CBook刑法2-3版.indb

はしがき

第３版改訂にあたり

＜時代思潮＞ 21世紀も早13年が過ぎ、社会主義圏の国家を取り込んだ自由・民主の国家が今後の世界 の主導権を握る構造が定着しつつあります。国際関係は二極化から多極化へと向かいつつあ ります。このような時代思潮の根本は「法の支配・正義」にあります。社会・経済・政治の 各局面において、新秩序の形成における法の役割は重要になりつつあります。その意味にお いて、法を学ぶ者に対し、これまでの役割を超えた役割を担うべきという国家的要請が高ま りつつあります。C-Bookシリーズはこのような国家的要請に即応すべく刊行しております。 ＜刑法の現代的役割＞ 刑法は人の生命・身体・財産を国家権力によって制圧するものであり、その判断基準は、 価値相対主義、多極化の時代を迎え、ますます対立が深刻化しています。その意味で「結果 無価値」版と「行為無価値」版の二冊を発行することの意味はますます重要であります。 本書は刑法総論を結果無価値の観点から刊行した「刑法Ⅱ・総論・結果無価値版」の第３ 版です。他に行為無価値に依拠した「刑法Ⅰ・総論・行為無価値版」を出版しています。 ＜今回の改訂・追加分野＞ 刑法は、明治40年に制定されてから、幾多の国際社会、国内社会の変化を受けて、何度 も改正されてきました。第２版を刊行した2009年以降にも、刑事事件における被害者の地 位の高まりと被害者感情を保護すべしとの声の高まりから、刑の時効制度について時効期間 の撤廃、時効期間の延長をする法改正がなされ、また、刑の一部の執行を猶予することを可 能とする「一部執行猶予制度」が導入されるなど、刑法改正は止むことなく続いています。 また、法を適用した結果である判例も日々新たに生まれています。 そこで、第３版においては、上記法改正への対応をするとともに、第２版刊行後から「平 成24年度重要判例解説」までの判例に対応するだけでなく、重判掲載判例以外の最新重要 判例にも対応しています。 また、刑法をめぐる学説の変遷についても有力学説について解説を付加し、主要な対立 については、「CloseUp」、「展開」コーナーで紹介しています。 そして、短答式試験問題も入替えを行い、すべて、司法試験・予備試験の問題としました。 本書が手に取られた方の合格の一助となることを心より祈念いたしております。 2013年12月吉日 LEC総合研究所　司法試験部 編著者代表　　　反町　勝夫

本書をお使いいただくにあたって

一　本書の効果的活用法

本書は、刑法総論について司法試験に合格するのに必要・十分な知識・理解を得るため の教材として編集されました。刑法総論は、大きく分けて行為無価値と結果無価値の立場 が対立しています。行為無価値の立場については、既刊の刑法Ⅰ（行為無価値版）があり ますが、本書は結果無価値の立場から刑法総論について一貫した解説を試みたものです。 刑法総論は、ともすると難解な専門用語、数限りない学説の対立による膨大な情報量 に流され、気が付けば苦手科目になっている、ということも少なくないようです。そこで、 本書では、まずできるだけわかりやすく、また具体的なイメージをもってもらうよう留意し ています。また、試験対策という観点から、メリハリをつけて学習を進めることができる ように、単元・図表のランク付けを行いました。

１　単元のランク

ＡＡ：論文式試験・短答式試験を通してきわめて重要度の高い必修単元である。 　Ａ：論文式試験・短答式試験対策として重要な単元である。 　Ｂ：主に短答式試験対策として重要な単元である。

２　図表のランク

ＡＡ：論文式試験・短答式試験を通して理解しておかなければならないきわめて重要度 の高い図表である。 　Ａ：論文式試験・短答式試験対策として重要な図表である。 　Ｂ：主に短答式試験対策として重要な図表である。

二　本書の構成

１　「ケーススタディ・Ｑ＆Ａ」

各節のはじめに、「ケーススタディ・Ｑ＆Ａ」を設けました。これは、刑法のイメージを 具体的につかんでいただくために事例を設定し、Ｑ＆Ａ方式で簡単な解説を加えたもので す。また、イラストも挿入していますので、刑法総論をより身近に感じていただくための 素材として役立てて下さい。

２　「学習の指針」

各節のはじめに「学習の指針」を設けました。これは、その節で学習する重要概念や体 系的な位置づけを、簡潔にわかりやすく説明したものです。初学者の方は、まず学習の指 針を読んで重要ポイントが何かをおさえてから勉強するとよいでしょう。

３　「問題の所在」、「考え方のすじ道」、「アドヴァンス」

司法試験をはじめとする法律系試験では、論文式の試験を課せられる場合が少なくあり ません。そこで、本書では、そのまま答案に使えるように「問題の所在」「考え方のすじ道」 という項目を設けています。また、結果無価値の立場には大きく分けて山口先生の立場と 前田先生の立場がありますが、「考え方のすじ道」では原則として山口説と前田説を両方 載せていますので、学習の便宜に役立てて下さい。さらに、詳しく学習したい方のため、「ア ドヴァンス」という項目を設けて判例・学説の立場を紹介しています。これにより、短答 式試験対策も万全です。

４　「CloseUp」

本書では、刑法総論における学説の対立点をわかりやすく説明するため、「CloseUp」と いうコーナーを設けました。刑法総論の細かな議論で頭が混乱しはじめたら「CloseUp」 で頭を整理して下さい。

５　「展開」、「判例ナビ」、「行為無価値プラス」、「Advice」

刑法総論の学習では、議論のすじ道をつかみ、自分自身の考え方を確立することが最も 重要ですが、諸説が入り乱れて主張されている判例・学説の立場を整理して頭に入れるこ とも重要です。本書では、知識・理解を整理・整頓するための案内板として四つのコーナー を設けました。 ⑴　「展開」 結果無価値の立場に立たれる山口先生の問題意識や考え方につき、「展開」という形 で記載しました。司法試験考査委員でもあった山口先生の問題意識は、司法試験の短答 式試験や論文式試験で出題されることが多いので、試験対策としておさえておく必要が あります。試験前に一度は読んでおくべき項目です。 ⑵　「判例ナビ」 判例の重要性はいうまでもありませんが、学説の対立の激しい刑法総論では、判例の 立場を学説からどのようにみるかという点が特に重要です。そこで、「判例ナビ」という 項目を設けました。 ⑶　「行為無価値プラス」 本書は結果無価値の立場から一貫して論述をしたものですが、短答式試験対策として 行為無価値の立場についてもある程度は学習しておく必要があります。そこで、「行為 無価値プラス」という項目を設け、行為無価値の立場からの学説を紹介しました。 ⑷　「Advice」 うっかりすると誤解しかねない部分や、短答式試験でよく狙われるところなど、学説 上の盲点となりやすいポイントを「Advice」で指摘しました。

６　「論証カード」

巻末に論証カードを記載しました。直前期の総まとめに役立てて下さい。

７　論文式過去問、短答式過去問

旧司法試験論文式問題は、コンパクトでありながら、基本的かつ重要な論点を問うもの が多く、司法試験等の論文式試験対策をするうえで、最適の演習問題といえます。そこで、 巻末に昭和24年度から平成22年度までの旧司法試験論文式問題を収録したほか、その中 から厳選した良問については、編末に答案構成例を示しました。さらに、司法試験短答式 問題についても、復習に役立つ問題を厳選して肢別化し、編末に掲載しました。 その編で学習した知識を総動員して、これらの問題にチャレンジしてみて下さい。

