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〈論 説 〉
水 資 源 の保 護 と差 止 請 求(1)
一 水質汚濁 に関する差止請求の判例分析 を中心 として 一
宮 崎 浮へ ム
目 次 1は じめ に
2水 質 汚 濁 に 関 す る差 止請 求 の判 例 分析 (1)萌 芽 期(昭 和30年 代)
(2)台 頭 期(昭 和40年 代)
(3)規 模 拡 大 ・沈 滞 期(昭 和50年 か ら64年) (4)転 換 期(平 成 元 年 か ら5年)
(5)定 着 期(平 成6年 以降)(以 上 、本 号 掲 載) 3水 資 源 の保 護 と差 止 請 求
4む す び にか えて
1は じ め に
水 資 源 の利 用 は 、 そ の 目的 に応 じた 適 切 な水 質 が 確 保 され て は じめ て 意 味 を もつ 。 い く ら必 要 水 量 が確i保され て い た と して も、 そ の用 途 に応 じた 水 質 が保 持 さ れ て い な け れ ば水 利 用 の 目的 は達 成 され な い か ら で あ る。 河 川 水 や 地 下 水 等 の 水 質 の 悪 化 防 止 ま た は そ の 改 善 は 、 水 資 源 の保 護 の た め に最 も重 要 な課 題 で あ る。 と くに、 飲 用 水 に つ い て は人 の 生 命 や 健 康 に直 接 影 響 を与 え るた め 、 水 質 確 保 に 関 す る積 極 的 な施 策 が 要 請 され る。 最 近 、 国 民 の 関 心 が 高 ま って い
け
る安 全 で お い しい飲 用 水 を供 給 す る た め に も、 水 質 保 全 の 対 策 は 一 層 鮪 視 され
z)
るべ きで あ ろ う。
水 質 汚 濁 に 関 す る紛 争 の 歴 史 は 、 比 較 的新 しい。 水 資 源 を利 用 で き る権 利 の 視 座 か らみ れ ば 、 水 利 権 の 侵 害 と解 され た ケ ー ス は、 水 量 の 枯 渇 あ る い は 減 少 を ま ね い た 事 案 が 圧 倒 的 多 数 を 占 め て きた 。 す な わ ち、 水 利 権 の保 護 は、 伝 統
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的 に水 量 侵 害 に対 す る権 利 の 保 護 と して 捕 捉 さ れ て き た の で あ る。
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しか し、 産 業 構 造 の変 容 を もた ら した 戦 後 の 高 度 経 済 成 長 を機 に、 水 質 汚 濁 に 関 す る争 い が 頻 発 す る よ うに な っ た 。 近 時 で も、 廃 棄 物 処 理 施 設 の 建 設 ・操 業 を め ぐ る裁 判 例 の よ う に、 健 康 被 害 を もた らす 深 刻 な 水 質 汚 濁 の危 険 性 を孕
4)
ん だ ケ ー ス が 散 見 さ れ る状 況 に あ る。 さ ら に、 循 環 資 源 と して の 水 の 重 要 性 が 認 識 され るに した が い 、 水 循 環 の 観 点 か ら、 水 資 源 の 量 と質 の 両 面 に わ た る保 護 お よ び そ の 利 用 の あ り方 に つ いて 再 考 が 迫 られ て い る とい って よ い 。
そ こで 、 本 稿 は 、水 資 源 の保 護 に効 果 的 か つ 適 合 的 な救 済 方 法 で あ る差 止 請 求 につ い て 取 り扱 う。 差 止 請 求 権 は 、他 人 の違 法 な 行 為 に よ り権 利 また は利 益 が 侵 害 され る お そ れ が あ る場 合 に 、 そ の 侵 害 行 為 をや め る よ うに 請 求 す る権 利 で あ るが 、 水 質 汚 濁 に つ い て は 、 そ れ に よ っ て 健 康 被 害 が 生 じ る可 能 性 が疑 わ れ る場 合 に差 止 請 求 が な され る こ とが 多 い。 まず 、 本 稿 で は 、水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 請 求 の 戦 後 の裁 判 例 を分 析 す る こ とに よ っ て 、 差 止 請 求 の 問 題 点 とそ の 解 決 の 糸 口 を 探 究 す る。 そ して 、 水 利 権 の よ う な水 利 用 権 限 を 有 す る者 に よ る 差 止 請 求 の み な らず 、 水 道 利 用 者 の よ うな 水 源 に対 す る利 用 権 限 を もた な い者
に よ る差 止 請 求 の 法 的 構 成 も視 野 に入 れ た 、 水 資 源 の 保 護 の あ り方 に つ い て考 察 して い きた い。
2水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 請 求 の 判例 分 析 (1)萌 芽 期(昭 和30年 代)
5)
わ が 国 の戦 後 の 水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 請 求 の 裁 判 例 につ い て 、 萌 芽 期(昭 和 30年 代)、 台 頭 期(昭 和40年 代)、 規 模 拡 大 ・沈 滞 期(昭 和50年 か ら64年)、 転 換 期(平 成 元 年 か ら5年)、 定 着 期(平 成6年 以降)の5つ の 期 間 に 区分 し、 各
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期 の そ れ らの 特 徴 に つ い て考 察 して い きた い。
