証 言 拒 絶 権 と 裁 判 の 公 正

証 言 拒 絶 権 と 裁 判 の 公 正

⎜

⎜ 取材 源 秘 匿 を め ぐ る展 開 の 日 米 比 較 か ら⎜

⎜

溜 箭 将 之

一

日本 の 最 高裁 平 成 一八 年 決 定 二

比較 対 象 とし て ア メリ カ で のミ ラ ー 事 件 三

Branzburg

判 決 四

Branzburg

判 決へ の 解 釈の 展 開

⎜⎜ 各 種 の法 的 手 続に 応 じ て 五

シー ル ド 法の 展 開 六

一九 九

〇 年代 の

﹁ 危機

﹂ か らミ ラ ー 事 件へ 七

改め て 比 較法 の 試 み 二

〇

〇六 年 一

〇 月︑ 日 本 の 最 高裁 は

︑ 報 道関 係 者 の 取 材源 に つ い ての 証 言 拒 絶 を認 め る 決 定を 下 し た

︒ ほぼ 同 じ 頃

︑ ア メリ カ に お いて も

︑ 取 材 源に 関 す る 証言 を 拒 絶 し た新 聞 記 者 が裁 判 所 侮 辱 に問 わ れ 投 獄さ れ る

︑ と いう 事 件 が 世 間 の注 目 を 浴 びて い た

︒ 本 稿で は

︑ 日 米両 国 に お け る展 開 を 比 較し

︑ い く つ かの 問 題 提 起を し て み た い︒ 報 道 関係 者 の 取 材源 に つ い て の証 言 拒 否 権の 問 題 は

︑﹁ 言 論 の 自 由 と い う 価 値 と 裁 判 の 公 正 と い う 価 値 が 裸 の ま

ま で 対 峙す る

﹂ 場 だと い わ れ る こと が

︶1

あ る

︒取 材 源 の 秘 匿と 言 論 の 自由 に 関 す る 研究 に は

︑ 既に 日 本 で も 蓄積 が あ

︶2

る が

︑ 本稿 で は と りわ け

﹁ 裁 判 の公 正

﹂ の 側に 注 目 し て みた い

︒ 具 体的 に は

︑ 裁 判の あ り 方 につ い て

︑ 日 本と か な り 異 な る態 度 を と るア メ リ カ の 法制 を

︑ 時 間的 に や や さ かの ぼ り

︑ また 社 会 的 背 景に も 目 を 配り つ つ 観 察 する

︒ ま た

︑ 日 本と の 直 接 の比 較 で は 欠 落し が ち な アメ リ カ の 陪 審や 連 邦 制 も視 野 に 入 れ た考 察 を 試 みる

︒ こ う い った 考 察 は

︑ 裁 判の 公 正 と いう 価 値 の み なら ず

︑ 裁 判所 の 権 力 機 構と し て の 役割 に つ い て も︑ 新 た な 視角 を 提 供 す るよ う に 思 わ れ る︒

﹁ 裁 判 の 公正

﹂ と 対 峙す る 言 論 の 自 由 を 改 め て 問 い 直 す こ と で︑ 言 論 の も つ 意 義 と

︑さ ら に は 権 力 と い う も の をい か に 捉 える か と い う 問題 に も 光 を当 て る こ と がで き る と 考え る

︒

︶1 坂 田 宏﹁ 取 材源 秘匿 と 職業 の 秘密 に基 づ く証 言 拒絶 権 につ いて

⎜

⎜い わ ゆる 比較 衡 量論 に つい て﹂ ジ ュリ 一 三二 九 号九 頁︵ 二

〇〇 七

︶一 七 頁

︒

︶2 代 表 的な 研 究と して

︑ 佐藤 幸 治﹁ 表現 の 自由 と 取材 の 権利

⎜⎜ 取 材源 秘 匿の 権 利 を中 心 に

﹂ 公法 研 究 三 四 号 一 二 六 頁︵ 一 九 七二

︶︑ 上 口 裕

﹃刑 事 司法 に おけ る取 材

・報 道 の自 由

﹄︵ 一 九 八九

︶︑ 前 田正 義﹁ い わゆ る 取材 源秘 匿 権と 萎 縮的 効 果﹂ 阪大 法 学五 三 巻六 号九 九 頁︵ 二

〇〇 四

︶︑ 同

﹁い わ ゆる 取 材源 秘匿 権 の法 理 の再 構成 そ して 拡 大的 解 消⎜

⎜ジ ャ ーナ リ スト の事 実 上の 地 位と 法上 の 地位 の 狭間 で

⎜⎜

﹂海 保 大研 究 報告 五

〇 巻二 号 一八

〇 頁︵ 二〇

〇 五︶ が 挙げ られ る

︒

一 日 本 の 最 高 裁 平 成 一 八 年 決 定 日 本 の民 事 訴 訟 法は

︑ 証 言 義 務︵ 一 九

〇条

︶ の 例 外 と な る 証 言 拒 絶 権 と し て

︑一 九 七 条 一 項 三 号 に 証 人 が

﹁ 技 術 又 は 職 業の 秘 密 に 関す る 事 項 に つい て 尋 問 を受 け る 場 合

﹂を 挙 げ て いる

︒ １

最三 決 平 成 一八 年 一

〇 月 三日 裁 時 一 四二 一 号 一 三 頁 平 成 一八 年 決 定 は︑ ア メ リ カ で合 衆 国 政 府を 相 手 取 り 民事 訴 訟 を 起こ し て い る 原告 が