C-Bookの「C」って何？

いわゆる基本六法といわれる、憲法（Constitution）・民法（Civil Law）・刑法 （Criminal Law）・商法（Commercial Law）・民事訴訟法（Civil Procedure）・刑事

訴訟法（Criminal Procedure）の意外な共通点をご存じですか。 ご覧のとおり、英語に訳すとすべて「C」が頭文字になっています。つまり、 C-Book の「C」には、六法のすべてが凝縮されているのです。 しかも、C-Book は、六法の知識を、完璧（Complete）、かつ簡潔（Compact） に集約し、そして創造的（Creative）に表現しています。 だからこそ C-Book は、皆さんに、法律をわかりやすくお伝えできるというわけ なのです。

54 C-Book刑法Ⅱ〈総論〉【結果無価値版】第3版 　 演劇部で脇役ばかりやらされている甲と乙は、劇場 において、お互い示し合わせることなく偶然に、舞台 で稽古中の主役Ｘを殺す意図で同時にピストルを発射 した。甲の発射した弾丸はＸの頭に命中し、乙の発射 した弾丸はＸの心臓に命中したため、Ｘは即死した。 頭の傷も、心臓の傷も、それだけでＸを死に致らしめ るものであり、両者が競合することによってＸの死が 早まったという事情はなかった。甲と乙は、ともに殺 人罪となるか。 Ｑ：法学部１年生 Ａ：先輩の司法試験受験生 Ｑ：「甲も乙も、Ｘを殺そうとして実際に殺したわけですから、両者とも殺人罪になると思います。 なにか争いがあるんですか？」 Ａ：「うん、刑法においてはね、行為と結果の間に『因果関係』というのが必要とされるんだよ。こ の『因果関係』が認められなければ、Ｘが死んでいても甲や乙の行為により、Ｘが死んだとは 認められず、殺人未遂罪になるんだよ。そして、『因果関係』を判断する最初の関門として、『あ の行為がなかったら、この結果がなかった』という関係、いわゆる『条件関係』が認められな ければ、因果関係は否定されるとするのが多数派なんだ。」 Ｑ：「それだとこの場合は…」 Ａ：「『甲の行為がなくてもＸは死んだ』わけだし、『乙の行為がなくてもＸは死んだ』わけだから、 どうなる？」 Ｑ：「甲乙ともに『条件関係』が認められないことになりますから、因果関係は認められません。でも、 甲の行為と乙の行為がともになければＸは死ななかったにもかかわらず、甲も乙も殺人未遂罪 になってしまいますよね。それでは、Ｘも浮かばれませんよ。」 Ａ：「そうだね。そこで、ここでは先の公式を修正して考える立場もあるし、逆に公式を堅く守る立 場もあるんだよ。『因果関係論』は全体として、最近学者が強い関心を示している分野なので要 注意だね。」 　　→本編３- ２参照 ●3-1 因果関係総説　●3-2 条件関係　●3-3 因果関係論 因果関係

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475 C-Book刑法Ⅱ〈総論〉【結果無価値版】第3版 ●4-3 共犯と身分 大判大2.3.18 事案： 甲・乙（非常習者）は丙（常習者）の賭博行為を幇助した。 判旨： 「刑法65条第１項は犯人の身分を以て構成要件とせる犯罪に加 功したるものは其身分あらざるも身分あるものの共犯として処分 する事を規定したるものにして犯人の身分を以て其構成要件とせ ず単に刑の軽重の原因とせる犯罪に付ては何等関係なき条項なれ ば本件被告甲同乙の如く賭博の常習なき者が賭博常習者の犯罪を 幇助したる場合に於ては同条項は之を適用すべき筋合いのものに 非ず」と判示して、Ｂ説に立った。 【65条１項・２項に関する判例及び各学説の解釈の相違】 A 65 Ⅰ（連帯的な取扱い） 65 Ⅱ（個別的な取扱い） 判例・通説 真正身分犯 不真正身分犯 団藤・大塚 真正身分犯・不真正身分犯の犯_{罪成立に関する規定} 不真正身分犯の科刑に関する規_定 山口・平野 違法身分について違法の連帯性 を規定 責任身分について責任の個別性 を規定 身分の作用について、一見矛盾するような規律を定める65条（１項は「連 帯的」に、２項は「個別的」に規定）をいかに解するかについては、いくつか の見解が主張されてきました。 まず、65条１項は真正身分犯及び不真正身分犯を通じて、身分犯における 共犯の成立について規定したもので（よって、共犯の罪名は正犯の罪名と同 一になります）、同条２項は特に不真正身分犯について刑の個別作用を定めた ものと解する見解（団藤、大塚）は、罪名従属性の観点（共犯の従属性を徹 底させ共犯の罪名は正犯の罪名と同一でなければならないという観点）から導 かれる見解です。 次に、65条１項は「違法身分」の連帯作用を、同条２項は「責任身分」の 個別作用を規定したものであると解する見解（平野、山口）は、「違法は連帯 的に、責任は個別的に」という思想に親和的ですが、違法身分か責任身分か の区別はかなり困難であり、また違法と責任に関する複雑な学説の対立を持ち 込むことになり妥当でないとの批判があります。 そして、判例・通説は、条文を文字通り理解し、65条１項は真正身分の連 帯作用を、同条２項は不真正身分の個別作用を定めたものであると解してい ます。 三 65条1項の解釈（1項の「共犯」には共同正犯を含むか） 真正身分犯について非身分者が身分者の行為に加功したときは、65条 １項により非身分者といえども共犯として処罰されることになる。そこで、 65条１項にいう「共犯」の意義が問題となる。 ▲ 判例刑法・446頁 演劇部で脇役ばかりやらされている甲と乙は、劇場 において、お互い示し合わせることなく偶然に、舞台 で稽古中の主役Ｘを殺す意図で同時にピストルを発射 した。甲の発射した弾丸はＸの頭に命中し、乙の発射 した弾丸はＸの心臓に命中したため、Ｘは即死した。 頭の傷も、心臓の傷も、それだけでＸを死に致らしめ るものであり、両者が競合することによってＸの死が 早まったという事情はなかった。甲と乙は、ともに殺 人罪となるか。 Ｑ：法学部１年生 Ａ：先輩の司法試験受験生 【65条１項・２項に関する判例及び各学説の解釈の相違】 65 Ⅰ（連帯的な取扱い） 65 Ⅱ（個別的な取扱い） 真正身分犯 真正身分犯・不真正身分犯の犯 罪成立に関する規定 不真正身分犯の科刑に関する規定 違法身分について違法の連帯性 責任身分について責任の個別性 を規定 身分の作用について、一見矛盾するような規律を定める65条（１項は「連 帯的」に、２項は「個別的」に規定）をいかに解するかについては、いくつか の見解が主張されてきました。 まず、65条１項は真正身分犯及び不真正身分犯を通じて、身分犯における 共犯の成立について規定したもので（よって、共犯の罪名は正犯の罪名と同 一になります）、同条２項は特に不真正身分犯について刑の個別作用を定めた ものと解する見解（団藤、大塚）は、罪名従属性の観点（共犯の従属性を徹 底させ共犯の罪名は正犯の罪名と同一でなければならないという観点）から導 かれる見解です。 次に、65条１項は「違法身分」の連帯作用を、同条２項は「責任身分」の 個別作用を規定したものであると解する見解（平野、山口）は、「違法は連帯 的に、責任は個別的に」という思想に親和的ですが、違法身分か責任身分か の区別はかなり困難であり、また違法と責任に関する複雑な学説の対立を持ち 込むことになり妥当でないとの批判があります。 そして、判例・通説は、条文を文字通り理解し、65条１項は真正身分の連 帯作用を、同条２項は不真正身分の個別作用を定めたものであると解してい 56 C-Book刑法Ⅱ〈総論〉【結果無価値版】第3版 ●3　因果関係

