の 喪 失 事 由 は 一 般 的 な組 合 の職 員 た る地 位,す な わ ち 雇 用 関 係 の 終 了 事 由 とは 当 然 に 区別 され るべ き も の で あ る。(中 略)

した が っ て,Xが 主 張 す る よ うに 参 事 とい う職 務 上 の 地 位 を特 定 した 雇 用 関係 に あ っ て は,参 事 解 任 と同時 に 就 業 規 則 所 定 の 解 雇 事 由 の該 当性 を侯 た ず して 条 理 上 当 然 に雇 用 関 係 も終 了 させ る こ とが で きる もの と解 され る の み な らず,仮 に 就 業 規 則 の 適 用 が あ る にせ よ,参 事 と い う地 位 を特 定 した 雇 用 契 約 で あ る場 合 に は,参 事 解 任 に よ っ て参 事 よ り下 位 の 職 種 に配 置 転換 を し な け れ ば な らな い 義 務 を 組 合 が 負 う もの で は な い か ら,参 事 解 任 は,解 雇 事 由 を 定 め た就 業 規 則38条3号 の 「止 む を得 な い 事 業 上 の都 合 に よ り勤 務 を要 しな い 場 合 」 に 該 当 す る もの と い うべ く,仮 に そ うで な い と して も右 事 由 に 準 ず る も の と して,解 雇 す る につ き正 当 な事 由 が あ る とい うべ きで あ る。」

Xが 本 件 参 事 解 任 を権 利 濫 用 で あ る と主 張 す る点 に つ い て は,「 そ うす る と,Xが 参 事 を 解 任 さ れ た 理 由 は,直 接 の 上 司 た る組 合 長 との 意 見,感 情 の 対 立 が 生 じ,容 易 に修 復 で きな い よ う な状 況 に立 ち至 って い た こ とか ら,… … 他 の理 事 も組 合 長 の 意 見 に 従 いXを 参 事 と して信 任 で きな い と判 断 した こ と に あ る と認 め られ る の で,組 合 長 が理 事 会 に お い てXに つ い て 指 摘 した 個 々 の事 実 が は た して 真 実 で あ った か 否 か を判 断す る まで もな く,Xの 解 任 は前

述 した 参 事 の地 位,性 格 に 照 ら し組 織 運 営 上 の都 合 に よる 相 当 な理 由 に よ る もの で あ る こ とが で き る。

した が っ て,Xの 権 利 濫 用,信 義 則 違 反 の 主 張 は採 用 で きず,Xは 昭 和52 年9月20日 の理 事 会 に お い て 解 任 決 議 が さ れ た こ と に よ りY組 合 の参 事 た る 地 位 を 失 った もの とい う こ とが で きる 。」

「続 い て ,以 上 の とお り,有 効 にXの 参事解任 が され た場合,Y組 合 との 雇 用 関係 が 終 了 す る か 否 か に つ き検 討 す る に,… … 一 般 的 に は 参 事 を解 任 さ れ た こ とに よ る雇 用 関 係 は 当 然 に終 了 す る もの で は な いが,農 協 法 が参 事 と い う制 度 を設 け た趣 旨か らす る と,参 事 以 外 の 一 般 的 な職 員 の 役 職 に就 くこ との 予 定 され て い な い,参 事 とい う職 務 上 の 地 位 を特 定 した 雇 用 関 係 で あ る よ う な場 合 に は,参 事 解 任 は 同 時 に雇 用 関 係 を も終 了 させ うる事 由 に な る と い うべ きで あ る。」

この よ うに 述 べ た後,XとY組 合 との 関係 は ま さに 参 事 とい う職 務 上 の 地 位 を特 定 した 雇 用 関係 で あ る と認 定 し,解 任 の正 当性 を認 め た 。 ま た,Xは

Y組 合 が 解 雇 予 告 手 続 を踏 ま な か っ た こ と を も っ て 解 任 の 不 当性 を 訴 え た が,裁 判 所 は,後 にY組 合 がXに 対 して一 ヶ月 分 の給 料 を支 払 う 旨内 容 証 明 郵便 を送 付 し,ま た現 金 をX宅 に 持 参 した の にそ の 受 領 をXが 拒 ん だ 事 実 を もっ て,本 件 解 雇 が 即 時解 雇 と して は効 力 を生 じな い が,Y組 合 が即 時 解 雇 に あ くま で 固 執 す る態 度 を示 して い る と まで は認 め 難 い と して,解 雇 告 知 を 受 け た 日か ら30日 を経 過 した 日に 雇 用 関係 は 終 了 した もの と して い る。

本 件 事 例 は,参 事 選 任 につ き若 干 特 殊 な事 例 と考 え られ る。 とい う の も, 通 常 は 会 社 に お け る支 配 人 の よ うに,職 員 が 昇 格 して参 事 と な る こ とが 多 い

の に,本 件 で は 監 事 お よび 理 事 の地 位 を経 た後 に参 事 とな っ て い る か ら で あ る。そ れ ゆ え本 判 決 全 体 を一 般 化 す る こ とは で きな い が,た だ一 点 述 べ るな ら, 参 事 と し て の 地 位 は職 員 と し て の そ れ で は あ るが,し か し職 員 の地 位 と参 事 と して の 地位 は 区 別 され るべ き性 質 の もの で あ る とい う こ とは是 認 で きる。