︑ 日 本居 住 者 に 対 する 証 人

尋 問 を 申請 し

︑ そ れが 国 際 司 法 共助 事 件 と して 新 潟 地 方 裁判 所 に 係 属し た 事 件 で ある

︒ 原 告 は基 本 事 件 で

︑合 衆 国 の 国 税 当局 の 職 員 が︑ 日 米 同 時 税務 調 査 に おい て

︑ 日 本 の国 税 庁 の 税務 官 に 対 し

︑日 本 の 報 道機 関 に 違 法 に情 報 を 漏 え い する と 知 り なが ら 情 報 を 開示 し た こ とに よ り

︑ 国 税庁 の 税 務 官が 情 報 源 と なっ た 報 道 がさ れ

︑ そ の 結果 と し て 損 害 を被 っ た と 主張 し て い た

︒そ し て

︑ 日米 両 政 府 に よる 原 告 へ の追 徴 課 税 を 報じ た Ｎ Ｈ Ｋ記 者 に 対 し 証人 尋 問 を 行 い

︑取 材 源 の 特定 に 関 す る 質問 を 行 っ た︒ こ れ に 対 しＮ Ｈ Ｋ 記 者は

︑ そ れ が 職業 の 秘 密 に当 た る と し て証 言 を 拒 絶 し たも の で あ る︒ 最 高 裁は

︑ 取 材 源の 秘 密 が 民 訴法 一 九 七 条一 項 三 号 に いう 職 業 の 秘密 に 当 た る とし た

︒ し かし

︑ 証 言 拒 絶が 認 め ら れ る には

︑ こ の 職業 の 秘 密 に 当た る こ と に 加 え

︑当 該 秘 密 が 保 護 に 値 す る も の で あ る こ と を 要 す る と し て

︑﹁ 秘 密 の 公 表に よ っ て 生ず る 不 利 益 と証 言 の 拒 絶に よ っ て 犠 牲に な る 真 実発 見 及 び 裁 判の 公 正

﹂ とを 比 較 衡 量 する 必 要 が あ る とし た

︒ す なわ ち

︑ 当

該 取 材 源 の 秘 密 が 保 護 に 値 す る 秘 密 で あ る か ど う か は

︑

① 当 該 報 道 の 内 容

︑性 質︑ そ の 持 つ 社 会 的 な 意 義

・ 価 値

︑② 当 該 取 材 の 態 様

︑

③ 将 来 に お け る 同 種 の 取 材 活 動 が 妨 げ ら れ る こ と に よ っ て 生 ず る 不 利 益 の 内 容

︑ 程 度 等 と

︑

④ 当 該 民 事 事 件 の 内 容

︑性 質

︑ そ の 持 つ 社 会 的 な 意 義

・ 価 値︑

⑤ 当 該 民 事 事 件 に お い て 当 該 証 言 を 必 要 と する 程 度

︑代 替 証 拠の 有 無 等の 諸 事 情を 比 較 衡量 し て 決す べ き こと に

︶3

な る

︒ さ

ら に最 高 裁 は

︑こ の 比 較 衡 量に あ た っ ては

︑ 次 の よ うな 点 が 考 慮さ れ な け れ ばな ら な い とし て い る

︒

① 当 該 報 道 が 公 共 の 利 益 に 関 す る も の で あ っ て

︑② そ の 取 材 の 手 段︑ 方 法 が 一 般 の 刑 罰 法 令 に 触 れ る と か

︑ 取

材 源 とな っ た 者 が 取 材 源 の 秘 密 の 開 示 を 承 諾 し て い る な ど の 事 情 が な く︑ し か も

︑

③ 当 該 民 事 事 件 が 社 会 的 意 義 や 影響 の あ る 重 大 な 民 事 事 件 で あ る た め

︑当 該 取 材 源 の 秘 密 の 社 会 的 価 値 を 考 慮 し て も な お 公 正 な 裁 判 を 実 現 す べき 必 要 性 が 高 く︑ そ の た め に 当 該 証 言 を 得 る こ と が 必 要 不 可 欠 で あ る と い っ た 事 情 が 認 め ら れ な い 場 合 に は