水 の 汚 染 を理 由 に 差 止 め を 求 め る裁 判 例 が 見 られ る よ うに な るの は、 昭 和30 年 代 後 半 か らで あ る。 戦 後 の 経 済 復 興 期 を経 て 昭 和30年 代 に入 る と、 公 害 問 題 が深 刻 化 し、社 会 的 関 心 を集 め る よ うに な っ た が 、 これ ら公 害 の ケ ー ス は 、 煤 煙 、 塵 埃 、 騒 音 、 震 動 に つ い て の 紛 争 で あ り、 しか も不 法 行 為 に基 づ く損 害 賠 償 を認 容 す る に と ど ま り、 現 実 的 に そ の加 害 行 為 を 差 止 め るに い た っ た も の は 皆 無 で あ っ た とい っ て よ い。 この よ うな な か 、 地 下 水 汚 染 、 悪 臭 ・害 虫 の 発 生
水資源の保護 と差止請求(D 13ノ
とい う生 活 妨 害 に 対 し、 侵 害 行 為 の差 止 め を認 容 した 判 決 が 現 わ れ た。 し尿 投 棄 の 禁 止 仮 処 分 を認 め た大 津 地 判 昭37・9・10下 民集13巻9号1812頁 で あ る。
本 事 案 は 、 原 告(大 津 市)が 山 奥 に素 堀 の 露 天 穴 を 掘 り、 し尿 を投 棄 して い た とこ ろ、 当 該 露 天 穴 の 下 方 に居 住 す る住 民 が 、 し尿 投 棄 に よ り井 戸 水 の 汚 染 お よび 豪 雨 時 の 汚 水 の 温 出 、 害 虫 ・悪 臭 の発 生 の 被 害 を受 け るお それ が あ る と し て 、 投 棄 の 禁 止 を 求 め た もの で あ る。 大 津 地 裁 は 、 こ こ で の し尿 処 理 方 法 は極 め て 不 潔 か つ 非 衛 生 的 で あ り、 一 般 社 会 生 活 上 受 忍 す べ き程 度 を超 え た もの で あ る と認 め 、 所 有 権 に 基 づ く物 上 請 求 権 の 行 使 と して 妨 害 の排 除 お よ び 予 防 措
り
置 を 請 求 し得 る と判 示 した 。
損 害 賠 償 は 認 容 す る もの の 、 侵 害 行 為 の差 止 め に っ い て は否 定 した判 決 と し
N)
て 、 甲府 地 判 昭33・12・23下 民 集9巻12号2532頁 が あ る。 本 ケ ー ス は、 パ ル プ 廃 液 を河 川 に 排 出 した た め 当該 河 川 を利 用 す る養 魚 業 者 の 鯉 を死 滅 させ 、餐 鯉 を不 能 に させ た と して 、 パ ル プ会 社 に対 して流 水 使 用 権 に基 づ く廃 水 の 流 出 禁 止 お よび 鯉 の死 滅 に よ る損 害 の賠 償 等 を求 め た もの で あ る。 当判 決 は、 廃 液 放 流 禁止 の 請 求 に つ い て 、原 告 は用 水 を 管 理 す る水 利 組 合 の 組 合 員 で は な く、 河 川 の流 水 を事 実 上 使 用 して きた に す ぎな い か ら、 流 水 を 排 他 的、 独 占的 に使 用 す る権 利 を有 す る とは認 め られ な い と して 、 請 求 を棄 却 した 。 もっ と も侵 害 行の
為 当 時 に お い て養 魚 用 の流 水 使 用 権 が 認 め られ た と して も、 原 告 は す で に養 鯉
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業 を廃 業 して い るか ら、 流 水 使 用 の 目的 お よ び そ の 必 要 性 の 喪 失 を 理 由 に、 当 該 流 水 使用 権 は 消 滅 して い る と判 断 さ れ た 可 能 性 も否 定 で き な い で あ ろ う。
(2)台 頭 期(昭 和40年 代)
昭 和40年 代 は、 公 害 問題 が脚 光 を 浴 び た時 期 で あ る。 同42年 か ら44年 にか け 四 大 公 害 訴 訟 が 提 起 され 、 同46年 か ら48年 まで に そ れ らは原 告勝 訴 の 判 決 が 確 定 した。 また 、公 害 対 策 基 本 法 が 同42年 に制 定 され 、3年 後 に は同 法1条 の 「経
ロリ
済 との 調 和 」 条 項 が 削 除 さ れ た 。 昭 和40年 代 は、 四 大 公 害 訴 訟 に代 表 され る よ う に、 損 害 賠 償 訴 訟 が 多 く提 起 され る と と も に、 差 止 訴 訟 も次 第 に存 在 感 を増 して くる こ と に な る。
広 島 地 判 昭46・5・20判 時631号24頁 は 、 し尿 ・ご み処 理 場 の 建 設 工 事 禁 止 の仮 処 分 を認 容 した裁 判 例 で あ る。 し尿 処 理 場 お よ び ごみ 処 理 場 の 建 設 を 計 画
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し、 用 地 買 収 した と こ ろ、 当 該 施 設 の 操 業 に よ り水 質 汚 濁 ・大 気 汚 染 等 が 発 生 し、 周 辺 住 民 の 健 康 や 作 物 に被 害 が 生 じ る と して 、 建 設 差 止 め の 仮 処 分 を求 め た ケ ー ス で あ る。 広 島地 裁 は 、 「本 来 健 康 は 財 産 的 な補 償 に な じ まな い もの で あ るか ら、 この よ うな生 命 身 体 に 対 す る侵 害 に対 して は 事 前 にせ よ そ の侵 害 の予
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防 と して 本 件 申請 の如 き差 止 請 求 を認 容 す べ き もの で あ る」 と判 示 した 。 本 判 決 の控 訴 事 件 で あ る広 島 高 判 昭48・2・14判 時693号27頁 は 、 控 訴 を棄 却 した 。 広 島高 裁 は 、 「多 数 の被 害 者 が健 康 に も影 響 を及 ぼ す程 度 の 被 害 を受 け 居 住 地 、 住 居 を生 活 活 動 の場 と して利 用 す る こ とが 困 難 とな る蓋 然 性 が 高 い場 合 に は、 そ の 被 害 は 金 銭 的補 償 に よ っ て 回 復 し得 る性 質 の もの で は な い か ら、