そ もそ も参 事 は,農 協 の 職 員 で は あ るが,他 の 一 般 の 職 員 と は 明確 に 区別 さ れ る べ き もの で あ る。 そ れ は,支 配 権 と呼 ば れ る包 括 的代 理 権 を有 して い

農 業 協同紐 合 参 事に関す る ・考 察 ³²⁷ る点 に 顕 著 に現 わ れ る。 そ の よ う な 区 別 を前 提 と して,一 般 の 職 員 が参 事 を 兼 ね る場 合 は,職 員 と して の 雇 用 契 約 と は別 に,参 事 と して の 雇 用 契約 な い しは委 任 契 約 を結 ぶ こ と に な り,ま た は 上 記 判 決 の 述 べ る とお り参 事 とい う 職 を特 定 した雇 用 契 約 と い う もの も成 立 し う る。 参 事 が 専 門 職 で あ る 以 上,

この よ う な理 解 が 妥 当 で あ ろ う11)。

三 参事の権限

法 文 上 特 に定 め られ て は い な い が,商 法 上 の 支 配 人 に準 じて,本 店 ま た は 支 店 にお け る 農 協 の事 業 に関 す る 一 切 の 裁 判 上 裁 判 外 の 行 為 を な す権 限 を有 す る こ と に疑 い は な い。 商 法 上 の 支 配 人 につ い て は会 社 の 定 款 記 載 の 目的 の範 囲 が そ の 権 限 の 範 囲 を確 定 す る指 針 と な るが,農 協 参 事 に つ い て は組 合 の 定 款 の み な らず,農 協 法 に 定 め られ た制 限 規 定(10条)も 参 考 と な る。 当 然 の こ とな が ら,支 配 人 も し くは 参 事 と して登 記 さ れ て い る事 業 所(本 店 また は支 店)に 属 す る営 業 また は事 業 に,権 限 の 範 囲 は 限 定 され る。

こ こ で 問 題 と な る の は,手 形 の 振 出権 限 が 参 事 に属 す るか,と 言 う点 で あ る。

この 点 につ い て の判 例 は下 級 審 も含 め い くつ か あ る が,最 高 裁 判 例(昭 和43年 10月31日 第1小 法 廷 判 決 判 例 時 報541号72頁)を まず 見 て お き た い12)。

事 実 の概 要 と して は,Y農 業 協 同 組 合(以 下Y)の 参 事Aが,組 合 長 名 義 で 手 形 を振 り出 す 権 限 を与 え られ て い な い の に第 三 者 の 私 利 を 図 る 目的 で組 合 長 名 義 の 本 件 約 束 手 形 を振 り出 した と い う事 案 で あ る 。 本 件 手 形 の取 得 者X信 用 組 合(以 下X)がYに 手 形 金 支 払 を求 め た の が 本 件 で あ り,第1審(名 古 屋 地 裁)でYは 敗 訴 し,原 判 決(名 古 屋 高 裁 昭和42年8月29日)がYの 控 訴 を棄 却 した の で 上 告 し た 。

11)な お,支 配 人 に つ い て 同 様 の 点 が 問 題 と な っ た 事 例 は 私 の把 握 して い る 限 りで は 存 しな い。

12)こ の 点 に 言 及 した 重 要 判 例 と し て 東 京 高 等 裁 判 所 昭 和47年9月25日 判 決 が あ る が,表 見 参 事 に 関 す る 判 例 で あ る の で,当 該 項 目に お い て述 べ る 。

こ れ に 対 す る最 高 裁 判 決 は 以 下 の よ う に述 べ,上 告 を棄 却 した 。

「本 件 手 形 振 出 の 経 緯 に つ い て 原 審 の確 定 した 事 実 関 係 の も と に お い て は, 本 件 手 形 の 振 出行 為 が 手 形 法 上 偽 造 で な い と した 原 審 の 判 断 は,正 当 で あ る。

刑 法 の 有価 証 券 偽 造,同 行 使 に 関 す る規 定 は,手 形 法 の 規 定 とそ の 立 法 趣 旨 を 異 に し,刑 法 に よ り偽 造 とさ れ る手 形 が す べ て手 形 法 上 無 効 な もの と解 す る こ

と は で きな い 。」

「約 束 手 形 の 振 出行 為 は,農 業 協 同組 合 が 農 業 協 同 組 合 法10条 所 定 の事 業 を 行 う た め 必 要 な行 為 で あ る か ら,右 組 合 の 目 的 た る 事 業 の範 囲 に属 す る もの と 解 す る の を相 当 とす る。 そ して,農 業 協 同 組 合 の 参 事 は農 業 協 同 組 合 法42条3 項,商 法38条1項 に よ って,所 属 農 業 協 同組 合 の代 理 人 と して,そ の 事 業 に 関 す る裁 判 上 お よ び裁 判 外 の 一 切 の 行 為 を な す 権 限 を 有 す る もの で あ る か ら,当 然,約 束 手 形 を振 り出 す 権 限 を 有 す る もの で あ っ て,そ の 振 出行 為 の 動 機 が 私 利 を 図 る に 出 た か 否 か は,右 権 限 の 有 無 に 関 す る判 断 を左 右 す る も の で は な い 。」