︑ 当 該 取 材 源 の 秘 密 は 保 護 に 値 す る と 解 す べ き で あ り

︑ 証 人 は︑ 原 則 と し て

︑ 当 該 取 材 源 に 係 る 証 言 を 拒 絶 す るこ と が でき る と 解す る の が相 当 で

4

︶

ある

︒ こ の よう な

︑ 秘 密と し て 保 護 すべ き 利 益 と︑ 証 言 に よ って 得 ら れ る利 益 と を 比 較衡 量 す る アプ ロ ー チ は

︑従 来 の 下 級 審

5

︶

判決 や 学 説 で広 く 認 め ら れて き た 手 法を 採 用 し た もの と さ

︶6

れ る︒ し か し︑ こ の 判 決に は 二 つ の 疑問 点 を 指 摘す る こ と が でき る

︒ 第 一に

︑ 最 高 裁 は比 較 衡 量 の要 素 と し て

︑問 題 と な る 報 道の 社 会 的 な意 義

・ 価 値 や事 件 の 社 会的 意 義

・ 価 値を 挙 げ て いる が

︑ 果 た して そ の 社 会的 意 義

・ 価 値と は い か に し て測 る こ と がで き る の だ ろう か

︒ よ り具 体 的 に は

︑証 拠 も 揃 わな い う ち に その よ う な 社会 的 意 義

・ 価値 を 同 定 す る こと は 可 能 なの だ ろ う か

︒よ り 理 念 的に は

︑ 社 会 的意 義

・ 価 値の な い と さ れる 訴 え の 当事 者 が 証 言 を得 ら れ な い の は︑ な ぜ 正 当化 で き る の だろ う か

︒ 第 二 に︑ 最 高 裁 は取 材 態 様 が 刑罰 法 令 に 触れ る か 否 か に言 及 し て いる

︒ こ れ と の関 係 で

︑ 刑事 訴 訟 法 は 民事 訴 訟 法 と 異 なり

︑﹁ 技 術 又は 職 業 に 関す る 秘 密

﹂ に関 す る 証 言拒 絶 を 認 め てい な い こ と︑ ま た こ の 限定 列 挙 に 照ら し て

︑ い わ ゆ る石 井 記 者 事件 大 法 廷 判 決に お い て 最高 裁 が

︑ 刑 事事 件 に お いて 報 道 関 係 者の 取 材 源 に関 す る 証 言 拒絶 権 を 否 定 し たこ と が 想 起さ

7

︶

れ る

︒ こ のよ う に 民 事と 刑 事 と の 違い が 重 要 性を 持 っ て く るの は な ぜ か︒ そ の 重 要 性の 差 が い か に 正当 化 さ れ るの か と 問 え ば︑ そ れ は 公正 な 裁 判 が なぜ 必 要 と され る の か と いう 問 い と 密接 に 関 わ っ てく る だ ろ う

︒

２ 決定 に 対 す るコ メ ン ト か ら 平 成 一八 年 決 定 に対 す る 学 説 の反 応 に は

︑最 高 裁 が 取 材の 自 由 を 尊重 し

︑ 取 材 源の 秘 匿 を 原則 と し て 認 める 姿 勢 を 示 し たも の と し て︑ 好 意 的 な もの が

︶8

多 い

︒長 谷 部 教 授 も︑ 本 決 定 の判 断 枠 組 み を﹁ 基 本 的 には

︑ 報 道 の 自由 を 支 え る 公 共の 利 益 を 勘案 し た

︑ 比 較衡 量 の 考 え方 に も と づ くも の

﹂ と して 自 然 な 論 理の 筋 道 と 評し て

︶9

い る が

︑そ の 評 釈 の 末 尾で 次 の よ うに 述 べ て い る︒ 報

道 関係 者 の 取 材 源 秘 匿 を 認 め る べ き か 否 か を 判 断 す る に あ た っ て は

︑ 裁 判 所 に よ っ て 取 材 源 に 係 る 証 言 拒 絶 の 認 めら れ な か っ た 場 合 に お い て も

︑ 取 材 源 を 記 者 が 開 示 す る こ と は

︑ 極 め て 稀 で あ ろ う こ と に も 留 意 す べ き で あ る︒ 取 材 源 の 開 示 は

︑ 当 該 記 者 に と っ て は そ の 職 業 の 遂 行 を 極 め て 困 難 に す る だ け で は な く

︑ 記 者 と し て の 基 本的 な 倫 理 に 反 す る も の で も あ り

︑ 今 後 も ジ ャ ー ナ リ ス ト と し て 生 き て い こ う と す る 以 上 は

︑ よ ほ ど の 事 情 が ない 限 り

︑ 開 示 の 要 求 に 応 ず る こ と は 考 え に く い

︒一

〇 万 円 以 下 の 罰 金 ま た は 拘 留 に 処 せ ら れ る こ と が 嫌 で 取 材源 を 開 示し よ う とす る 報 道関 係 者 がい る と は︑ 余 り 予想 し な い方 が 賢 明 であ