た とえ公 害 発 生 原 因 とな る施 設 が 公 共 性 の 高 い もの で あ っ て も、 他 に 特 別 の 衷 情 の な い 限 り受 忍 の 限 度 を こ え る もの と して差 止請 求 が 許 され る」 と述 べ 、 健 康 被 害 の 発 生 の蓋 然 性 が 高 い 場 合 に は 、 施 設 の公 共 性 が高 くて も、 他 の 特 別 の 纂 情 の な い 限 り受 忍 限 度 を超 え る と判 断 した。 公 共 性 に つ いて 、違 法 性 阻 却 事 由 と して の 機 能 を もた せ るの で は な く、 ま た受 忍 限 度 の判 断 要 素 と して も重 視 せ ず 、被 害 が 受 忍 限 度 を超 え る場 合 に は公 共 性 が あ っ て も差 止 請 求 が 認 め られ
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る と した 点 に重 要 な 意 義 が あ る。 当該 判 決 は 、 公 共 嫌 悪 施 設 に つ き用 地 買 収 を 終 え た段 階 で の 衷 前 差 止 請 求 で あ り、 それ を認 容 した先 駆 的 ・画 期 的 判 決 で あ
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る との 位 置 づ け が な さ れ て い る。 一 審 で 差 止 め を認 容 した 判 決 は、 控 訴 され て 覆 っ て しま う もの が 大 部 分 で あ るな か 、 本 件 は控 訴 審 にお い て も差 止 め を 正 当
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と認 め た 唯 一 の 裁 判 例 で あ る点 に お い て も、 注 目 す べ きで あ る。
広 島 高 裁 昭 和48年 判 決 は 、 し尿 ・ご み 処 理 場 の 建 設 を計 画 し、用 地 買 収 した 時 点 で の 肇 前 的 差 止 請 求 で あ るの に対 し、 し尿 処 理 施 設 の増 設 計 画 に 際 し、 増 設 に 伴 う悪 臭 お よ び水 質 汚 濁 の増 幅 を理 由 とす る工 事 禁 止 の 仮 処 分 を 申 請 した 裁判 例 と して 、 鹿 児 島地 判 昭47・5・19判 時675号26頁 が あ る。 当 該 判 決 は 、 本 件 増 設 工 事 後 の し尿 処 理 に よ っ て放 出 され る悪 臭 ・放 流 水 につ い て 、 近 隣 住 民 に対 して 受 忍 限度 を超 え る被 害 を及 ぼ す お そ れ が あ る とい う疎 明 が な い と し て 、 土 地 所 有 権 等 に 基 づ く妨 害 予 防請 求 を理 由 な し とす る と と もに 、 環 境 権 侵 害 を理 由 とす る本 件 増 設 工 事 の 差 止 め を 求 め る主 張 を退 け た 。
水 資 源 の 保護 と差 止請 求(1) 133
(3)規 模 拡 大 ・沈 滞 期(昭 和50年 か ら64年)
昭 和50年 代 に な る と、 差 止 訴 訟 は規 模 が 拡 大 し、 損 害 賠 償 訴 訟 に比 肩 す る地
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位 を 占 め る よ う に な る が 、 差 止 請 求 の 認 容 判 決 は 極 め て 限 ら れ て い た 。 昭 和50 年 か ら64年 ま で の 間 で 、 水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 請 求 が な さ れ た 裁 判 例 は 、 千 葉 地 決 昭50・1・ll下 民 集26巻1=4号1頁 、 熊 本 地 判 昭50・2・27判 時772号 22頁 、 千 葉 地 決 昭51・8・31判 時836号17頁 、 松 山 地 西 条 支 判 昭51・9・29判 時832号24頁 、 東 京 高 決 昭52・4・27判 時853号46頁(前 掲 千 葉 地 決 昭51・8・
31の 抗 告 事 件)、 東 京 地 八 王 子 支 決 昭52・7・20訴 月23巻7号1259頁 、 徳 島 地 判 昭52・10・7判 時864号38頁 、 静 岡 地 浜 松 支 決 昭53・8・3判 時897号16頁 、 東 京 高 決 昭54・2・28下 民 集30巻1=4号84頁(前 掲 東 京 地 八 王 子 支 決 昭52・
7・20の 抗 告 事 件)、 那 覇 地 判 昭54・3・29判 時928号3頁 、 熊 本 地 判li召55・4・
16訴 月26巻7号lll6頁 、 東 京 高 決 昭55・9・26判 時980号36頁(前 掲 静 岡 地 浜 松 支 決 昭53・8・3の 控 訴 審 判 決)、 広 島 地 判 昭57・3・31判 時1040号26頁 、 岐 阜 地 判 昭58・10・24判 時llO6号128頁 、 広 島 高 判 昭59・Il・9判 時ll34号45 頁(前 掲 広 島 地 判 昭57・3・31の 控 訴 審 判 決)、 大 分 地 決 昭59・12・24判llpllGO 号140頁 、 奈 良 地 五 條 支 判 昭61・3・27判 時1200号ll4頁 、 大 阪 地 判 昭61・6・
16判 時1209号67頁 、 高 松 高 判 昭61・ll・18訴 月33巻12号2871頁(前 掲 徳 島 地 判 昭52・10・7の 控 訴 審 判 決)お よ び 静 岡 地 決 昭62・8・31判 時1264号102頁
の
で あ る。
これ らの な か で 、 請 求 を認 容 した ケ ー ス は 、 前 掲 熊 本 地 判 昭50・2・27、 前 掲 徳 島地 判 昭52・10・7お よび 前 掲 広 島地 判 昭57・3・31に しか す ぎ な い。 し か も、 徳 島地 裁 昭 和52年 判 決 お よび広 島 地 裁 昭 和57年 判 決 は控 訴 され 、 差 止 認 容 が 覆 さ れ て い る。 した が って 、 実 質 的 に は、 熊 本 地 裁 昭 和50年 判 決 の みが 差