農 協 の参 事 が,所 属 組 合 を代 理 して約 束 手 形 を振 り出 す 権 限 を有 す る こ と は 前 述 の とお りで あ る が,「代 理 人 が 本 人 を代 理 して 手 形 行 為 を な す に 当 っ て は, 代 理 名 義 を使 用 せ ず,直 接 本 人 の 記 名 捺 印 をす 為 こ と も許 さ れ る の で あ っ て,

この 場 合 と代 理 名 義 を し よ う した 場 合 とで,代 理 権 の 範 囲 に差 異 を認 め る べ き 合 理 的 理 由 は ない 。 した が っ て,本 件 に お い て 参 事Aに 本 件 手 形 を振 り出 す 権 限 を認 め た 原 審 の 判 断 は相 当 で あ っ て,原 判 決 に は所 論 違 法 は な い 。」

手 形 を振 り出 す こ と は,原 因 債 務 とは 別 個 に,手 形 債 務 とい う厳 しい債 務 を 負 う こ とに な り,そ こ まで の権 限 を参 事 に 認 め る必 要 は な い と解 す る こ と もで

き る。 しか し なが ら,と りわ け 貸 付 業 務 や 定 期 積 金 の 受 入 業 務(10条1項1号 2号(現2号3号)参 照),手 形 の 割 引,債 務 の保 証(同 条2項(現6項)1 号3号 参 照)な どの事 業 を行 っ て い る場 合,そ れ に伴 う手 形 決 済 は ご く 自然 な 商慣 習 と して 是 認 され る も の で あ り,こ の 点 は営 利 を 追 求 す る商 人 な い し会 社 と,中 間 的 法 人 で あ る農 協 とを 区 別 す る必 然 性 は な い 。 したが っ て,手 形 振 出 は,組 合 の 事 業 に付 随 し て行 わ れ るか ぎ り,参 事 の権 限 内 の 行 為 で あ る と解 す

農 業協 同組合 参事 に関す る一 考察 329 べ き で あ る 。

この よ う な 原 則 を前 提 と して本 件 を見 る と,参 事Aは 第 三 者 の利 益 を 図 る 目 的 で,組 合 長 名 義 で 本 件 約 束 手 形 を振 り出 して い る 。 具 体 的 に述 べ れ ば,部 外 者 で あ る ブ ロ ー カ ー某 に 依 頼 さ れ た 形 跡 もあ り,そ の 点 をつ い て上 告 代 理 人 は 偽 造 手 形 で あ っ て 無 効 だ と主 張 して い る。 この 点 に つ い て は,本 判 決 な い し原 審 判 決 で は,具 体 的 事 情 につ い て は 記 載 が な い の で 明 らか で は な い が 偽 造 で は な い と判 断 して お り,ま た 偽 造 で あ った と して も本 判 決 が い う よ う に,刑 法 上 の偽 造 手 形 が 即 手 形 法 上 の 無 効 手 形 で あ る とは い え な い と解 す る の が,手 形 取 得 者 保 護,取 引 安 全 の保 護 に資 す る 解 釈 で あ ろ う。

原 因 関 係 とは 別 個 に,手 形 の振 出 と い う手 形 行 為 自体 が 参 事 の権 限 の範 囲 内 の行 為 で あ ろ うか 。 さ ら に言 え ば,手 形 行 為 は,農 協 の 権 利 能 力 の 範 囲 内 の 行 為 で あ ろ う か13)。 こ の 点 に つ い て は,非 営 利 法 人 につ い て は 手 形 の 原 因 関 係 を も含 め て そ の 範 囲 に含 まれ る か 否 か を考 え るべ きで あ る とす る 説 と,手 形 行 為 自体 を客 観 的 抽 象 的 に 観 察 して 常 に権 利 能 力 の 範 囲 内 に属 す る とす る説 が 考 え られ る14)。 本 判 決 は,後 者 の 説 に立 っ た との 見 方 もあ るが15),必 ず し もそ う 断 言 で きる もの で は な い 。 文 言 上 は,約 束 手 形 の振 出 行 為 は,農 協 法10条 所

13)大 隅=河 本 『注 釈 手 形 法 ・小 切 手 法 』(有 斐 閣,1977年)41頁 参 照 。

14)大 審 院 昭和15年12月20日 判 決(新 聞4660号13頁)16頁 は,そ の 判 決 理 由 と して,

「… … 民 法 四 三 条 カ カ カ ル不 信 行 為 ノ 具 トナ ル カ如 キ コ トハ 極 力 之 ヲ防 止 セ サ ル ヘ カ ラ ス サ レ ハ 同 条 ノ規 定 ハ 所 論 ノ 如 ク厳 格 二 狭 義 二 解 ス ヘ キ ニ 非 ス 行 為 ノ性 質 上 一 般 人 ヨ リ 見 テ 筍 モ 法 人 ノ 目 的 二 関 連 ア ル 行 為 ト認 メ ラ ル ル モ ノ ハ 総 テ 其 権 利 能 力 ノ 範 囲 二 属 ス ル モ ノ ト解 セ サ ル ヘ カ ラス 而 シ テ 原 審 ノ認 定 シ タ ル 処 ニ ヨ レハ 本 件 手 形 ハ 上 告 組 合 力組 合 員 ノ為 二 被 上 告 人 ヨ リ 漁 業 用 重 油 ヲ 買 入 レ其 代 金 支 払 二 付 振 出 サ レ タ ル モ ノ ト云 フニ ア リ 行 為 力通 常 漁 業 組 合 ノ 目的 二 関 連 ア ル モ ノ ト 思 料 セ ラ ル ル ハ 勿 論 ナ ル カ故 二 上 告 組 合 ノ権 利 能 力 ノ 範 囲 内 ニ ア ル モ ノ ト云 フ ノ 外 ナ ク … … 」(旧 字 体 は 現 行 字 体 に 変 更 した 一 著 者 注)と す る。 した が っ て,大 審 院 は 約 束 手 形 の 振 出 が 組 合 の 権 利 能 力 の 範 囲 内 か 否 か を 判 断 す る に あ た っ て は,そ の 原 因 関 係 が 一 般 人 よ り見 て組 合 の 目的 の 範 囲 内 と 考 え う る か 否 か を 基 準