10︶

ろ う

︒ こ こ にも 疑 問 を 提起 す る こ と がで き る

︒ 記者 は 本 当 に 取材 源 を 開 示し な い と 言 い切 っ て い いの だ ろ う か

︒ま た

︑ ジ ャ ー ナリ ス ト が 牢屋 に 入 れ ば いい の だ ろ うか

︒ 公 法 上 の義 務 で あ る証 言 義 務 へ の違 反 に 対 し︑ 法 律 家 は 軽い 罰 則 を 科 す のみ で

︑ 指 をく わ え て 見 てい る し か ない

︑ と い う 状況 を ど の よう に 考 え た らよ い の だ ろう か

︒ 本 稿 は︑ こ の 軽 や か な論 評 が 一 蹴す る

﹁ 公 正 な裁 判

﹂ の 利益 に

︑ 改 め て光 を 当 て よう と 試 み る

︒

︶3 丸 数 字は 筆 者溜 箭の 挿 入に よ る︒

︶4 同 様 に︑ 丸 数字 は筆 者 溜箭 の 挿入 によ る

︒

︶5 リ ー ディ ン グ・ ケー ス とし て 札幌 高決 昭 和五 四

・八

・ 三一 下民 集 三〇 巻 五〜 八号 四

〇三 頁 が挙 げら れ る︒

︶6 田 邊 誠﹁ 証 言拒 絶事 由

⑵新 聞 記者 の取 材 源﹂ 民 事訴 訟 法判 例百 選

︵第 三 版・ 二〇

〇 三︶ 一 五八 頁︒

︶7 最 大 判昭 和 二七

・八

・ 六刑 集 六巻 八号 九 七四 頁

︒た だ しこ れは

︑ 最高 裁 が取 材の 自 由に つ いて 考え 方 を転 換 した と され る︑ い わゆ る 博多 駅 事 件大 法 廷判 決

︵最 大決 昭 和四 四

・一 一・ 二 六刑 集 二三 巻 一一 号一 四 九〇 頁

︶に 先立 つ 判決 で ある

︒鈴 木 秀美

﹁ 取材 源 の秘 匿と 表 現の 自 由︵ 石 井 記者 事 件判 批

︶﹂ 憲 法 判例 百 選Ⅰ

︵ 第五 版・ 二

〇〇 七

︶一 五七 頁 参照

︒

︶8 好 意 的な 判 例評 釈と し て︑ 松 井茂 記・ 法 教三 一 九号 三 二頁

︑鈴 木 秀美

・ 判例 セレ ク ト二

〇

〇六

︵法 教 三一 八 号︶ 八 頁︑ 曽我 部 真裕

・ 平成 一 八 年重 判 解︵ ジ ュリ 一三 三 二号

︶ 二〇 頁︑ 右 崎正 博

・法 時 七九 巻五 号 一頁

︑ 飯田 稔・ 亜 法 四 一 巻 二号 一 五 一 頁

︵い ず れ も 二

〇

〇 七︶

︒問 題 点 を 指 摘し つ つも 基 本的 には 比 較衡 量 の枠 組み を 肯定 す るも の とし て︑ 安 達栄 司

・ひ ろば 六

〇巻 七 号五 七頁

︑ 青柳 幸 一・ 同 六〇 巻五 号 七一 頁

︑駒 村 圭 吾・ 判 時一 九 七八 号一 八 七頁

︵ いず れも 二

〇〇 七

︶︒ 比較 衡量 に 批判 的 な評 釈も

︑ むし ろ 比 較衡 量 の 予 見 可 能 性 が低 く

︑ 秘 密の 保 護 が 不 十 分 で ある こ とを 批 判す る︒ 松 本博 之

・平 成一 八 年重 判 解︵ ジ ュリ 一三 三 二号

︶ 一二 九 頁

︵二

〇

〇 七

︶︑ 川 嶋 四郎

・ 法 セ五 一 巻 一 二 号 一

〇 六 頁︵ 二

〇

〇六

︶︒

︶9 長 谷 部恭 男

﹁取 材源 秘 匿と 公 正な 裁判

⎜

⎜憲 法 の視 点 から

﹂ジ ュ リ一 三 二九 号二 頁

︵二

〇

〇七

︶五 頁

︒ 10︶ 同 八 頁︒

二 比 較 対 象 と し て ア メ リ カ で の ミ ラ ー事 件 ア メ リカ で は

︑ ヴァ レ リ ー

・ プレ ー ム と いう 女 性 が Ｃ ＩＡ の エ ー ジェ ン ト だ と 報じ ら れ た こと に 端 を 発 し︑ 政 府 の 機 密 漏洩 に 関 す る連 邦 法 違 反 で大 陪 審 に よる 捜 査 が 行 わ

11

︶

れ た

︒ ニ ュー ヨ ー ク

・ タイ ム ズ 社 の記 者 ジ ュ デ ィス

・ ミ ラ ー は

︑ヴ ァ レ リ ー・ プ レ ー ム につ い て 記 事を 書 い た わ けで は な い もの の

︑ 取 材 の過 程 で 政 府高 官 か ら こ の情 報 を 得 て い たと さ れ た

︒こ の 情 報 漏 洩は

︑ ブ ッ シュ 政 権 に よ るイ ラ ク 戦 争の 根 拠 と な った

︑ 核 兵 器開 発 を も く ろむ と さ れ る イ ラク 政 府 の ニジ ェ ー ル か らの 核 物 質 入手 疑 惑 に 絡 むも の だ っ た︒ ニ ジ ェ ー ルに 派 遣 さ れた ジ ョ ゼ フ