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止 め を認 め た 判 決 で あ る とい って よ い で あ ろ う。
熊 本 地 裁 昭 和50年 判 決 は、 し尿 処 理 施 設 の建 設 予 定 地 周 辺 に居 住 す る漁 民 等 が 、 本 件 施 設 か らの放 流 水 に よ って 海 水 が汚 染 され 漁 業 等 に重 大 な被 害 が 生 じ、
また 悪 臭 に よ っ て健 康 被 害 が 発 生 す る と して 、 漁 業 権 等 の物 権 、 人 格 権 また は 環 境 権 に基 づ き本 件 施 設 の建 設 差 止 め を 申 請 した事 件 で あ る。 本 判 決 は 、 特 定 の 部 落 居 住 者 が 漁 業 や 生 活 上 の 被 害 を受 け る蓋 然 性 が 高 い と認 定 した う えで 、
「そ の居 住 地、住 居 を生 活 の場 と して利 用 す る こ とを困 難 と させ るに 等 し く、 こ
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の よ うな場 合 に は 、 た とえ本 件 予 定 地 に 建 設 され る もの が 本 件 施 設 の よ う に公 共 性 の 高 い も の で あつ て も、 そ の建 設 を 許 容 す べ き特 別 の 事 情 が な い 限 り、 受 忍 限度 を越 え る違 法 な もの と して建 設 差 止 が 認 め られ るべ き で あ る」 と判 示 し
し
た 。 熊 本 地 裁 は 、 公 共 嫌 悪 施 設 の公 共 性 につ い て 、 そ れ 自体 を違 法 性 減 殺 事 由 と して 扱 わ ず 、 被 害 発 生 の 蓋 然 性 が 高 い 場 合 に は、 特 別 の 事 情 の な い限 り受 忍 限 度 を超 え る違 法 性 が あ る と した。 この 考 え方 は 、 前 述 の 広 島高 裁 昭 和48年 判
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決 の判 断 を踏 襲 した も の で あ る。 ま た 、 建 設 を 許 容 す る 「特 別 の 事 情 」 の検 討 の 際 に環 境 へ の影 響 調 査 を 実 施 すべ きで あ る旨 を述 べ 、 その 不 履 行 と住 民 との 話 し合 い の 欠 如 を 理 由 に特 別 の 事 情 は な い と判 断 して い るが 、 この 手 続 的暇 疵 を重 視 す る姿 勢 は 、 平 成9年 制 定 の 環 境 影 響 評 価 法 に基 づ くア セ ス メ ン ト義 務
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を私 法 上 の 義 務 と解 す る見 解 と通 底 す る よ うに 思 わ れ る。
前 掲 広 島 地 判 昭57・3・31は 差 止 め を認 容 した が 、 そ の控 訴 審 判 決 で あ る前 掲 広 島 高 判 昭59・ll・9は 、 仮 処 分 を 取 消 し、 申請 を 却 下 した 。 当 該 事 案 は 、
ご み埋 立 処 分 場 の 建 設 計 画 に対 し、 地 元 住 民 らが 当 地 に 本 件 処 分 場 が 設 置 され る と水 質 汚 濁 等 の 公 害 発 生 の お そ れ が 生 じ る と して 建 設 工 事 の 着 工 等 禁 止 の 仮 処 分 を 申 請 した もの で あ る。 原 審 判 決 は、 環 境 汚 染 の地 域 的 包 括 的 な予 測 と地
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域 住 民 の 人 格権 を接 合 させ た点 に特 徴 が あ る。 す な わ ち 、 「環 境 汚 染 とい う事 の 性 質.ヒ、 それ が個 々 人 の 次 元 で 誰 に い か な る被 害 を及 ぼ す か は本 来 予 測 で き る もの で は な い か ら、 一 定 程 度 の環 境 汚 染 の 地 域 的包 括 的 な 予 測 が 疎 明 さ れ れ ば 、 そ れ は 即 ち地 域 住 民 個 々 人 に被 害 を及 ぼ す蓋 然 性 が 認 め られ る とい う意 味 で 当 該 個 人 の権 利 、 即 ち そ の人 格 権 を侵 害 す るお それ が あ る」 と判 示 した の で あ る。
そ して 、 本 件 施 設 か ら汚 水 が 浸 出 し、 土 壌 お よ び地 下 水 を汚 染 す る蓋 然 性 が 否 定 で きな い こ と、 水 質 汚 濁 の被 害 は飲 料 水 や 農 作 物 の 摂 取 を通 じて 、 住 民 の 生 命 ・身 体 に も 影 響 を及 ぼ す お そ れ が 大 き い こ とを認 め 、 当該 施 設 の 建 設 禁 止 を 求 め る 申請 を 認 容 した 。 ま た、 差 止 請 求 の 法 的 構 成 につ い て 、 広 島地 裁 は人 格 権 に その 根 拠 を求 め た の に対 して 、・控 訴 審 は、 「人 格 権 は被 保 全 権 利 た り得 る」
と した うえ で 、 所 有 権 侵 害 の場 合 の 被 侵 害 利 益 を財 産 的 利 益 と人 格 的 利 益(人 が これ を利 用 して 生 命 健 康 を維 持 し快 適 な 生 活 を す る利 益)に 二 分 し、 被 保 全 権 利 と して 土 地 所 有 権 を主 張 す る とき に 人 格 的 利 益 に言 及 す るの で あ れ ば、 そ れ は 人 格 権 の 内容 と同 じで あ るか ら、 人 格 権 に対 す る もの と して土 地 所 有 権 の
水 資 源 の 保護 と差 止請 求(1)