と し て い る と 思 わ れ る 。 最 高 裁(昭 和33年9月12日 判 例 タ イ ム ズ83号71頁)も, ほ ぼ こ の 考 え 方 を踏 襲 し て お り,原 因 関係 た る 行 為 が 法 人 の 目 的 の 範 囲 外 で あ れ ば,直 接 の 相 手 方 に 対 し て は 手 形 金 支 払 い 義 務 が な い も の と した 上 で,た だ 原 因 関 係 が 目 的 の 範 囲 内 か 否 か は 客 観 的 に 判 断 す る 必 要 が あ り,か つ こ れ を も っ て 足 る と解 して い る 。 な お,判 例 時 報541号72頁,判 例 タ イ ム ズ228号118頁 は,こ の

定 の 事 業 を 遂 行 す る の に 必 要 で あ るか ら,と の み 述 べ て い る だ け で あ っ て,原 因 関 係 を も含 め,そ れ が 農 協 法 に 定 め る事 業 に付 随 して い る手 形 行 為 で あ る 限 りで 権 利 能 力 の 範 囲 内 で あ る,と の趣 旨 と も とれ る。 な お 最 高 裁 は,後 に後 説 に 立 った こ とに 異 論 は な い 。昭 和44年4月3日 判 決(民 集23巻4号737頁)16)は,

「法 人 の 行 為 が 当 該 法 人 の 目的 の 範 囲 内 に属 す るか ど うか は,上 告組合 の よう に営 利 を 目的 と し な い法 人 にあ っ て も,そ の 行 為 が 法 人 と し て の活 動 上 必 要 な 行 為 で あ り うる か ど う か を客 観 的,抽 象 的 に 観 察 して判 断 す べ き もの で あ る か ら,法 人 の した 手 形 行 為 に つ い て これ を決 す る 場 合 に お い て は,そ の 原 因 関係 を も含 め て判 断 す べ き もの で は な く,手 形 行 為 自体 を標 準 と して判 断 す べ き も の と解 す る の が 相 当 で あ る 」 と述 べ て い る。 この 理 は 中小 企 業 協 同組 合 法 に基 づ く信 用 協 同 組 合 の な した 手 形 保 証 に つ い て の 最 高 裁 判 決 昭 和45年7月2日

(民集24巻7号731頁)で も採 用 され て い る 。確 か に原 因 関 係 とは切 り離 して, 手 形 行 為 自体 を 考 慮 す べ き場 合 と して 手 形 貸 付 や 手 形 保 証 は 考 え られ う る。 し か しこ れ ら は手 形 行 為 自体 が 金 銭 取 引 を業 と して 行 っ て い る な ど,組 合 業 務 と して 当 然 に含 ま れ る事 例 で あ っ て,手 形 行 為 自体 が 組 合 業 務 と して 認 め られ え な い 組 合 にお い て は 妥 当 しな い 議 論 で あ る と解 す る。 私 見 と して は,手 形 行 為 自体 が 組 合 業 務 と して 認 め られ う る場 合 は格 別,そ う で な い 場 合 は上 述 の 通 り 手 形 振 出 は 組 合 の事 業 に付 随 して 行 わ れ る限 りで組 合 の 権 利 能 力 の範 囲 内 の 行 為 で あ り,そ れ ゆ え 参 事 に もそ の 権 限 が あ る と考 え るべ きで あ っ て,常 に手 形 振 出 の権 限 が あ る と解 す る の は,協 同組 合 の 特 殊 性 を無 視 す る見 解 で あ る と考 え る。 そ して こ の よ う に解 した 上 で,手 形 と い う,券 面 か らは そ の 原 因 関 係 が 判 然 と しな い 証 券 に あ っ て は,農 協 法10条 お よ び 農 協 の 定 款 にお い て 定 め られ た 事 業 に 関 連 して振 り出 さ れ た 手 形 で は ない こ と を知 る者 に 対 し て は 無 効 を主

昭 和33年 最 高 裁 判 決 を 本 文 後 者 の 説 に 立 っ た も の と解 して い る が,上 述 の 通 り, 私 見 と して は 前 者 の 説 に 立 っ て い る も の と考 え て い る 。

15)判 例 タ イ ム ズ 及 び 判 例 時 報 ・前 掲(注14)同 箇 所 参 照 。

16)本 判 決 の 評 釈 と して は,丸 山秀 平 「判 批 」鴻 他 編 『手 形 小 切 手 判 例 百 選 』(有 斐 閣, 第5版,1997年)32頁 な ど多 数 み られ る 。