・ウ ィ ル ソ ン 大 使は

︑ 調 査 によ り 疑 惑 を 裏付 け る 情 報は 得 ら れ な かっ た と 報 告し た が

︑ こ れを 無 視 し て大 統 領 に よ る一 般 教 書 演 説 がな さ れ た とす る 手 記 を ニュ ー ヨ ー ク・ タ イ ム ズ 紙に 投 稿 し た︒ そ の 後

︑ ウィ ル ソ ン 大使 の 妻 ヴ ァ レリ ー

・ プ レ ー ムが Ｃ Ｉ Ａ 工作 員 だ と す る情 報 が リ ーク さ れ

︑ こ れが ブ ッ シ ュ政 権 の 高 官 によ る 報 復 を動 機 と し た 機密 漏 え

い で は ない か と 疑 われ た の で あ る︒ 二

〇

〇四 年 八 月 九日

︑ ミ ラ ー に対 し 召 喚 状が 発 せ ら れ

︑大 陪 審 の 前で 取 材 源 に つい て 証 言 する よ う 求 め られ た

︒ ミ ラ ー は報 道 関 係 者の 証 言 拒 絶 権を 主 張 し て証 言 を 拒 ん だた め

︑ 大 陪審 の 係 属 す るＤ Ｃ 地 区 連邦 地 方 裁 判 所は

︑ 裁 判 所 侮 辱に よ り ミ ラー の 投 獄 を 命じ た

︒ ミ ラ ーは 上 訴 し てこ れ を 争 っ たが

︑ Ｄ Ｃ 巡回 区 上 訴 裁 判所 は

︑ ミ ラー の 証 言 拒 絶権 を 否 定 した

︒ 連 邦 最 高裁 が こ の 判 決 の 上 訴 を 受 け 付 け な い こ と を 決 め た 数 日 後 の 二

〇

〇 五 年 七 月 六 日

︑ミ ラ ー は 連 邦 政 府 の 刑 務 所 に 収 監 さ れ た

︒ ミ ラー は

︑ 取 材源 か ら の 証 言の 許 可 を 得た と し て 証 言に 同 意 し

︑二

〇

〇 五 年 九月 二 九 日 に釈 放 さ れ る まで の 八 五 日 間

︑牢 に 留 ま った

︒ １

In re Judith Miller,397F.3d964(D.C.Cir.2005)

ミ ラ ー記 者 の 証 言拒 絶 権 を 否 定し た Ｄ Ｃ 巡回 区 上 訴 裁 判所 の 判 断 は︑ 全 裁 判 官 の一 致 だ っ た︒ こ れ は 本 件が 二 つ の 意 味 でイ ー ジ ー

・ケ ー ス だ っ たこ と を 示 して い る

︒ 第 一に

︑ 事 案 が大 陪 審 に 対 する 報 道 関 係者 の 証 言 拒 絶を 否 定 し た 連 邦 最 高 裁 判 決Branzburg v.