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-1 因果関係総説 目　次 一　はじめに 二　因果関係論の概況 学習の指針 結果犯について、（実行）行為が存在することが認められ、構成要 件的結果の発生が認められたならば、次に問題となるのが因果関係で す。因果関係によって（実行）行為と構成要件的結果が結び付けられ ない場合は、結果犯の構成要件該当性は否定され、（未遂犯規定があ る場合には）未遂犯が成立するにとどまることになります。 ここでは、実行行為と結果との間に必要となる因果関係の意義につ いてしっかりと理解しましょう。コア・カリキュラムにも同趣旨の指 摘があります。 一　はじめに １　意義 因果関係とは、（実行）行為と現に生じた結果との間の、客観的な「原 因と結果」と呼べる関係をいう。 （実行）行為と結果の発生があっても、両者の間に因果関係、すなわち、 （実行）行為によりその結果が発生したという関係がなければ、その結果 を構成要件的結果として（実行）行為に帰属させることはできない。こ のように、因果関係は、社会通念上偶然に発生したとみられる結果を刑 法的評価から除去し、処罰の適正化を図るという機能を果たすものとい える。 たとえば、甲がＡを殴打してＡに軽傷を負わせたところ、Ａがその治 療のため病院に向かう途中でトラックにはねられて死亡したような場合 に、Ａ死亡の結果についても甲に帰責でき、傷害致死罪（205）が成立 するのか、それとも、死亡の結果については帰責できず、甲は傷害罪 （204）にとどまるのか。これは、甲の殴打行為とＡ死亡の結果との間に 因果関係があるかどうかにかかわる。 ２　因果関係が否定される場合の処理 実行の着手がなされた後、結果が発生しても、因果関係が欠ければそ の結果をその（実行）行為に帰属させることができないから、結果は行 為者に帰責されず、未遂罪の成否が問題となる（未遂を処罰する場合）。 ▲前田・178頁 山口・49頁 西田・91頁 大谷・200頁 山口先生は、因果関係を 「行為」と構成要件的結 果との間の問題と定義し ています（山口・50 頁）。 Advice 因果関係は実行行為と結 果の関係を問題とするも のですから、単なる予備 行為から結果が生じても 因果関係は問題となりま せん。たとえば、殺人の 目的で毒入りの酒を戸棚 に準備していたところ、 他人がそれを飲んで死ん でしまった場合、殺人予 備罪と過失致死罪が成立 するにすぎません（前田・ 179 頁）。 因果関係は実行行為と結 果の関係を問題とするも のですから、単なる予備 行為から結果が生じても 因果関係は問題となりま せん。たとえば、殺人の 目的で毒入りの酒を戸棚 に準備していたところ、 結果犯について、（実行）行為が存在することが認められ、構成要 件的結果の発生が認められたならば、次に問題となるのが因果関係で す。因果関係によって（実行）行為と構成要件的結果が結び付けられ ない場合は、結果犯の構成要件該当性は否定され、（未遂犯規定があ る場合には）未遂犯が成立するにとどまることになります。 ここでは、実行行為と結果との間に必要となる因果関係の意義につ いてしっかりと理解しましょう。コア・カリキュラムにも同趣旨の指

CloseUpで理解を

さらに深めることが

可能

Adviceで本文の説明を補足

イラスト入りのケーススタデ

ィ・Ｑ＆Ａで刑法のイメージ

をつかむことが可能

ランク入りの図表により効果

的な学習に最適

学習の指針で学習の

メリハリづけを

300 _{C-Book刑法Ⅱ〈総論〉【結果無価値版】第3版} ●6　責任能力 【実行行為の途中での責任能力の喪失事例】 暴行の意思で 暴行開始 責任能力あり 責任能力喪失