農業協 同組 合 参事 に関 す る一考 察 331 張 す る こ とが で き,そ の こ と を知 らず,か つ 知 ら ない こ とに つ き重 過 失 の な い 者 に対 して は無 効 を主 張 す る こ とが で き ない とす る こ とに よっ て 対 処 す べ きで あ る と解 す る。 こ の よ う に解 す る こ とに よ っ て,取 引 の 安 全 と,農 協 とい う非 営 利 法 人 の 保 護 との均 衡 を とる こ とが で き よ う。

なお,上 記 判 決 の 最 後 の部 分 は,代 理 人 が 本 人 を代 理 して 手 形 を振 り出 す 場 合 は,代 理 で あ る こ と を 明記 す る と,代 理 人 の名 を出 さず 直接 本 人 名 義 で す る と を問 わ な い こ とを 明 確 に した もの で あ る。 こ の 理 は,大 審 院 時 代 か ら採 用 さ れ て い る と考 え られ17),ま た最 高 裁 昭和32年2月7日 判 決(民 集11巻2号227 頁)は 農 協 の 事 例 で は な い が 本 判 決 と 同様 の見 解 に 立 っ て い る と解 され て い る ユ8)。妥 当 な 結 論 で あ ろ う。

四 参事の義務

参 事 の義 務 と して は,商 法41条 が 準 用 され,営 業 主 の 許 諾 が な け れ ば,営 業 を 行 い,自 己 も し くは 第 三 者 の た め に営 業 主 の営 業 の 部 類 に属 す る取 引 を な し 又 は 会 社 の 無 限 責 任 社 員,取 締 役 も し くは 他 の 商 人 の 使 用 人 と な る こ とが で き ず(同 条1項),そ し て これ に 違 反 して 自 己 の た め に取 引 を した と き は営 業 主

は これ を も っ て 自 己 の た め に した もの と み な す こ とが で き る(2項)。 しか し な が ら,農 協 法42条 に よれ ば実 質 的 に組 合 と競 争 関係 にあ る事 業(当 該 組 合 の

17)大 審 院 大 正4年9月15日 判 決(民 録21輯1465頁)が 代 理 人 で あ る こ と を 明 記 す る こ と も,直 接 本 人 名 義 で 振 り出 す こ と も 「何 レ モ 代 理 人 力 本 人 ヲ代 表 シ テ 為 シ タ ル 振 出 トシ テ 其 効 力 ハ 直 接 二 本 人 二 帰 ス ル モ ノ ト為 サ サ ル ヘ カ ラ ス」(旧 字 体 は 現 行 字 体 に した 一 著 者 注)と し(同 旨 ・大 判 大 正4年10月30日 民 録21輯1799頁), た だ 後 者 の 方 法 を と る た め に は 直 接 本 人 名 義 で 署 名 す る 権 限 が 与 え られ て い な け れ ば な ら な い とす る 一 方 で,支 配 人 な ど 本 人 の 営 業 に 関 す る 一切 の 行 為 を な す 権 限 を有 す る 者 は,右 の 権 限 を有 す る も の と解 し て い る(大 判 大 正9年4月27日 民 録26輯606頁,同 昭和8年5月16日 民 集12巻1164頁)。

18)金 融 法 務 事 情534号30頁 参 照 。 下 級 審 に お い て は,こ の 最 高 裁 判 決 を 踏 襲 し た と 思 わ れ るが,農 協 の 参 事 が 手 形 を 振 り 出 す に あ た り,代 理 人 と して の 自 己 の 氏 名 を 用 い な い で 直 接 組 合 長 名 義 を 用 い た と し て も,代 理 行 為 と して 適 法 で あ る と認 め た 事 例 が あ る(浦 和 地 判 昭 和33年10月13日 金 融 法 務 事 情192号4頁)。

組 合 員 が 営 む か ま た は 従 事 す る 農 業 を 除 く)を 営 む 者 が,理 事,監 事 な ど と並 び 参 事 に な る こ とを も禁 止 して お り,か つ 営 業 主 の 許 諾 な どの 条 件 を付 して い な い の で,許 諾 を もっ て して も競 業 が 許 され る わ け で は な い もの と解 さ れ て い る19)。同 様 に,競 業 避 止 義 務 違 反 の 行 為 に対 す る理 事 会 に よ る介 入 権 の 行 使 も, 農 協 法 上 は 認 め られ て い な い と解 さ れ る20)。 こ の よ う な解 釈 が 正 当 で あ る と す れ ば,農 協 法41条3項 が,商 法41条 を準 用 した 意 義 は どこ に あ るの で あ ろ う か 。 実 務 に お い て い か よ う に対 処 され て い るの か窺 い 知 れ な い が,お そ ら く上 記 の 解 釈 を通 説 と して い る と思 わ れ る。 そ うで あ る な らば,立 法 論 と して は 農 協 法41条3項 に よ る商 法41条 の準 用 は廃 止 す べ き で は な か ろ うか 。 そ う で な い な らば,農 協 法42条 は参 事 な どへ の 就 任 の 資 格 制 限 で あ り,41条3項 の準 用 す る 商 法41条 は参 事 へ 就 任 した 後 に 課 され る義 務 で あ る と解 す る の が 素 直 で あ ろ う。た だ そ う解 した 場 合,就 任 前 に競 業 取 引 を して い れ ば 参 事 に な れ ない の に, 就 任 す れ ば競 業 取 引 を し う る こ とに な る とい う不 均 衡 を 生 じる。 これ を 回避 す る解 釈 が 明 らか に され る 必 要 が あ ろ うが21),現 行 の 解 釈 を是 と す る の で あ れ ば農 協 法41条3項 に よ る商 法41条 の準 用 は廃 止 す べ き と考 え る。