12

︶

Hayes

と 全 く 同 じ で

︑こ の 先 例 と 区 別 す る よ う な 重 要 な 事 実 の 違 い が 見 出 せ

13︶

な い

︒ 第二 に

︑ 仮 にBranzburg

事 件 で は 問 題 と な ら な か っ た 法 理 に 基 づ き

︑ 報 道 関 係 者 の 証 言 拒 絶 権 を 一 般 論 と し て 認 めら れ る と して も

︑ な お 具体 的 事 情 に照 ら せ ば 証 言拒 絶 を 認 める 余 地 は

14︶

な い︒ 三 人 の裁 判 官 は

︑本 件 が 先 例 との 関 係 上

︑表 現 の 自 由 を定 め た 第 一修 正 に 基 づ く証 言 拒 絶 権は 認 め ら れ ない こ と で 一 致 し た

︒ し か し 判 決 に は︑ 三 裁 判 官 そ れ ぞ れ が 別 個 に 同 意 意 見 を 付 し て い る

︒ 各 裁 判 官 の 見 解 が 分 か れ た の は

︑ 判 例法

︵ コ モン

・ ロ ー︶ 上 の 証 言 拒絶 権 を 認 める 余 地 が あ るか 否 か だ った

︒ こ れ は

︑連 邦 証 拠 法 が︑

﹁ 証 人

⁝

⁝ の 証 言 拒 絶 権 は

︑ 連 邦 裁 判 所 が 見 識 と 経 験 に 照 ら し て 解 釈 す る と こ ろ の コ モ ン

・ ロ ー 上 の 理 念 に よ っ て 定 め ら

15︶

れ る

﹂ と規 定 し て いる こ と に よ る︒Sentelle

裁判 官 は

︑ こ の規 定 の も と でも

︑ 判 例 法と し て 報 道 関係 者 の 証 言 拒 絶 権 を 認 める こ と は でき な い と

16

︶

し たの に 対 し

︑Tatel

裁 判 官 は

︑報 道 関 係 者の 証 言 拒 絶 権の 存 在 を 肯 定 す る 立 場 を と

17︶

っ た

︒ ただ し そ のTatel

裁 判 官も

︑ 本 件 の 具 体 的 事 案 に 関 し て は 拒 絶 を 認 め な か っ た

︒ そ し てHenderson

裁 判 官 は

︑ コ モン

・ ロ ー 上の 争 点 に つ いて の 抽 象 的判 断 が ど う であ れ

︑ 本 件で は 証 言 拒 絶が 認 め ら れな い 以 上

︑ この 争 点 に 踏 み 込む 必 要 性 はな い

︑ と の 立場 を と

18︶

っ た︒ 一 般 論 と し て 報 道 関 係 者 の 証 言 拒 絶 権 を 認 め るTatel

裁 判 官 は

︑ 証 言 を 求 め る 当 事 者 に と っ て の 証 拠 の 必 要 性 と

︑ 当 該当 事 者 が 他の 情 報 源 か ら情 報 を 得 る努 力 を 尽 く した こ と

︑ の二 点 が

︑ 具 体的 に 証 言 拒絶 を 認 め る 中心 的 要 件 だ と 認 め た︒ し か しTatel

裁 判 官 は さ ら に

︑ 証 言 を 強 制 す る こ と の 利 益 と し て リ ー ク に よ っ て 生 じ た 損 害 を

︑ こ れ に 対 し

︑ 取 材 に よ る 利 益 と し て リ ー ク に よ っ て 得 ら れ た 情 報 の 価 値 を と り

︑ 両 者 を 比 較 衡 量 す べ き だ と 論

19︶

じ た

︒ こ れ は

︑平 成 一 八 年 決 定 と よ く 似 た 利 益 衡 量 枠 組 み と い え る

︒ し か し こ れ に 対 し て は

︑Henderson

裁 判 官 か ら

︑ 比較 の 有 用 性を 疑 問 視 す る批 判 が な され て い る

︒ すな わ ち

︑ リー ク に よ っ て生 ず る 損 害と リ ー ク に よっ て 得 ら れ る 情報 の 価 値 とは

︑ い ず れ も対 象 と な る情 報 の 重 要 性と 相 関 関 係に あ る こ と が多 い

︒ ま た︑ 検 察 が 訴 追し よ う と す る 特定 の 犯 罪 の重 要 性 に つ いて 裁 判 官 が判 断 を 下 す こと に も

︑ 危険 性 が 伴 う

︒他 方 で

︑ 裁判 官 が 取 材 行為 の 社 会 に と って の 重 要 性を 判 断 す る こと に も

︑ 言論 の 価 値 判 断は 政 府 で はな く 発 話 者 に委 ね ら れ ると い う 表 現 の自 由 の 理 念 に 抵触 す る 恐 れが

20

︶

伴 う

︒ 連 邦 最高 裁 は 上 訴の 申 し 立 て を退 け

︑ ミ ラー 記 者 は 裁 判所 侮 辱 が 確定 し

︑ 連 邦 の刑 務 所 に 収監 さ れ た

︒ ２

比較 の 試 み こ の 段階 で

︑ 日 本の 平 成 一 八 年決 定 と 同 年ア メ リ カ に おけ る ミ ラ ー事 件 を 比 較 して み る

︒

二 つ の事 件 に は

︑事 実 関 係 の 面で 多 く の 共通 点 が あ る

︒い ず れ に おい て も 事 件 の中 心 が

︑ 公権 力 か ら の 報道 機 関 へ の リ ーク に あ っ た︒ そ し て い ずれ の 事 件 でも

︑ 誰 が 公 権力 側 で リ ーク を し た か が原 告 な い し訴 追 側 の 主 張の 重 要 な 要 素 だっ た と い う意 味 で

︑ 争 点そ の も の が不 当 な 秘 密 開示 と 関 わ って い た

︒ さ らに

︑ 原 告 ない し 訴 追 側 の主 張 が 正 し け れば

︑ 報 道 関係 者 自 身 が 公務 員 の 守 秘義 務 違 反 の 相手 方 当 事 者と な っ て

21︶

い た︒ し か し︑ 相 違 も ない わ け で は ない

︒ ミ ラ ー事 件 の 基 本 事件 は 刑 事 手続 だ っ た の に対 し

︑ 平 成一 八 年 決 定 の基 本 事 件 は 民 事手 続 だ っ た︒ ミ ラ ー 事 件で は 大 陪 審が 捜 査 段 階 にあ り

︑ 他 方平 成 一 八 年 決定 で は 米 国の 民 事 訴 訟 がデ ィ ス カ バ リ ーの 段 階 に あり

︑ 日 本 の 裁判 所 は 司 法共 助 に よ り 証人 尋 問 の 嘱託 を 受 け て いた

︒ そ し て何 よ り も 結論 が 違 っ た

︒ミ ラ ー 事 件で は 記 者 の 証言 拒 絶 の 主張 が 退 け ら れた の に 対 し︑ 平 成 一 八 年決 定 で は 証 言 拒絶 が 認 め られ た