135判 断 を す れ ば よ い と述 べ る。 さ ら に、 受 忍 限 度 につ い て 「人 が 生 命 、 健 康 に被 害 を受 け た とき は、 如 何 に些 細 な もの で あ っ て も、 あ る意 味 で は 金 銭 に よ って 償 い え な い もの 、 他 に か え難 い もの とい え 、 した が っ て 、 そ れ に対 す る加 害 の 違 法 性 は 強 い 。 しか しな が ら、 そ れ だ か ら とい っ て 、 人 の 生 命 、 健 康 に 対 す る 侵 害 の場 合 は、 始 め か ら受 忍 限 度 を問 題 とす る余 地 が な い とは い え な い 」 と論 じた うえ で 、 地 下 水 汚 染 に よ って 生 命 、 身 体 、 健 康 に 受 忍 限 度 を超 え る被 害 を 与 え る こ との 蓋 然 性 は い ま だ 疎 明 され て い な い と して 、 申請 を 却 下 した 。 控 訴 審 判 決 は 、 被 害 発 生 の 蓋 然 性 の 判 断 に あ た って 受 忍 限 度 を超 え る被 害 の 発 生 の
'11)
蓋 然 性 に 言 及 して い るが 、 原 審 判 決 は 受 忍 限 度 論 に は 触 れ て い な い。 この 点 の 相 違 が 、 結 果 的 に 結 論 の 差 異 を もた ら した ひ とつ の 法 理 論 的 な要 因 で もあ ろ う。
原 審 お よ び抗 告 審 と もに差 止 請 求 を 否 定 した裁 判 例 と して 、 前 掲'ilt岡地 浜 松 支 決 昭53・8・3(原 審)お よび前 掲 東 京 高 決 昭55・9・26(抗 告 審)が あ る。
当 ケ ー ス は 、 浜 名 湖 に注 ぐ河 川 の 沿 岸 に 衛 生 工 場(し 尿 処 理 場)を 建 設 す る計 画 を し、 着 工 予 定 と して い た とこ ろ 、 浜 名 湖 に 漁 業 権 を有 す る漁 協 の 組 合 員 で カ キ の 養 殖 を営 む 漁 民 らが 、 そ の放 流 水 が 湾 内 の 水 質 を汚 濁 し養 殖 が 不 可 能 に な る との 理 由 で 人 格 権 、 漁 業 権 行 使 権 等 に基 づ い て 建 設 差 止 め の仮 処 分 を 申請 した もの で あ る。 原 審 は 、本 件 施 設 に つ き公 共 性 が 高 く、 漁 業 被 害 は 金 銭 賠 償 で賄 い う る被 害 で あ り、 赤 潮 も毎 年 必 然 的 に発 生 す る わ け で は な く、 す べ て受 忍 限 度 内 の 被 害 で あ る と して 申請 を却 下 した 。抗 告 審 で は、 「カ キ養 殖 事 業 に とっ て本 件 処 理 場 の 建 設 、 排 水 が そ の 受 忍 限 度 を越 え 決 定 的 な 打 撃 とな る蓋 然 性 の あ る こ とにつ い て は、 そ の 疎 明 あ り とい え な い 」 と判 示 され た 。 本 件 に お い て も、 水 質 汚 濁 に よ っ て生 じ る被 害 の 受 忍 限 度 お よび 処 理 施 設 の 公 共 性 につ い て の解 釈 が 論 点 とな っ て い る。 こ こで の 公 共 性 に 関 す る考 え 方 は 、受 忍 限 度 を超 え て い る場 合 に は 公 共 性 が あ って も差 止 め が 認 め られ る と した熊 本 地 裁 昭 和50
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年 判 決 お よ び広 島地 裁 昭 和57年 判 決 とは一 線 を画 して い る。 す な わ ち 、 当 決 定 は 、 公 共 性 を受 忍 限 度 判 断 の 枠 外 にxyaくので は な く、 判 断 の 一 要 素 と捉 え て い る の で あ る。 この 見 解 は 、 受 忍 限 度 を超 え て い る場 合 で も公 共 性 が あ れ ば差 止 め は 認 容 され な い と解 す る余 地 も あ る と した 前 掲 徳 島地 判III52・10・7の 立 場 に近 似 す る と考 え られ る。
徳 農地 裁 昭 和52年 判 決 は 、本 件 ごみ 焼 却 場 の 建 設 に よ り、 付 近 住 民 に受 忍 限
136
度 を超 え る被 害 を及 ぼ す 蓋 然 性 が認 め られ 、 この よ うな施 設 の建 設 が 認 め られ な い と して も、 この 種 の施 設 は極 め て 公 共 性 が 高 く、 一 般 廃 棄 物 の 処 理 が 法 律 に よ り義 務 づ け られ 、 市 内 の ど こか に建 設 しな けれ ば な ら な い性 質 の もの で あ る の で 、 環 境 ア セ ス メ ン トを行 い 、 立 地 条 件 が 本 件 土 地 よ り優 れ て い る土 地 が 他 に な い こ とを確 か め た う え、 そ の 調 査 結 果 を 周 辺 住 民 に 示 し、 公 害 防 止 対 策 や 補 償 問 題 な ど を も含 め て 、 住 民 に 十 分 説 明 し誠 意 を尽 して 交 渉 して い る と認 め られ る場 合 に は、 住 民 に 対 す る補 償 の 履 行 、 操 業 開 始 後 故 障 等 に よ り予 定 以 上 の有 害 物 質 を 出 した場 合 の 操 業 中 止 等 の措 置 の 確 約 な ど を条 件 に、 施 設 の 建 設 自体 は 許 容 され るべ き と解 す る余 地 も あ る と述 べ 、 公 共 嫌 悪 施 設 の 公 共 性 に っ い て 重 視 す る態 度 を示 した 。 そ して 、 当該 施 設 の必 要 性 を肯 定 しな が ら も、
近 隣 住 民 に被 害 を及 ぼ さ な い よ うに 留 意 し、 慎 重 な調 査 、 交 渉 を 行 う責 務 を全 う しな か っ た こ と を理 由 に 、 建 設 差 止 め を認 容 した の で あ る。 また 、 差 止 め の 要 件 で あ る被 害 発 生 の蓋 然 性 に つ い て 、 住 民 側 の 立 証 責 任 の 軽 減 を図 っ た 点 に