な お,以 上 の よ う な競 業 避 止 義 務 と は別 に,職 務 専 念 義 務 が あ る(農 協 法42 条)。 組 合 の 参 事 は委 任 契 約 の可 能 性 もあ る が,通 常 は組 合 に雇 用 さ れ て い る 者 で あ り,雇 用 契 約 に基 づ く義 務 で あ る と解 し う る22)。

19)大 塚 喜 一 郎 『協 同 組 合 法 の 研 究 』(有 斐 閣,増 訂 版,1968年)268頁 。 20)大 塚 ・前 掲 書(注19)同 箇 所 参 照 。

21)例 え ば,就 任 前 に 競 業 取 引 に該 当 す る 行 為 を して い る よ う な場 合 は,就 任 に よ っ て さ ら に 自 己 の た め に 競 業 取 引 を拡 大 させ る こ とが 容 易 で あ る か ら就 任 で き な い も の と し,就 任 後 に競 業 取 引 を し よ う とす る な ら ば,農 協 の 性 格 上,当 該 組 合 と の(長 年 の)関 係 を 断 っ て ま で 個 人 で あ る 参 事 と取 引 を す る 可 能 性 は低 く,ま た 介 入 権 を 行 使 す る こ とで 組 合 が 損 害 を被 る こ と は 免 れ う る し,問 題 の 生 じか ね な い 競 業 取 引 に つ い て は 許 諾 を与 え な け れ ば よ い の で 競 業 取 引 を す る こ と も 一 応 可 能 で あ る,と い っ た 解 釈 は ど うで あ ろ うか 。

22)通 常 は こ の よ う に 解 して 問 題 は な い が,雇 用 関係 の な い参 事 と い う も の が あ り得 る と し て も,農 協 法42条 は 任 意 法 規 で は あ り得 ず,や は り職 務 専 念 義 務 が あ る 。 こ の場 合,そ の 義 務 の 根 拠 は 法 定 責 任 な い し政 策 責 任 と も考 え う る が,私 見 と し て は ど の よ う な 契 約 形 態 で あ れ,参 事 とい う地 位 に就 任 す る こ と か ら 当 然 に 生 じ る 約 定 の 責 任 で あ る と解 す る。

農業協 同組 合参 事 に 関す る一考察 333

五 表 見 参 事

(1)参 事 と して の登 記 を して い な い が,事 実 上 参 事 に準 じる もの と して 行 動 し て い る 者 の した 行 為 を,組 合 の 行 為 と して責 任 を問 う こ とが で きる か 。 まず 最 初 に 判 例(東 京 高 判 昭 和47年9月25日 高 民 集25巻4号372頁)を 見 て お こ う。

認 定 され た事 実 の 概 要 は 以 下 の とお りで あ る 。 訴 外Aは,C木 材 会 社(以 下C会 社)と の取 引 に お い て 債 務 支 払 の た め額 面250万 円 の 約 束 手 形 を振 り 出 した 。 な お,Aは 被 告 ・被 控 訴 人Y農 業 協 同 組 合(以 下Y組 合)の 准 組 合 員 で あ る。

訴 外Bは,昭 和25年 以 来Y組 合 に 勤 務 し,昭 和27年 頃 か ら前 任 者 の 後 を継 い で事 務 補 助 者 と な り,改 め て辞 令 交 付 等 は な か っ た もの の 組 合 長 を は じめ と して 組 合 内 部 にお い て も,ま た対 外 的 に も参 事 の名 を も っ て遇 され,名 刺 等 に参 事 の肩 書 を付 す こ と を黙 認 され て い た 。 た だ し,そ の 旨 の登 記 が な さ れ て い た わ け で は な く,ま た 組 合 の 事 務 執 行 につ き包 括 的 代 理 権 を与 え られ て い た こ と もな か っ た。 ま た そ の 事 務 の執 行 も30万 円 以 下 の 少 額 の 預 金 の 引 き出 し,定 型 的 な窓 口事 務 等 特 に 許 され た もの を 除 き組 合 事 務 の大 部 分 こ と に手 形 振 出 な ど は事 前 また は事 後 に 組 合 長 の 承 認 を 求 め るの を常 と し た。

Aの 父 親 は,Bに 上 記 約 束 手 形 に対 す る組 合 名 義 で の 保 証(保 証 の た め の 裏 書)を 依 頼 し,Bは そ の よ うな 裏 書 は組 合 長 の承 認 を求 め て もか ね て組 合 の 目的 外 の行 為 と 聞 か され て い た の で,そ の 承 認 を得 られ な い こ と を知 りな が ら も,Aの 営 業 上 の 困 難 を打 開 す る た め や む を得 な い と考 え,平 素 組 合 長 か ら保 管 を委 ね られ て い たY組 合 長 名 義 の ゴ ム印 お よび 職 印 を用 い て 前 記 裏 書 を し た。