甲

Ａ

【前田説】 実行着手の時点で責任能力がなくても自己の是非弁別能力・行動コントロール能 力により結果を発生させた以上、完全な責任を問い得る ↓ ①　飲酒を続け継続的・断続的に暴行を重ねており、原因行為に存する結果発生 の可能性は大きい ②　死の結果は責任能力状態下の意欲が貫かれたもの ↓ 完全な責任能力の存在していた時点で結果発生に向けられた行為を開始したとい え、自己の是非弁別能力・行動コントロール能力により結果を発生させたといえ る →原因において自由な行為の理論の適用可 ↓したがって Ａの死の直接の原因となった暴行行為時に責任無能力者であっても、甲に傷害致 死罪（205）の完全な責任を問い得る 【山口説】 実行行為の遂行開始後心神喪失・心神耗弱となって構成要件的結果を惹起した場 合も、原因において自由な行為の法的構成によって構成要件的結果惹起について の完全な責任を問うことができる ∵　この場合も、構成要件的結果を惹起した行為の時点において完全な責任能力 を認めることができない点において、一般の原因において自由な行為の事例と 同様であるから ↓ 原因において自由な行為（責任モデル）の論証 ↓本問では 甲には傷害致死罪（205Ⅰ）の完全な責任を問いうる アドヴァンス Ａ　間接正犯類似説 この見解に対しては、「原因において自由な行為」について故意犯の責任を 問うために、自己の責任無能力または限定責任能力状態を利用する意思（二 重の故意）を必要とするはずであるが、実行行為の途中で責任能力を失った 場合、そのような意思は認められず、また、責任無能力状態で初めて結果を 惹起するに足る重大な行為が行われた場合には、同時的コントロールが認め られないから、既遂ないし重い結果について完全な責任を問うことは困難に 山口先生は、本件の場合、 ①結果行為時に故意が 存在しない場合は、原因 行為の段階で結果惹起 意思があることから故意 が認められ、結果惹起に 向けられた一連の行為の 遂行が開始されている以 上、結果行為遂行を担保 する事情が認められるこ と、②結果行為時に故意 が存在する場合も、全体 を一連の行為と評価し て、原因行為時に結果惹 起に向けた一連の行為を なす意思の現実化があ り、当初の故意が一貫し て一連の実行行為への遂 行へと現実化しているこ とを認めやすいことを理 由に、一般の事例と比較 して故意犯を認めること が容易であるとしていま す。 105 C-Book刑法Ⅱ〈総論〉【結果無価値版】第3版 論文式試験 の過去問を解いてみよう ●論文式試験過去問 ［問題点］ 因果関係の判断基準 ［フローチャート］ YES 条件説 NO 客観的相当因果関係説 因果関係肯定 殺人既遂罪 殺人罪が成立するか 殺人罪が成立するか 因果関係が認められるか 条件関係の存在だけで 因果関係を認めてよいか 相当因果関係説 折衷的相当因果関係説 因果関係否定 殺人未遂罪 YES 相当性判断の基礎事情として 客観的事情のみならず行為者 の主観も考慮すべきか ＜乙の罪責について＞ NO YES 旧司平成４年度第１問 甲は、乙に、Ａを殺害すれば100万円の報酬を与えると約束した。 そこで、乙がＡを殺そうとして日本刀で切り付けたところ、Ａは、身 をかわしたため、通常であれば２週間で治る程度の創傷を負うにと どまったが、血友病であったため、出血が止まらず、死亡するに至 った。甲は、Ａが血友病であることを知っていたが、乙は知らなか った。 甲及び乙の罪責について、自説を述べ、併せて反対説を批判せよ。 107 C-Book刑法Ⅱ〈総論〉【結果無価値版】第3版 短答式試験 の過去問を解いてみよう ●短答式試験過去問 １　甲が乙に暴行を加えたため乙が死亡したが、乙に対する暴行の後、 乙が死亡するまでの間に傷害致死罪の法定刑を重くする改正法が施行 された場合、新法が適用される（司Ｈ 21 － 16 －イ改題）。 ２　Ａ国民甲は、Ｂ国において同国に居住する日本国民Ｖ１を殺害しよ うと考え、Ｂ国において毒入り酒をＶ１方に発送し、これを飲酒した Ｖ１は同国内で薬物中毒により死亡した。この場合、甲には刑法の適 用がある（司Ｈ 23 － 20 －１改題）。 ３　不作為犯における不作為と結果との間に刑法上の因果関係を認める ためには、不作為の後に結果の発生が認められることで足り、期待さ れる作為をなしていたとすれば結果を避け得たことが合理的な疑いを 超える程度に確実であったことまでは必要とされない（司Ｈ 19 － 12 －１）。 ４　甲及び乙が木刀と野球のバットでＶを執拗に殴打し、辛うじて逃走 したＶを更に殴打すべく追跡したところ、Ｖは、追跡を逃れようとビ ルの屋上に逃げ、更に約１メートル離れた隣のビルの屋上に飛び移ろ うとして地上に落下して死亡した場合には、Ｖは自ら危険な行動を行 っている以上、甲及び乙による殴打、追跡とＶの死亡の結果との間に 因果関係を肯定することはできない（司Ｈ 19 － 12 －４）。 ５　甲が自動車を運転中、自転車に乗ったＶを跳ね飛ばして自動車の屋 根に跳ね上げ意識を喪失させたが、Ｖに気付かないまま自動車の運転 を続けるうち、自動車の同乗者がＶに気付き、走行中の自動車の屋根 からＶを引きずり降ろして路上に転倒させた。その結果、Ｖは頭部に 傷害を負って死亡したが、Ｖの死因である傷害が自動車との衝突の際 に生じたものか、路上へ転落した際に生じたものかは不明であった。 この場合、同乗者の行為は経験上普通に予想できるところではないか ら、甲の行為とＶの死亡の結果との間に因果関係を肯定することはで きない（司Ｈ 19 － 12 －５）。 ６　甲は、Ｖを不法に逮捕した上、自動車後部のトランク内にＶを監禁 した状態で同車を発進させ、信号待ちのため路上で停車中、居眠り運 転をしていた乙が自車を甲の運転する車両に追突させたため、Ｖは追 突による全身打撲により死亡した。この場合、甲が運転中の自動車の トランク内にＶを監禁していた行為とＶの死亡との間に因果関係が認 められる（司Ｈ 23 －２－エ改題）。 ×「 犯 罪 後 」（ ６） と は、 犯罪実行行為終了後を意 味する ○３の２② ×最判平元 .12.15 ／百選 Ⅰ［第６版］〔４〕 ×最判平 15.7.16 ／百選Ⅰ ［第６版］〔11〕 〇最決昭 42.10.24 ／百選 Ⅰ［第６版］〔12〕 〇最決平 18.3.27 ／百選Ⅰ ［第６版］〔14〕 実行着手の時点で責任能力がなくても自己の是非弁別能力・行動コントロール能 力により結果を発生させた以上、完全な責任を問い得る ①　飲酒を続け継続的・断続的に暴行を重ねており、原因行為に存する結果発生 の可能性は大きい ②　死の結果は責任能力状態下の意欲が貫かれたもの 完全な責任能力の存在していた時点で結果発生に向けられた行為を開始したとい 自己の是非弁別能力・行動コントロール能力により結果を発生させた →原因において自由な行為の理論の適用可 Ａの死の直接の原因となった暴行行為時に責任無能力者であっても、甲に傷害致 実行行為の遂行開始後心神喪失・心神耗弱となって構成要件的結果を惹起した場 原因において自由な行為の法的構成によって構成要件的結果惹起について の完全な責任を問うことができる 　この場合も、構成要件的結果を惹起した行為の時点において完全な責任能力 を認めることができない点において、一般の原因において自由な行為の事例と 原因において自由な行為（責任モデル）の論証 ）の完全な責任を問いうる 山口先生は、本件の場合、 ①結果行為時に故意が 存在しない場合は、原因 行為の段階で結果惹起 意思があることから故意 が認められ、結果惹起に ［フローチャート］ YES 条件説 殺人罪が成立するか 因果関係が認められるか 条件関係の存在だけで 因果関係を認めてよいか 相当因果関係説 相当性判断の基礎事情として ＜乙の罪責について＞ NO 乙が死亡するまでの間に傷害致死罪の法定刑を重くする改正法が施行 された場合、新法が適用される（司Ｈ 21 － 16 －イ改題）。 　Ａ国民甲は、Ｂ国において同国に居住する日本国民Ｖ１を殺害しよ うと考え、Ｂ国において毒入り酒をＶ１方に発送し、これを飲酒した Ｖ１は同国内で薬物中毒により死亡した。この場合、甲には刑法の適 用がある（司Ｈ 23 － 20 －１改題）。 　不作為犯における不作為と結果との間に刑法上の因果関係を認める ためには、不作為の後に結果の発生が認められることで足り、期待さ れる作為をなしていたとすれば結果を避け得たことが合理的な疑いを 超える程度に確実であったことまでは必要とされない（司Ｈ 19 － 12 　甲及び乙が木刀と野球のバットでＶを執拗に殴打し、辛うじて逃走 したＶを更に殴打すべく追跡したところ、Ｖは、追跡を逃れようとビ

本書をお使いいただくにあたって

編末に論文式試験過去問・短

答式試験過去問を記載。実戦

力の養成にも対応

前田説・山口説の考え方の

すじ道により、論理の流

れを把握することが可能

結果無価値の立場に立たれる

山口先生の問題意識を記載

購入者特典

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ＬＥＣ司法試験サイトにアクセス

（http://www.lec-jp.com/shinshihou）

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リンクからＬＥＣ司法試験書籍ウェブサイトへアクセス

（http://www.lec-jp.com/shinshihou/book/support/）

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2014年１月15日（水）∼ ４月24日（木）

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C-Bookで受ける「公務員試験」

公務員試験を目指す皆さんへ

１　公務員試験の概要

公務員は地方公務員と国家公務員に大別されます。国家公務員は、中央官庁やその出 先などの国家機関の職員です。国家総合職と国家一般職があります。専門職として裁判所 職員、国税専門官等があります。地方公務員は、県庁、市役所、区役所等の職員です。試 験区分は、受験資格によって、大学卒業程度の人を対象とした試験、高校卒業程度の人 を対象とした試験に分かれています。