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お い て も注 目に 値 す る。 す な わ ち 、 「住 民 側 と して は 、 当 該 施 設 の規 模 ・性 質 お よ び立 地 条 件 か ら して、 自己 らに受 忍 限 度 を超 え る公 害 被 害 の一 般 的 抽 象 的 蓋 然 性 が あ る こ と を立 証 す れ ば足 り、 右 立 証 が な され た 場 合 に は 、 建 設 者 の 方 で 右 の よ う な蓋 然 性 に もか か わ らず 、 当 該 施 設 か ら受 忍 限 度 を超 え る公 害 は 発 生 しな い と断 言 で き る だ け の 対 策 の用 意 が あ る 旨の 立 証 を 尽 さ な い 限 り、 そ の 建 設 は許 され な い 」 と判 示 した の で あ る。 さ らに 、 当該 判 決 は 、 人 格 権 を は じ め 土 地 ・建 物 の所 有 権 ・賃 借 権 ・占 有 権 、 水 利 権 ・引水 権 に基 づ い て 差 止 請 求 を 認 め て い る。 土 地 利 用 や 水 利 用 の権 限 を もつ 者 が 、 そ れ らの 権 限 に基 づ い て 差 止 め を 請 求 した ケ ー ス で あ るが 、 周 辺 住 民 の 健 康 上 の 被 害 を重 く見 て い る こ と か ら、 差 止 請 求 の 根 拠 と して 人 格 権 を 中核 に 据 え て い る と思 わ れ る。
これ に対 して 、 控 訴 審 で あ る前 掲 高 松 高 判 昭61・ll・18は 、 人格 権 に つ い て 、
「そ も そ も実 定 法 に根 拠 の な い 新 しい権 利 、 特 に 排 他 性 、 絶 対 性 を 備 え た 権 利 の 承 認 を 求 め よ う とす る な ら ば、 そ の 権 利 の 内 容 を 明確 に す る こ とが 不 可 欠 で あ る とい うべ き と ころ、(中 略)人 格 権 は そ の 内 容 が お よ そ不 明確 で 、権 利 と して の枠 組 み も、権 利 体 系 な い し私 法秩 序 の 中 で の 位 置 付 け も明 らか で は な く、 実 定 法 上 の 権 利 と して の承 認 を要 求 し得 る だ け の 実 体 を 備 え て い る とは 到 底 い い 難 い」 と説 述 し、 実 定 法 上 の 排他 的 権 能 を有 す る権 利 と して の これ を否 認 した 。
水 資 源 の保 護 と差 止 請 求(1) 137
そ して 、 本 件 施 設 の 建 設 に よ っ て付 近 住 民 らに発 生 す る お そ れ の あ る被 害 が 、 社 会 生 活 上 一 般 人 にお い て 受 忍 す べ き限 度 を超 え る蓋 然 性 が 存 在 す る こ とに つ い て は 、 そ の立 証 責 任 は住 民 らに お い て 負 担 す べ きで あ る と した うえ で 、 この 蓋 然 性 に つ い て の 疎 明 が な い と して 、 住 民 側 の 申 請 を却 下 した の で あ る。
昭和50年 か ら64年 まで の 間 に お い て 、水 質汚 濁 に 関 して 差 止 請 求 が な され た 裁 判 例 の 大 部 分 は 、 そ れ を否 定 した もの で あ っ た 。 上 述 した 熊 本 地 裁 昭 和50年 判 決 が 唯 一 の 、 差 止 認 容 が 確 定 さ れ た ケ ー ス で あ る。 当 期 間 に お い て 水 質 汚 濁
に 関 す る差 止 訴 訟 は、 損 害 賠 償 訴 訟 と同列 の地 位 を獲 得 す る に は い た っ た が 、
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差 止 め を積 極 的 に 認 容 す る裁 判 例 は、 昭 和40年 代 と比 べ る と少 な くな り、差 止
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訴 訟 の 沈 滞 化 が 顕 著 に 現 わ れ て い る とい え よ う。
(4)転 換 期(平 成 元 年 か ら5年)
年 号 が 昭 和 か ら平 成 に変 わ る と、 水 質 汚 濁 に関 す る差 止 め の 裁 判 例 の 状 況 が 一 転 す る。
昭 和 期 に お い て は 、 差 止 請 求 の裁 判 例 の お お む ね 半 数 が ごみ 処 理 施 設 の 建 設 ・ 稼 働 を め ぐる=!案 で あ っ た 。 そ して 、 そ れ らの ごみ 処 理 施 設 の ケ ー ス は 、 一 審 で は建 設 の 差 止 め が 認 め られ て も、 控 訴 審 で は そ れ が 否 定 され 、rX終 的 に差 止 めが 確 定 した 裁 判 例 は存 在 しな い状 況 で あ る。 一 方 、 差 止 認 容 が 確 定 した 窮 案 は、 し尿 処 理 場(ご み 処 理 場 併 設 を含 む)お よ び し尿 処 理 作 業 に関 す る ケ ー ス の み で あ った 。
平 成 期 に入 る と、 廃 棄 物 処 理 施 設 を め ぐ る紛 争 が 頻 発 す る よ うに な り、 しか も、 判 例 集 等 に 登 載 さ れ た 産 業 廃 棄 物 処 分 場 に 関 す る裁 判 例 は、1件(前 橋 地 決 平13・10・23判 時1787号131頁)を 除 い て 、 す べ て が 差 止 め を認 容(一 部 認 容 を含 む)し て い る。 差 止 め が 否 定 され た ケ ー ス は 、一 般 廃 棄 物 処 分 場 を め ぐ る事 案 の2件(後 掲 福 岡 高 判 平15・10・27お よび 後 掲 福 島 地 い わ き支 判 平13・