この よ う な 情 況 下 で,破 産 したC会 社 の破 産 管 財 人(以 下Xと す る)か ら, Y組 合 に 対 して 上 記 約 束 手 形 に か か る250万 円 お よ び年6分 の 利 息 の 支 払 を 求 め る裁 判 が 提 起 され た 。Xは,原 審 で敗 訴 した た め,控 訴 。

判 決 は,以 下 の よ う に述 べ る 。 「… … 訴 外Bは,前 記 の とお り参 事 と称 さ れ て い た とは い え,そ の 旨 の登 記 が な され て い た わ け で な く また 組 合 の事 務

執 行 に つ き包 括 的 代 理 権 を与 え られ て い た こ と も なか っ た 。 ま た そ の 事 務 の 執 行 も30万 円 以 下 の 少 額 の 預 金 の 引 き出 し,定 型 的 な 窓 ロ 事 務 等 特 に 許 さ れ た もの を除 き組 合 の 事 務 の 大 部 分 殊 に手 形 振 出 な ど は事 前 また は事 後 に組 合 長 の承 認 を求 め る の を常 と した 。 しか し,こ れ ら事 務 遂 行 上 の 制 限 は 対 外 的 に は 明 示 され て居 らず 同 人 の 勤 務 が20年 近 い長 期 にわ た る もの で あ り,そ の 間 不 在 勝 の 組 合 長 理 事 を補 佐 して 同組 合 の 事 務 を(人 事 関係 は除 き)一 切 総 括 して お り,対 外 的 に も参 事 を称 して い た の で あ るか ら部 外 者 は一 般 に 右 の よ う な権 限 上 の 制 限 を知 るべ くも なか っ た 。

以 上 に よれ ば,訴 外Bの 右 裏 書 行 為 はY組 合 の 正 規 な参 事 と して の行 為 で あ る と も,同 組 合 か ら正 当 に授 権 され た もの で あ る と もい え な い が,他 面 同 訴 外 人 は い わ ゆ る表 見 上 の 参 事 とい うべ きで あ り,農 業 協 同組 合 法 第42条, 商 法 第38条 お よ び 第42条 に よ っ て 商 人 の 支 配 人 と同様 の 権 限 を持 つ も の とみ な され るべ きで あ る か ら,Y組 合 は そ の抗 弁 す る特 段 の 事 情 が な い か ぎ り, 右 裏 書 を受 け た 破 産 会社C会 社 に 対 し裏 書 人 と して の 義 務 を負 わ な け れ ば な

らな い 理 で あ る 。」

そ の う え で,被 控 訴 人Y組 合 の,① 右 手 形 裏 書 の 原 因 行 為 で あ る 保 証 は農 業 協 同 組 合 法 所 定 の 事 業 目的 に反 す る こ と,お よ び②C会 社 が,Bが 本 件 手 形 裏 書 をす る に 当 た っ て正 規 な参 事 で もな く,そ の裏 書 に つ い てY組 合 の代 表 権 あ る者 か ら正 当 に授 権 され て もい なか っ た こ と を知 り,ま た は そ の 知 ら

な か っ た こ とに重 大 な過 失 が あ る 旨 の 抗 弁 を,以 下 の理 由 で 退 け て い る。 す な わ ち① につ い て はAがY組 合 の准 組 合 員 で あ る こ とか ら,Y組 合 が 定 款 で 組 合 の 行 うべ き事 業 と して組 合 員 の事 業 ま た は 生 活 に必 要 な 資 金 の貸 付 を挙 げ て お り,直 接 資 金 を貸 し付 け る よ りも金 銭 的負 担 も少 な くか つ 危 険 も 間接 的 で あ る 債 務 保 証 は この 目的 に含 ま れ る と解 す べ き こ と,ま た,裏 書 行 為 は 手 形 行 為 で あ っ て これ は組 合 員 に対 す る 金 融,貯 金 ・定 期 積 金 の 受 入 等 諸 種 の 事 業 に 付 帯 す る もの で あ る こ と,② に つ い て は そ の よ う な 主 張 を裏 付 け る 証 拠 が な い こ と,で あ る。

こ の判 決 に若 干 評 価 を加 え る な ら,参 事 に関 して は 商 法 上 の 表 見 支 配 人 に

農 業協 同組 合参 事に関す る一 考察 335 関 す る規 定 を準 用 して い る こ とか ら も,表 見 支 配 人 と同 様 に,形 式 的 要 件 と

して の 登 記 等 は備 え て い な い が,実 質 的 に 参 事 と同 様 の 地 位 に あ る者 を表 見 参 事 と解 釈 し う る こ とは 当然 の 理 で あ る 。 農 協 は会 社 ほ ど に営 利 を追 求 す る もの で は な い と は い え,取 引 の安 全 の 面 か ら言 っ て も,組 合 の参 事 に 関 して 表 見 法 理 を 適 用 しな い理 由 は な い 。 さ らに 言 え ば,表 見 参 事 と して の 要 件 が 整 わ なか っ た と して も,取 引 の相 手 方 保 護 の 観 点 か ら民 法 にお け る 表 見 代 理 の 規 定 の 適 用 は 考 え うる23)。