２　試験内容紹介

公務員試験では、一次試験として教養科目と専門科目に関する「択一式試験」が実施さ れ、一次試験または二次試験で専門科目その他に関する「記述式試験」ないし「論文式試験」 が実施されることが多いです。 択一式試験では、国家総合職や県庁などの地方上級試験で刑法が試験科目となってい ます。 二次試験では、面接試験が実施されます。これら一次、二次試験を突破すると「最終合 格」となります。しかし、公務員試験では「最終合格」イコール採用ではないという点に 注意が必要です。

３　C-Book 公務員試験活用法

⑴　択一式試験対策 条文の少ない刑法総論の分野では判例や学説がよく出題されます。特に公務員試験 では判例が重要です。そこで、本書では「判例ナビ」で判例の要点を簡潔に紹介しました。 また、学説問題は、学説の内容をあらかじめ理解していないと解答は困難です。本書 では、「アドヴァンス」で学説の内容を簡単に整理して紹介しました。 ⑵　記述式試験対策 裁判所職員（総合職）や裁判所職員（人間科学）で刑法が出題されます。問題は事 例問題が出題されることが多いです。本書では、「問題の所在」として具体的事例を挙げ、 「考え方のすじ道」でその分析の方法を示して、事例問題の解決能力の養成を可能とし ました。

４　公務員試験の情報収集のために

上記で公務員試験概要、本書の利用法について簡単に紹介しましたが、公務員には 様々な種類・試験があります。弊社の公務員サイトでは公務員試験ガイドや公務員試験に 役立つ様々な情報を提供しています。ぜひ、ご覧下さい。

ＬＥＣ公務員サイト　http://www.lec-jp.com/koumuin/

LEC 公務員

予備試験を目指す皆さんへ

予備試験は法科大学院修了と同等の認定をすることを目的としています。そして、予備 試験に合格し、しかも、その後に控えている司法試験に合格するためには法科大学院での 教育課程を修了したレベルに到達することが必要です。 ただ、従来、法科大学院では学者、実務家教員により、様々な指導が行われており、「法 科大学院を修了した」ということがどのようなレベルを指すか不明瞭でした。 しかし、2009年12月24日（2010年1月26日更新）、法科大学院コア・カリキュラムの 第１次モデル案が、そして、2010年3月29日に第２次案、同年10月19日に第２次案修正 案が、文部科学省の推進する高度専門職業人養成教育推進プログラム法科大学院コア・カ リキュラム調査研究グループより、公表され、法科大学院教育が達成すべき共通の到達目 標をうかがい知ることができるようになりました。 そこで、「法律を皆さんにわかりやすくお伝えする」C-Bookもこれに応える内容とする べく、コア・カリキュラムに示されたテーマの記載を充実させています。 ぜひ、対照表を活用し、予備試験、司法試験の合格を勝ち取って下さい。

法科大学院を目指す皆さん、法科大学院在学中の皆さんへ

後掲の「法科大学院コア・カリキュラム対照表」は、法科大学院教育が達成すべき到 達目標のミニマムスタンダードとして発表された法科大学院コア・カリキュラム第２次案 修正案とC-Bookの記載とを対応させたものです。法科大学院既修者入試も、法科大学院 の教育もこの到達目標に掲げられた各論点の趣旨や要件の基本的な理解を前提に、具体 的事案に対しあてはめをする能力が求められる内容となっていますが、C-Bookの該当箇 所を理解すれば十分に対応することが可能です。学習の指針としてこの対照表を活用し て下さい。

ＬＥＣ予備試験サイト　　http://www.lec-jp.com/yobi_shiken/

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ＬＥＣ法科大学院サイト http://www.lec-jp.com/houka/

ＬＥＣ司法試験サイト

http://www.lec-jp.com/shinshihou/

LEC 法科大学院

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C-Bookで学ぶ「予備試験」

「法科大学院」

・はしがき ・本書をお使いいただくにあたって ・購入者特典 ・C-Bookで受ける「公務員試験」 ・C-Bookで学ぶ「予備試験」「法科大学院」 ・参考文献表・文献略記表 ・法科大学院コア・カリキュラム対照表

第

1

編

序論

第１章　概説

2

一　はじめに ……… 2 二　刑法のかたち ……… 3

第２章　刑法総論の全体像の概説（結果無価値論の視点から）

6

2-1　犯罪の成立要件 ……… 6 一　構成要件 ……… 6 二　違法性 ……… 6 三　責任 ……… 6 2-2　構成要件該当性 ……… 8 一　実行行為 ……… 8 二　結果 ……… 9 三　因果関係 ……… 9 四　故意 ……… 9 2-3　違法性 ………10 一　違法性阻却の一般原理 ……… 10 二　正当防衛 ……… 10 三　緊急避難 ……… 11 2-4　責任 ………12 一　原因において自由な行為 ……… 12 二　故意 ……… 12 三　違法性の意識（またはその可能性）……… 13 四　期待可能性 ……… 13 2-5　過失犯 ………14 2-6　修正された構成要件 ………15 一　未遂犯 ……… 15 二　共犯 ……… 15 2-7　罪数 ………16

第

2

編

刑法の基礎

第１章　刑法理論

18

一　学派の対立 ……… Ｂランク……… 18 二　客観主義と主観主義 ……… Ｂランク……… 18 三　応報刑論と目的刑論 ……… Ｂランク……… 19 四　刑法理論の歴史 ……… Ｂランク……… 20

第２章　刑法の機能

23

一　規制機能 ……… Ｂランク……… 23 二　法益保護機能 ……… Ａランク……… 23 三　人権保障機能 ……… Ａランク……… 23

第３章　刑法の基本原則

24

一　罪刑法定主義 ……… Ａランク……… 24 二　法益保護の原則 ……… Ａランク……… 27 三　謙抑主義 ……… Ａランク……… 27 四　責任主義 ……… Ａランク……… 27

第４章　刑法の適用範囲

28

一　時間的適用範囲 ……… Ｂランク……… 28 二　場所的適用範囲 ……… Ｂランク……… 30 三　人的適用範囲 ……… Ｂランク……… 33 四　事項的適用範囲 ……… Ｂランク……… 33

第

3

編

犯罪論総論

第１章　犯罪の成立要件

36

一　構成要件該当性 ……… Ａランク……… 36 二　違法性 ……… Ａランク……… 36 三　責任 ……… Ａランク……… 37

第２章　犯罪論の体系

39

一　犯罪論の体系 ……… Ａランク……… 39 二　形式的犯罪論と実質的犯罪論 ……… Ａランク……… 42

第

4

編

構成要件該当性

第１章　構成要件

44

1-1　構成要件の要素 ………44 一　構成要件の要素 ……… Ｂランク……… 44 二　客観的要素 ……… Ｂランク……… 44 三　主観的要素 ……… Ｂランク……… 47

1-2　構成要件の分類 ………50 一　記述的構成要件要素と規範的構成要件要素 …… Ａランク……… 50 二　消極的構成要件要素 ……… Ｂランク……… 50

第２章　実行行為

51

一　行為論 ……… Ｂランク……… 51 二　実行行為概念 ……… Ａランク……… 52

第３章　因果関係

54

3-1　因果関係総説 ………56 一　はじめに ……… Ａランク……… 56 二　因果関係論の概況 ……… Ａランク……… 57 3-2　条件関係 ………58 一　はじめに ……… Ａランク……… 58 二　択一的競合 ……… Ａランク……… 58 三　仮定的因果経過 ……… Ｂランク……… 61 四　その他の問題点 ……… Ｂランク……… 62 3-3　因果関係論 ………63 一　意義 ……… Ａランク……… 63 二　行為時の特殊事情 ……… ＡＡランク……… 65 三　行為後の事情 ……… ＡＡランク……… 69 四　遡及禁止効 ……… Ｂランク……… 76