8・10)だ け で あ る。
裁 判 例 の事 案 の 傾 向 と して は、 以 上 の よ うな 分 析 が可 能 で あ るが 、 裁 判 理 論 と して は どの よ うな動 向 を読 み取 る こ とが で き るで あ ろ うか 。 判 例 理 論 の特 徴 を理 解 す る手 が か り とな るの が 、 「浄 水 享 受 権 」 とい う概 念 で あ る。
水 源 の 清 浄 さ を確 保 す る権 利 で あ る浄 水 享 受 権 は 、大 津 地 判 平 元 ・3・8判
J38
おラ
時1307号24頁 に お いて 原 告 らに よっ て は じめ て 主 張 さ れ た権 利概 念 で あ る。 本 判 決 は 、 当該 権 利 に つ い て 検 討 し、 ① 水 源 が 汚 濁 して も、 浄 水 処 理 に よ り飲 料 水 、 生 活用 水 と して適 格 な水 質 とな れ ば 、 人 の健 康 に は影 響 を及 ぼ さ な い か ら、
水 源 の 清 浄 さ を権 利 内 容 とす る必 要 性 に乏 しい こ と、② 河 川 の 流 水 は私 権 の 目 的 とな ら な い と規 定 さ れ て い る(河 川 法2条2項)こ とか らす れ ば 、 流 水 の 属 性 で あ る清 浄 さ も私 権 の 目的 とは な ら な い こ と、 ③ 成 文 法 上 の根 拠 が 簿 弱 で あ
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る こ と等 を理 由 と して 、私 法上 の 差 止 請 求 権 の根 拠 とは な りえ な い と判 断 した 。 そ の 一 方 で 、大 津 地 裁 は 、 人 格 権 に つ い て 私 法 上 これ を 定 め た 直 接 の 規 定 は存 在 しな い と論 じた あ とで 、 法 秩 序 の 中 で 、 個 人 の 生 命 、 身 体 等 が 所 有 権 等 の 物 権 よ り重 要 で あ る こ とは 明 白で あ る と して 、 人 格 権 を根 拠 とす る差 止 請 求権 を 肯 認 した 。 そ の う えで 、 「人 格 権 に基 づ く差 止請 求 権 が 発 生 す る か否 か は 、 抽 象 的 に は 、 被 侵 害者 の 被 る(も し くは 、 被 る で あ ろ う)人 格 権 の侵 害 の 程 度 と差 止 に よ る侵 害 者 の 活 動 の 自 由 を制 約 す る こ とに よ り発 生 す る損 害 を 比 較 し、 侵 害 の 程 度 が 被 侵 害 者 の 受 忍 限 度 内 か 否 か に よ り決 せ られ るべ き もの で あ る」 と 述 べ 、 これ を 具 体 的 に本 件 で は 、 「被 侵 害 者 が 生 活 上 大 部 分 の時 間 を過 ごす 場 所 に お い て 継 続 的 に侵 害 を 受 け、 ま た は受 け る可 能 性 が あ る場 合 で な けれ ば な ら な い 」 と判 示 した 。 結 論 と して 、 当 判 決 は 、 受 忍 限 度 を 超 え た 人 格 権 侵 害 の 発 生 が 高 度 の蓋 然性 を もっ て 立 証 さ れ た も の とは い え な い と して請 求 を棄 却 した の で あ るが 、 人 格 権 に基 づ く差 止 請 求 権 を認 容 した 点 は 評 価 さ れ て よ い で あ ろ う。
3U)
環 境権 の具体 化 として主張 された浄水享受権 につ いて裁判所 の判断が 注 目さ
31)
れ て い た と こ ろ、 浄 水 享 受 権 とい う用 語 を使 用 して は い な い が 、 「人 格 権 と して の 身体 権 の一 環 と して の適 切 な質 量 の 水 を確 保 す る権 利 」 に言 及 す る裁 判 例 が 平 成4年 に 出現 した 。 仙 台地 決 平4・2・28判 時1429号109頁 は、 産 業 廃 棄 物 安 定 型 最 終 処 分 場 の 使 用 操 業 を予 定 して い た と こ ろ 、周 辺 住 民 らに 水 質 汚 濁 等 の差 し迫 っ た 危 険 性 が あ る と して 、 当 該 処 分 場 の 使 用 操 業 の 禁 止 を命 じた ケ ー ス で あ り、 廃 棄 物 処 理 施 設 の 建 設 ・操 業 を め ぐ る差 止 め の 法 理 論 に 関 して 指 導 的役 割 を果 た した 決 定 で あ る。 本 決 定 は、 飲 用 水 ・生 活 用 水 と して 使 用 され て い る井 戸 水 ・沢水 が 本 件 処 分 場 の操 業 に よ り汚 染 さ れ 、 人 格 権 が 侵 害 さ れ る高 度 の蓋 然 性 が 認 め られ 、 か つ 保 全 の 必 要 性 も容 認 さ れ る と判 断 して 、 同 処 分 場
水 資源 の 保護 と差 止 請 求(1)139
:1'L)
の 使 用 操 業 の 禁 止 を命 じ た の で あ る。
当 決 定 は 、 物 権 の場 合 と同様 に排 他 性 の 現 れ と して 、 人 格 権 侵 害 を根 拠 に侵 害 行 為 の 差 止 め を請 求 す る こ とが で き る と論 及 した う えで 、健 簾 に支 障 を き た さ な い 、 身 体 権 の 一 環 と して の 適 切 な質 量 の 水 を確 保 す る権 利 と、 一 般 通 常 人 の 感 覚 に 照 ら して 飲用 ・生 活 用 に供 す るの を適 当 とす る、 平 穏 生 活 権 の 一 環 と
して の適 切 な質 量 の 水 を確 保 す る権 利 の2種 類 の具 体 的 権 利 に つ い て説 示 した
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点 に意 義 が あ る。 と くに、 飲 料 水 確 保 の権 利 を 身 体 権 に 係 る もの と して 、 飲用 ・ 生 活 用 水 確 保 の権 利 を平 穏 生 活 権 に係 る もの と して 位 置 づ け 、 水 利 用 の 用 途 を 意 識 して 保 護 法 益 に つ い て考 察 し、 そ れ を権 利 構 成 した と こ ろ に特 徴 を 見 出 す