な お,組 合 の 目的 の範 囲 お よ び 参 事 の 権 限 の 問 題 に も関 連 す る判 決 の 後 段 部 分 す な わ ち債 務 保 証 に 関 し て は,現 行 農 協 法 上 は10条1項2号 に掲 げ る事 業 す な わ ち組 合 員 の貯 金 ま た は定 期 積 金 の 受 入 の 事 業 を 行 う組 合 に つ い て は,同 条6項3号 にお い て債 務 の保 証 ま た は手 形 の 引 受 の 事 業 を行 う こ とが で きる の で,定 款 上 に 当該 定 め が あ れ ば,目 的 の 範 囲 内 の 行 為 で あ る と言 い う る24)。

六 そ の他 の 問 題

(1)「 従 た る事 務 所 」 の 意 義

農 協 に お い て も,商 法 上 に い う支 配 人 に つ い て,そ の 包 括 的 代 理 権 の範 囲 の 確 定 と し て の 「営 業 所 」 の 意 義 が 問 題 と な る よ う に,「 事 務 所 」 の 意 義 は 問 題 と な ろ う。 す な わ ち,表 見 参 事 が,表 見 参 事 で あ る た め に は,「 事 務 所 」 の 登 記 が 必 要 か,単 に実 態 が あ れ ば よい か,と い う 問題 で あ る。 しか しなが ら,農 協 につ い て は こ の点 議 論 と な っ た 判 例 は見 当 た らず,ま た 農 協 法 上 の事 務 所 と, 商 法 上 の営 業 所 と は,業 務 の 中心 で あ る とい う意 味 で 同 様 で あ り,商 法 上 の 議 論 が そ の ま ま妥 当す る と考 え る25)。

23)同 旨 ・大 塚 ・前 掲 書(注10)233頁 。

24)後 段 に 関 して は,大 塚 正 民 「農 業 協 同 組 合 の 使 用 人 が い わ ゆ る表 見 参 事 に あ た る と さ れ た 事 例 一 准 組 合 員 の 債 務 に 対 す る 保 証 と農 業 協 同 組 合 の 事 業 目 的 」 ジ ュ リ ス ト587号(1975年5月15日)122頁 以 下 参 照 。

(2)登 記 と の 関 連

商 法14条 が 参 事 の場 合 に適 用 され るか とい う問 題 で あ るが,農 協 法41条 が, 商 法40条 を 準 用 して い る限 り,当 然 に 商 法14条 も準 用 さ れ る と解 す べ きで あ り, 農協 参 事 を こ と さ ら商 法 上 の支 配 人 と区別 す る必 要 は な か ろ う26)。

結 び に代 えて

参 事 と い う地 位 が,組 合 の 経 営 管 理 機構 で あ る理 事(会)や 監 督 機構 で あ る 監 事 と は別 に 設 け られ た 理 由 は,農 協 が 農 民 相 互 の 「助 け 合 い」 の た め の 団 体 で あ る とい う特 殊 性 か ら,原 則 と して 理 事 ・監 事 は農 民 で あ る正 組 合 員 の み 就 任 す る こ とが で き,そ うで あ れ ば 経 営 とい う特 殊 専 門 的 な 知 識 に 乏 しい 者 の み で の 経 営 管 理 とい う こ とに も な りか ね ない 。 そ こで,参 事 とい う地 位 に経 営 の 知 識 を有 す る者 を広 く農 民 以 外 か ら も迎 え入 れ る こ とが で き る よ う に した とい う点 に あ る27)。

しか し昨 今 は,農 協 の経 営 機 構 の 改 革 が 進 ん で お り,理 事 に は 原 始 農 協 法 が 定 数 の4分 の1の 範 囲 で組 合 員 以 外 か ら も就 任 で き る と して い た の を3分 の1 に 引 き上 げ た 上(30条10号),経 営 管 理 委 員 会 の 設 置 をす る場 合 に は,理 事 は 定 数 の 全 部 が 組 合 員 以 外 で も よ い こ と と な っ た(30条 の2)。 そ れ ゆ え,参 事 と い う地 位 の 持 つ 意 味 は 実 務 上 小 さ な も の に な っ て きた とい い う る が28),そ

25)な お,中 小 企 業 等 協 同 組 合 法 に 基 づ く信 用 組 合 に お い て,登 記 の あ る 「従 た る 事 務 所 」 が,直 ち に 「従 た る事 務 所 」 と は い え ず,一 定 の 範 囲 内 に お い て 主 た る 事 務 所 か ら離 れ て独 自 に 取 引 を 行 う だ け の 組 織 の 実 体 が 必 要 で あ る と した 判 例(札 幌 高 判 昭 和42年2月28日 高 民 集20巻1号100頁)や,「 従 た る 事 務 所 」 と して 登 記

を し た場 合 に は,右 営 業 所 が 従 た る事 務 所 の 実 体 を 有 して い な くて も,商 法14条 の 類 推 適 用 に よ り,当 該 組 合 は 右 の 実 体 を 有 し な い こ と を もっ て 善 意 の 第 三 者 に 対 抗 す る こ とが で きな い と した 判 例(最 判 昭 和43年10月17日 民 集22巻10号2204頁)

な どが あ る(大 塚 ・前 掲 書(注(10))238頁 以 下 参 照)。

26)前 掲 注10参 照 。 27)前 掲 注7参 照 。

28)近 年 出 版 さ れ て い る 農 協 関 連 の 文 献(例 え ば 阿 部 ・前 掲 書(注10))を み て も, 参 事 に 関 す る 記 述 は な い か ま た は ご く少 な い 。また 直 接 関 係 す る こ と で は な い が,