第４章　間接正犯

78

一　はじめに ……… Ａランク……… 79 二　間接正犯の正犯性 ……… ＡＡランク……… 80 三　間接正犯の類型 ……… Ａランク……… 83 四　自手犯 ……… Ｂランク……… 90

第５章　不作為犯

91

一　はじめに ……… Ａランク……… 92 二　不真正不作為犯の実行行為性 ……… ＡＡランク……… 92 三　不作為犯の因果関係 ……… Ａランク……… 99 四　作為義務の錯誤 ……… Ａランク……… 101 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司平成４年度第１問 ……… 105 短答式試験の過去問を解いてみよう ……… 107

第

5

編

違法性

第１章　違法性総説

110

1-1　違法性の本質 ……… 110 一　はじめに ……… Ｂランク……… 110 二　形式的違法性と実質的違法性 ……… Ｂランク……… 110 三　客観的違法性論と主観的違法性論 ……… Ａランク……… 112

1-2　違法性の要素 ……… 113 一　客観的違法要素 ……… Ｂランク……… 113 二　主観的違法要素 ……… Ａランク……… 113 1-3　可罰的違法性 ……… 117 一　意義 ……… Ｂランク……… 117 二　可罰的違法性の分類 ……… Ｂランク……… 117 三　可罰的違法性阻却の効果 ……… Ｂランク……… 118 四　超法規的違法性阻却事由と可罰的違法性 ……… Ｂランク……… 120 1-4　違法性阻却の一般原理 ……… 122 一　はじめに ……… Ｂランク……… 122 二　違法性阻却の一般原理 ……… Ｂランク……… 122 三　違法性阻却事由の分類 ……… Ｂランク……… 123

第２章　一般的正当行為

125

2-1　一般的正当行為総説 ……… 126 2-2　法令による行為 ……… 127 一　意義 ……… Ｂランク……… 127 二　法令による行為の類型 ……… Ｂランク……… 127 三　その他の法令行為 ……… Ｂランク……… 128 四　法令によって注意的に適法性が明示された行為  ……… Ｂランク……… 128 2-3　正当業務行為 ……… 129 一　総説 ……… Ｂランク……… 129 二　治療行為 ……… Ｂランク……… 130 三　スポーツ行為 ……… Ｂランク……… 131 四　取材行為 ……… Ｂランク……… 131 五　弁護活動等 ……… Ｂランク……… 132 2-4　その他の正当行為 ……… 133 一　被害者の同意 ……… Ａランク……… 133 二　自損行為（自傷行為）……… Ｂランク……… 138 三　被害者の推定的同意（承諾）……… Ｂランク……… 138 四　安楽死・尊厳死 ……… Ｂランク……… 139 五　労働争議行為 ……… Ｂランク……… 141

第３章　正当防衛

142

3-1　正当防衛総説 ……… 143 一　意義 ……… Ａランク……… 143 二　違法性阻却の根拠 ……… Ａランク……… 143 3-2　正当防衛の成立要件 ……… 145 一　成立要件 ……… ＡＡランク………… 145 二　対物防衛 ……… ＡＡランク………… 148 三　偶然防衛 ……… ＡＡランク………… 151 四　積極的加害意思（口実防衛）……… ＡＡランク………… 153 五　自招侵害 ……… ＡＡランク………… 156 六　喧嘩と正当防衛 ……… Ａランク……… 159

七　盗犯等防止法と正当防衛 ……… Ｂランク……… 161 3-3　過剰防衛 ……… 162 一　意義 ……… Ｂランク……… 162 二　過剰防衛の態様 ……… Ａランク……… 162 三　効果 ……… Ａランク……… 163

第４章　緊急避難

166

4-1　緊急避難総説 ……… 167 一　意義 ……… Ａランク……… 167 二　緊急避難が不可罰とされる根拠 ……… Ａランク……… 167 4-2　緊急避難の成立要件 ……… 170 一　成立要件 ……… ＡＡランク………… 170 二　自招危難 ……… ＡＡランク………… 172 三　強要による緊急避難 ……… Ｂランク……… 174 四　過剰避難 ……… Ａランク……… 176 4-3　正当防衛との関係 ……… 177 一　正当防衛と緊急避難の異同 ……… Ａランク……… 177 二　防衛行為と第三者 ……… ＡＡランク………… 178

第５章　自救行為

183

一　はじめに ……… Ｂランク……… 183 二　自救行為の成立要件 ……… Ｂランク……… 183

第６章　義務の衝突

185

一　意義 ……… Ｂランク……… 185 二　緊急避難との関係 ……… Ｂランク……… 185 三　効果 ……… Ｂランク……… 185 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司昭和 57 年度第１問……… 186 短答式試験の過去問を解いてみよう ……… 188

第

6

編

責任

第１章　責任総説

192

一　責任の意義 ……… Ａランク……… 192 二　責任主義 ……… Ａランク……… 192 三　責任の本質 ……… Ａランク……… 193 四　責任の要素 ……… Ｂランク……… 195 五　責任類型 ……… Ａランク……… 195

第２章　故意

196

2-1　故意総説 ……… 198 一　意義 ……… Ａランク……… 198 二　故意の体系上の位置づけ ……… Ａランク……… 198

2-2　故意の要件 ……… 199 一　はじめに ……… Ｂランク……… 199 二　意思的要素の要否 ……… Ａランク……… 199 三　表象の対象 ……… Ａランク……… 201 四　故意の種類 ……… Ｂランク……… 205 2-3　事実の錯誤 ……… 207 2-3-1　錯誤の種類 ……… 207 一　事実の錯誤と法律の錯誤 ……… Ａランク……… 207 二　同一構成要件内の錯誤と異なる構成要件間の錯誤  ……… Ａランク……… 207 2-3-2　具体的事実の錯誤 ……… 208 一　錯誤に関する学説 ……… Ｂランク……… 208 二　客体の錯誤 ……… ＡＡランク………… 209 三　方法の錯誤 ……… ＡＡランク………… 211 2-3-3　規範的構成要件要素の認識 ……… 215 一　意義 ……… Ｂランク……… 215 二　種類 ……… Ｂランク……… 216 三　規範的構成要件要素の認識（規範的構成要件要素の錯誤） 　 ……… Ａランク……… 216 四　作為義務の錯誤 ……… Ａランク……… 218 2-3-4　因果関係の錯誤 ……… 218 一　意義 ……… Ａランク……… 218 二　具体例 ……… Ａランク……… 218 三　具体例①の場合の処理 ……… ＡＡランク………… 219 四　具体例②の場合の処理 ……… ＡＡランク………… 221 五　早すぎた構成要件の実現 ……… ＡＡランク………… 223 2-3-5　違法性阻却事由に関する錯誤 ……… 226 一　誤想防衛 ……… ＡＡランク………… 226 二　誤想過剰防衛 ……… ＡＡランク………… 229 三　誤想避難・誤想過剰避難 ……… Ｂランク……… 233 2-3-6　抽象的事実の錯誤 ……… 234 一　意義 ……… Ａランク……… 234 二　具体例その１ ……… ＡＡランク………… 234 三　具体例その２ ……… Ａランク……… 236 四　具体例その３ ……… Ａランク……… 237