︒ さ ら にミ ラ ー 事 件は

︑ 政 治 的 意味 合 い の 大き さ に も か かわ ら ず

︑ 法的 に は 判 例 の確 立 し た イ ー ジー

・ ケ ー スだ っ た の に 対し

︑ 平 成 一八 年 決 定 は

︑民 事 事 件 にお け る 報 道 関係 者 の 証 言拒 絶 権 に 関 して

︑ 最 高 裁 と して 初 め て 判示 し た 事 件 だっ た

︒ こ の点 に つ き

︑ 日本 で は 裁 判例 及 び 学 説 の蓄 積 も 限 られ て い た と さ

22

︶

れ る

︒ 証 人 の証 言 拒 絶 への 制 裁 も 大 きく 異 な る

︒ア メ リ カ で は裁 判 所 侮 辱に よ り 罰 金 と投 獄 の 制 裁が あ り

︑ 実 際に ミ ラ ー 記 者 は八 五 日 も の間 獄 中 に あ った

︒ こ れ に対 し

︑ 日 本 では 長 谷 部 教授 の 指 摘 す ると お り 大 した 制 裁 は 用 意さ れ て い な い

︒ 事 件 レベ ル の 異 同の 背 後 に は

︑日 米 の 制 度的 差 異 が 控 えて い る

︒ アメ リ カ に は 陪審 が 存 在 する の に 対 し

︑日 本 で は 基 本 的に 専 門 職 業裁 判 官 に よ り裁 判 が 行 われ る

︒ 陪 審 の存 在 と 関 連し て

︑ 英 米 法で は

︑ 民 事と 刑 事 に 共 通の 証 拠 法 が 判 例を 中 心 に 発展 し て

23︶

き た

︒こ れ に 対 し日 本 で は

︑ 証拠 法 の 発 展が 相 対 的 に 限ら れ て い るの に 加 え

︑ 民事 と 刑 事 と の 峻別 が 顕 著 だと い う 特 徴 も

24

︶

あ る

︒ さ ら に︑ 日 米 で は民 事 訴 訟 と 刑事 訴 訟 の 考え 方 に 大 き な違 い が あ る︒ 日 本 で は 刑事 訴 訟 に おい て は 真 実 発見 が 強

調 さ れ る反 面

︑ 民 事訴 訟 で は 秘 密の 保 護 が 重視 さ れ

︑ 真 実発 見 は も とも と 犠 牲 に なる と い わ れる こ と が

25︶

あ る︒ ア メ リ カ で はこ れ と 正 反対 に

︑ 民 事 訴訟 の 当 事 者は 紛 争 と 関 わる ほ ぼ あ らゆ る 情 報 を 得る こ と が でき

︑ こ れ は 刑事 訴 訟 の 当 事 者に 許 さ れ た情 報 収 集 の 範囲 を は る かに 上

26︶

回 る

︒ 象 徴 的な 例 が 営 業秘 密 と プ ラ イバ シ ー で あ る

︒ 日 本 の 民 事 訴 訟 法 は︑

﹁ 技 術 ま た は 職 業 の 秘 密 に 関 す る 事 項

﹂ に つ い て 証 人 の 証 言 拒 絶 権 を 認 め

︵ 一 九 七 号 一 項

27︶

三 号︶

︑ま た 証 言 が 配 偶 者 や 近 い 親 族・ 姻 族 の

﹁ 名 誉 を 害 す べ き 事 項

﹂ に 関 わ る 場 合 に も 証 言 を 拒 む こ と が で き る と し て い る︵ 一 九 六 条

︒︶ こ れ に 対 し 刑 事 訴 訟 法 で は こ れ に 相 当 す る 証 言 拒絶 権 は 認 めら れ て い な い︵ 一 四 七条

︑ 一 四九 条

︶︒ 他 方 アメ リ カ で は︑ 民 事 訴 訟 の当 事 者 に 広範 な デ ィ ス カバ リ ー が 認め ら れ て い る︒ 営 業 秘 密を 理 由 と し た証 言 拒 絶 権 は

︑証 言 拒 絶 の諸 類 型 の 中 でも 変 則 的 なも の と し て 扱わ れ て

28︶

き た︒ 二

〇 世 紀 半ば 以 降

︑ 多く の 州 で 制 定法 に よ り 営 業 秘密 に よ る 証言 拒 絶 を 認 める よ う に なっ て き た が

︑営 業 秘 密 の開 示 が 当 事 者の 主 張 立 証に 必 要 と さ れた 場 合 に は

︑ 一般 に 開 示 しな け れ ば な ら

29

︶

な い

︒ プ ライ バ シ ー に 関し て は

︑ アメ リ カ で も 配偶 者 間 の 証言 拒 絶 権 が 民事

・ 刑 事 を 問 わず に 認 め られ る が

︑ 民 事訴 訟 で は 秘密 の 会 話 に 限っ て 証 言 拒絶 が 認 め ら れる の に 対 し︑ 刑 事 訴 訟 では 配 偶 者 の 不 利に な る 場 合に は 証 言 を 拒絶 で き る など