第３章　過失

241

3-1　過失犯総説 ……… 242 一　はじめに ……… Ａランク……… 242 二　過失の種類 ……… Ｂランク……… 243 3-2　過失犯の構造 ……… 244 一　過失犯の構造 ……… ＡＡランク………… 244 二　許された危険の法理 ……… Ａランク……… 246

3-3　過失犯における諸問題 ……… 247 一　予見可能性 ……… ＡＡランク………… 247 二　信頼の原則 ……… Ａランク……… 253 三　結果回避可能性・結果回避義務 ……… Ａランク……… 257 四　過失行為による緊急行為 ……… Ａランク……… 259 五　過失犯と同意 ……… Ａランク……… 261 3-4　過失の競合 ……… 263 一　はじめに ……… Ｂランク……… 263 二　単独行為者の過失の競合（段階的過失）………… Ｂランク……… 263 三　複数行為者の過失の競合 ……… ＡＡランク………… 264

第４章　違法性の意識

273

一　はじめに ……… Ａランク……… 274 二　違法性の意識 ……… Ａランク……… 275 三　違法性の錯誤（法律の錯誤）……… Ａランク……… 279 四　事実の錯誤と法律の錯誤の区別 ……… Ａランク……… 281

第５章　期待可能性

285

一　はじめに ……… Ｂランク……… 285 二　期待可能性の判断基準 ……… Ｂランク……… 286 三　期待可能性の体系的位置づけ ……… Ｂランク……… 286 四　期待可能性の錯誤 ……… Ｂランク……… 286

第６章　責任能力

288

6-1　責任能力総説 ……… 289 一　はじめに ……… Ｂランク……… 289 二　現行法の規定 ……… Ｂランク……… 289 6-2　原因において自由な行為 ……… 292 一　はじめに ……… Ａランク……… 292 二　原因において自由な行為の法律構成 ……… ＡＡランク………… 293 三　心神耗弱状態と原因において自由な行為 ……… ＡＡランク………… 297 四　行為の途中で責任能力を失った場合と原因において自由な行為 　 ……… ＡＡランク………… 299 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司昭和 59 年度第１問……… 302 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司昭和 58 年度第１問……… 304 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司昭和 45 年度第１問……… 306 短答式試験の過去問を解いてみよう ……… 308

第

7

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未遂犯

第１章　総説

312

1-1　未遂犯総説 ……… 312 一　はじめに ……… Ａランク……… 312 二　未遂犯の処罰根拠 ……… Ａランク……… 314 三　未遂犯の処罰範囲 ……… Ｂランク……… 315

四　未遂犯の態様 ……… Ａランク……… 315 1-2　予備・陰謀 ……… 317 一　意義 ……… Ａランク……… 317 二　自己予備・他人予備 ……… ＡＡランク………… 318 三　予備の中止 ……… ＡＡランク………… 320 四　予備と共犯 ……… Ａランク……… 324

第２章　実行の着手

325

一　実行の着手の意義 ……… ＡＡランク………… 325 二　不作為犯の実行の着手 ……… ＡＡランク………… 328 三　間接正犯の実行の着手 ……… ＡＡランク………… 328 四　原因において自由な行為の着手時期 ……… ＡＡランク………… 330

第３章　不能犯

333

一　意義 ……… Ａランク……… 334 二　未遂犯と不能犯の区別 ……… ＡＡランク………… 335 三　不能犯の分類 ……… Ａランク……… 339

第４章　中止犯

342

一　意義 ……… Ａランク……… 343 二　中止犯の法的性格 ……… ＡＡランク………… 343 三　要件 ……… ＡＡランク………… 346 四　予備の中止 ……… ＡＡランク………… 355 五　共犯と離脱・中止 ……… ＡＡランク………… 355 六　中止犯の処分 ……… Ｂランク……… 355 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司昭和 48 年度第１問……… 356 短答式試験の過去問を解いてみよう ……… 358

第

8

編

共犯

第１章　共犯総論

362

1-1　共犯の意義と種類 ……… 362 一　共犯の意義・種類 ……… Ａランク……… 362 二　必要的共犯 ……… Ｂランク……… 363 三　正犯と共犯の区別 ……… Ａランク……… 365 四　不作為犯における正犯と共犯の区別 ……… Ａランク……… 366 1-2　共犯論の基礎 ……… 367 一　共同正犯の本質（共犯の本質）……… ＡＡランク………… 367 二　共犯の処罰根拠 ……… ＡＡランク………… 372 1-3　共犯の従属性 ……… 375 一　意義 ……… Ａランク……… 375 二　実行従属性（従属性の有無）……… Ａランク……… 375 三　要素従属性（従属性の程度）……… ＡＡランク………… 377 四　罪名従属性 ……… Ａランク……… 380

第２章　共同正犯

381

2-1　共同正犯総説 ……… 383 一　意義 ……… Ａランク……… 383 二　一部実行全部責任の根拠 ……… ＡＡランク………… 384 2-2　共同正犯の成立要件と処分 ……… 386 一　共同正犯の成立要件総説 ……… Ａランク……… 386 二　客観的要件（共同実行の事実）……… Ａランク……… 387 三　主観的要件（共同実行の意思）……… Ａランク……… 387 四　共同正犯の処分 ……… Ｂランク……… 389 2-3　共同正犯の成否が問題となる場合 ……… 390 一　共謀共同正犯 ……… ＡＡランク………… 390 二　承継的共同正犯 ……… ＡＡランク………… 395 三　過失犯の共同正犯（過失による共同正犯）……… ＡＡランク………… 404 四　結果的加重犯の共同正犯 ……… Ａランク……… 407 五　片面的共同正犯 ……… Ａランク……… 410 六　予備の共同正犯 ……… Ａランク……… 411 2-4　共同正犯と正当防衛・過剰防衛 ……… 413 一　共同正犯と正当防衛 ……… Ａランク……… 413 二　共同正犯と過剰防衛（質的過剰）……… Ａランク……… 416 三　共同正犯と過剰防衛（量的過剰）……… Ａランク……… 417

第３章　狭義の共犯

421

3-1　教唆犯 ……… 423 一　教唆犯総説 ……… Ａランク……… 423 二　教唆犯の諸類型 ……… Ｂランク……… 424 3-2　従犯 ……… 426 一　従犯総説 ……… Ａランク……… 426 二　従犯の諸類型 ……… Ｂランク……… 431 3-3　狭義の共犯が問題となる場合 ……… 433 一　総説 ……… Ａランク……… 433 二　未遂犯と教唆・幇助 ……… ＡＡランク………… 434 三　共同教唆・共同幇助 ……… Ｂランク……… 437 四　承継的教唆・承継的幇助 ……… Ｂランク……… 438 五　片面的教唆・片面的幇助 ……… Ｂランク……… 439 六　予備と教唆・幇助 ……… Ｂランク……… 440 七　過失犯と教唆・幇助 ……… Ｂランク……… 441 八　結果的加重犯の教唆 ……… Ｂランク……… 443 九　共同正犯・教唆と幇助の区別 ……… Ａランク……… 444

第４章　共犯論の諸問題

449

4-1　共犯と錯誤 ……… 451 一　総説 ……… Ａランク……… 451 二　同一共犯形式間の錯誤 ……… ＡＡランク………… 452 三　異なる共犯形式間の錯誤 ……… ＡＡランク………… 456 四　共犯と間接正犯の錯誤 ……… ＡＡランク………… 457

4-2　共犯と離脱・中止 ……… 462 一　総説 ……… Ａランク……… 462 二　共犯関係からの離脱 ……… ＡＡランク………… 463 三　共犯と中止 ……… ＡＡランク………… 468 4-3　共犯と身分 ……… 471 一　総説 ……… Ａランク……… 471 二　65 条１項と２項との関係 ……… ＡＡランク………… 472 三　65 条１項の解釈（１項の「共犯」には共同正犯を含むか） 　 ……… ＡＡランク………… 475 四　65 条２項の解釈（不真正身分犯における身分者による非身分者への加功） 　 ……… Ａランク……… 477 五　特殊な問題 ……… ＡＡランク………… 478 六　消極的身分と共犯 ……… Ａランク……… 482 4-4　不作為犯と共犯 ……… 485 一　総説 ……… Ｂランク……… 485 二　不作為犯に対する（作為による）共犯 ………… Ａランク……… 485 三　不作為による共犯 ……… Ａランク……… 487 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司平成５年度第１問 ……… 493 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司平成７年度第１問 ……… 495 論文式試験の過去問を解いてみよう〜旧司平成 11 年度第１問……… 497 短答式試験の過去問を解いてみよう ……… 499

第

9

編

罪数

第１章　罪数論総説

502

一　意義 ……… Ｂランク……… 502 二　罪数決定の基準 ……… Ｂランク……… 502 三　罪数論の体系 ……… Ｂランク……… 503

第２章　本来的一罪

504

一　意義 ……… Ｂランク……… 504 二　単純一罪 ……… Ｂランク……… 504 三　評価上一罪 ……… Ｂランク……… 504

第３章　科刑上一罪

508

一　はじめに ……… Ｂランク……… 508 二　観念的競合 ……… Ａランク……… 508 三　牽連犯 ……… Ａランク……… 509

第４章　併合罪

511

一　意義 ……… Ｂランク……… 511 二　要件（45）……… Ｂランク……… 511 三　併合罪の処分 ……… Ｂランク……… 512

第５章　単純数罪

513

第６章　科刑上一罪と併合罪に関する諸問題

514

一　観念的競合と併合罪 ……… Ａランク……… 514 二　かすがい現象 ……… Ｂランク……… 516 短答式試験の過去問を解いてみよう ……… 518

第

10

編

刑罰

第１章　現在の刑罰

522

一　刑罰の種類 ……… Ｂランク……… 522 二　主刑・付加刑 ……… Ｂランク……… 522

第２章　刑の適用

523

一　法定刑・処断刑・宣告刑 ……… Ｂランク……… 523 二　累犯（再犯）……… Ｂランク……… 524 三　自首・首服 ……… Ｂランク……… 524 四　酌量減軽 ……… Ｂランク……… 525 五　加重減軽の方法 ……… Ｂランク……… 525 六　まとめ ……… Ｂランク……… 526

第３章　刑罰の執行

527

3-1　死刑 ……… 527 3-2　自由刑 ……… 528 一　懲役・禁錮・拘留 ……… Ｂランク……… 528 二　仮釈放 ……… Ｂランク……… 528 3-3　財産刑 ……… 529 一　はじめに ……… Ｂランク……… 529 二　罰金・科料 ……… Ｂランク……… 529 三　没収・追徴 ……… Ｂランク……… 529 3-4　執行猶予 ……… 532 一　刑の執行猶予 ……… Ｂランク……… 532 二　執行猶予の要件等 ……… Ｂランク……… 532 三　執行猶予の取消し ……… Ｂランク……… 534

第４章　刑罰権の消滅

537

短答式試験の過去問を解いてみよう ……… 538

論証カード

INDEX（判例索引・事項索引）

山口厚『刑法総論（第２版）』有斐閣 （山口・頁） 西田典之『刑法総論（第２版）』弘文堂 （西田・頁） 前田雅英『刑法総論講義（第５版）』東京大学出版会 （前田・頁） 前田雅英『刑法各論講義（第５版）』東京大学出版会 （前田・各論・頁） 『刑法総論講義案（３訂補訂版）』司法協会 （講義案・頁） 大谷實『刑法講義総論（新版第４版）』成文堂 （大谷・頁） 団藤重光『刑法綱要総論（第３版）』創文社 （団藤・頁） 大塚仁『刑法概説（総論）（第４版）』有斐閣 （大塚・頁） 大塚仁『刑法概説（各論）（第３版増補版）』有斐閣 （大塚・各論・頁） 藤木英雄『刑法講義総論』弘文堂　 （藤木・頁） 井田良『講義刑法学・総論』有斐閣 （井田・頁） 平野龍一『刑法総論Ⅰ』有斐閣 （平野Ⅰ・頁） 平野龍一『刑法総論Ⅱ』有斐閣 （平野Ⅱ・頁） 山中敬一『刑法総論（第２版）』成文堂 （山中・頁） 山口厚『危険犯の研究』東京大学出版会 （山口・危険犯・頁） 芝原邦爾・堀内捷三・町野朔・西田典之編『刑法理論の現代的展開総論１・総論２・各論』日本評論社 　 （執筆者名・現代的展開総論１、総論２、各論・頁） 山口厚・井田良・佐伯仁志『理論刑法学の最前線Ⅰ・Ⅱ』岩波書店 （執筆者名・最前線Ⅰ、Ⅱ・頁） 大谷實・前田雅英『エキサイティング刑法総論』有斐閣 （エキサイティング・頁） 西田典之・山口厚・佐伯仁志編『刑法の争点』有斐閣 （執筆者名・争点・頁） 曽根威彦『刑法の重要問題（総論）（第２版）』成文堂 （曽根・重要問題・頁） 前田雅英『刑法演習講座』日本評論社 （前田・演習講座・頁） 前田雅英『Lesson 刑法 37』立花書房 （前田・Lesson37・頁） 井田良・田口守一・植村立郎・河村博編著『事例研究刑事法Ⅰ刑法』日本評論社  （執筆者名・事例研究・頁） 島田聡一郎・小林憲太郎著『事例から刑法を考える（第２版）』有斐閣 （事例から考える・頁） 山口厚『問題探究刑法総論』有斐閣 （山口・探究・頁） 芝原邦爾・西田典之・山口厚編『刑法判例百選Ⅰ・Ⅱ（第５版）』有斐閣  （百選［第５版］Ⅰ、Ⅱ〔事件番号〕） 西田典之・山口厚・佐伯仁志編『刑法判例百選Ⅰ・Ⅱ（第６版）』有斐閣  （百選［第６版］Ⅰ、Ⅱ〔事件番号〕） 『平成〜年度　重要判例解説』有斐閣 （平〜重判〔事件番号〕） 西田典之・山口厚・佐伯仁志著『判例刑法総論（第６版）』有斐閣 （判例刑法総論〔事件番号〕） 西田典之・山口厚・佐伯仁志著『判例刑法各論（第６版）』有斐閣 （判例刑法各論〔事件番号〕） 前田雅英『最新重要判例 250 刑法（第９版）』弘文堂 （前田・判例 250〔事件番号〕） 山口厚『新判例から見た刑法（第２版）』有斐閣 （山口・新判例・頁） 石川才顕・船山泰範編『司法試験シリーズ刑法１（総論）（第３版）』日本評論社  （執筆者名・シリーズⅠ・頁） 『月刊法学教室』（有斐閣） （法教・号・頁）

参考文献表・文献略記表