︑ 刑 事 事 件で 手 厚 い 秘密 の 保 護 が みら

30

︶

れ る

︒ さら に 刑 事 訴 訟で は

︑ 連 邦 憲 法第 四 修 正 のも と

︑ 刑 事 被告 人 の 権 利保 護 が プ ラ イバ シ ー の 権利 を 中 核 に 発展 し

︑ 膨 大な 法 体 系 を 形成 し て

31︶

い る

︒ 本 稿 では

︑ 平 成 一八 年 決 定 と ミラ ー 事 件 の違 い か ら そ の背 後 に あ る制 度 的 違 い まで を

︑ 日 米両 国 の 裁 判 のと ら え 方 と い う角 度 か ら 比較 し 検 討 し よう と 試 み る︒ こ の 違 い は︑ 証 言 拒 絶の 問 題 に お ける

﹁ 裁 判 の公 正

﹂ と い う価 値 に 光 を 当 てる と と も に︑ 表 現 の 自 由や 知 る 権 利の 価 値

︑ さ らに 裁 判 所 の権 力 を い か に観 念 す る かと い う 大 き な問 題 に も 示 唆 を与 え る も のと 思 わ れ る

︒

日 米 の比 較 と い って も

︑ ア メ リカ の 議 論 の白 熱 し た 状 況と 日 本 の 沈黙 と は

︑ あ まり に 対 照 的で あ る

︒ 以 下三

〜 六 で は

︑ もっ ぱ ら ア メリ カ に お け る判 例 や 学 説の 展 開 を 見 る︒ 最 後 に 七に お い て

︑ 日本 の 状 況 をそ の 沈 黙 の もつ 意 味 を 含 め て比 較 法 的 に分 析 す る

︒

11︶ 司 法 省は パ トリ ック

・ フィ ッ ツジ ェラ ル ドを 特 別検 察 官に 任命 し

︑情 報 機関 身元 保 護法

︵Intelligence Identity Protection Act of,198250

U.S.C.421

︶違 反 の容 疑 で大 陪 審に よる 捜 査が 開 始さ れた

︒ 12︶

408U.S.665(1972).

13︶

In re Judith Miller,397F

.3d964,970(D.C.Cir.2005).

14︶ Id.at972‑73. 15︶

FED R.EVID.501.

こ の文 言 自体 は

︑連 邦 最高 裁の 判 例法 に 起源 をも つ

︒Wolfle v.United States,U.S..2917,12(1934)

連 邦 証拠 法 につ い て

︑後 掲 注50 54 及び 対 応す る 本文 参 照︒ 16︶ In re Judith Miller,397F

.3d,atentelle,J.,concurring976(S).

17︶

Id.at991‑95(Tatel,J.,concurring).

18︶ Id.at982‑83(Henderson,J.,concurring).

19︶ Id.at997‑98(Tatel,J.,concurring).

20︶ Id.at984‑86(Henderson,J.,concurring).

21︶ 平 成 一八 年 決定 と基 本 事件 を 同じ くし

︑ 読売 新 聞社 の 記者 によ る 証言 拒 絶権 が問 題 とな っ た東 京地 決 平成 一 八・ 三

・一 四判 時 一九 二 六号 四 二 頁参 照

︒こ の 決定 で東 京 地裁 は

﹁刑 罰法 令 違反 行 為を 犯 した こと が 強く 疑 われ る取 材 源に つ いて の証 言 拒絶 を 適法 と 認め るこ と は︑ 間 接的 に 犯 罪行 為 の隠 蔽 に加 担し

︑ これ を 奨励 する に 等し い 行為 で あっ て︑ 民 事訴 訟 法の 規定 す る証 言 拒絶 権を こ のよ う な場 合 に認 める こ とは 到 底許 さ れ ない

﹂ とし て

︑証 言拒 絶 を否 定 した

︒た だ し︑ こ の決 定 は上 訴審 で ある 東 京高 決平 成 一八

・ 六・ 一四 判 時一 九 三九 号 二八 頁で 覆 され た

︒ 22︶ 春 日 偉知 郎

﹁証 言拒 絶 権﹂ 竹 下守 夫編 集 代表

﹃ 講座

・ 新民 事訴 訟 法

⑵

﹄一 二 三 頁

︵一 九 九 九

︶一 五 七 頁

︑小 林 秀 之

﹃新 証 拠 法﹄

︵第 二 版

・ 二

〇〇 三

︶一 一 九頁 参照

︒ 23︶ 浅 香 吉幹

﹃ アメ リカ 民 事手 続 法﹄

︵二

〇〇

〇

︶一 一 九頁

︑田 中 和夫

﹃ 新版 証拠 法

﹄︵ 一九 五 九︶ 七 九頁 参 照︒ 24︶ 田 宮 裕﹃ 刑 事訴 訟法

﹄︵ 新 版・ 一 九九 六︶ 八 二三 二 四 頁︒ 25︶ 松 本 博之

上野 泰男

﹃ 民事 訴 訟法

﹄︵ 第四 版 補正 版

・二

〇〇 六

︶四

〇 三頁

︑高 橋 宏志

﹃ 重点 講 義 民事 訴 訟法

・ 下﹄

︵補 訂版

・ 二〇

〇 六︶ 二 六 頁注

︵

︶1 参 照︒