こ とが で き る。
裁 判 所 が 、 平 成 元 年 に浄 水 享 受 権 を 否 定 し、 そ の3年 後 に は 実 質 的 に 同権 利 を肯 認 す る とい う立 場 の 転 回 に至 っ た 背 景 に は 、何 が 存 在 す るの で あ ろ うか 。 その 原 因 の ひ とつ と して 、水 道 水 源 の水 質 に起 因 す る問 題 、 と くに水 道 水 中 か ら検 出 され る ト リハ ロ メ タ ンの 問 題 に 注 目が 集 ま る等 、 飲 料 水 の安 全 を確 保 す る た め の 環 境 保 護 意 識 の高 ま り と と も に、 水 道 原 水 か ら有 害 物 質 を 排 除 す る施
:,4,
策 の要 請 が 影 響 して い た と推 論 で き よ う。
(5)定 着 期(平 成6年 以 降)
平 成6年 に は、 「水 道 原 水 水 質保 全事 業 の実 施 の促 進 に関 す る法 律」お よび 「特 定 水 道 利 水 障 害 の 防 止 のた め の水 道 水 源 水域 の 水 質 の 保 全 に 関 す る特 別 措 置 法 」
(いわ ゆ る 「水 源2法 」)の 制 定 に よ り、 水 道 水 の 安 全 を確 保 す る た め の 水 道 水 源 に 対 す る規 制 立 法 が 手 当 て され 、 そ れ 以 降 、 仙 台 地 裁 平 成4年 決 定 の 影 響 を 受 け た 裁 判 例 が集 積 して い くこ とに な る。
① 仙 台 地 裁 平 成4年 決 定 の 影 響
以 下 に 取 り上 げ る裁 判 例 は 、 仙 台地 裁 平 成4年 決 定 の立 場 を継 受 した と考 え られ るケ ー ス で あ る。
熊 本 地 決 平7・10・31判 時1569号101頁 は 、 産 業 廃 棄 物 安 定 型 最 終 処 分 場 か らの 有 害 物 質 の 漏 出 に よ り地 下 水 汚 染 が 惹 起 され 、 周 辺 住 民 の 飲 用 ・生 活 用 水 を確 保 す る権 利 が 侵 害 さ れ るお そ れ が あ る と して 被 保 全 権 利 を認 め た が 、 将 来 生 ず べ き侵 害 を予 防 しつ つ 、 本 件 処 分 場 建 設 の 必 要 性 を満 た す た め に 、 当処 分
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場 に つ いて は埋 立 て予 定 地 内 に保 有 水 お よ び 雨 水 等 の埋 立 地 か らの 浸 出 を防 止 す る こ とが で き る遮 水 工 を設 け る こ とを条 件 と して 、 同 処 分 場 の 建 設 、 操 業 を 認 め るの が 相 当 で あ る と判 断 して 、 条 件 付 きで その 建 設 、 使 用 、 操 業 の 差 止 め
35)
を命 じた。 当 該 決 定 の 理 論 的根 拠 は 、 「適 切 な質 量 の 水 を確 保 す る権 利 」 につ い て 、 人 格 権 と して の 身 体 権 お よ び平 穏 生 活 権 の 一 環 と して 位 置 づ け、 そ れ が 侵 害 さ れ た 場 合 に は 差 止 請 求 が で き る と判 断 して い る点 に あ る か ら、 仙 台地 裁 平 成4年 決 定 の強 い 影 響 を受 けて い る と思 わ れ る。 本 決 定 は、 平 成4年 決 定 を 踏 襲 しつ つ も、 地 下 水 汚 染 と それ に 関 連 す る汚 染 の 蓋 然 性 につ い て 総 合 的 に 考 察
36)
した と こ ろ に も特 色 が あ る。
福 岡 地 田 川 支 決 平10・3・28判 時1662号131頁 も ま た 、 人 格権 の 具 体 的 内 容 と して 先 に述 べ た2種 類 の 「適 切 な 質 皿 の水 を確 保 す る権 利 」 に っ い て判 示 し て い る点 に お い て 、 平 成4年 決 定 の 理 論 に追 従 した 裁 判 例 で あ る。 本 決 定 は 、 産 業 廃 棄 物 安 定 型 最 終 処 分 場 の 有 害 物 質 を含 ん だ 浸 出水 の 流 出 お よび 地 下 へ の 浸 透 に よ っ て 、 付 近 の 井 戸 お よ び浄 水 場 の水 源 を汚 染 す る高 度 の蓋 然 性 が 認 め られ る こ と等 を 理 由 に、 人 格 権 に基 づ く差 止 請 求 権 に つ い て 被 保 全 権 利 の 存 在 が 認 め られ る と した うえ で 、 い っ た ん 本 件 処 分 場 の 操 業 に よ り侵 害 が 生 じた と き は債 務 者 に そ の 原 状 回復 の 技 術 や 資 力 は な く、 こ の汚 染 を除 去 す る こ とは 極 め て 困 難 で あ るた め 、 人 格 権 を被 保 全権 利 とす る保 全 の 必 要 性 が 存 す る と し、
37)
当 処 分 場 の 建 設 、 使 用 お よび 操 業 禁 止 の 仮 処 分 の 申 立 て を認 容 した 。
一 般 廃 棄 物 最 終 処 分 場 の 操 業 の差 止 請 求 を 否 定 した事 案 で は あ るがaxe、 福 島 地 い わ き支 判 平13・8・10判 タll29号180頁 は 、 今 まで 論 じ られ て き た 「適 切 な 質 量 の 水 を確 保 す る権 利 」 に つ い て 、 は じめ て 「浄 水 享 受 権 」 とい う概 念 を使 っ
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て 判 示 した 判 決 で あ る。 本 判 例 は、 人 格 権 と して の 身 体 権 の 一 環 と して 、 質 量 と も生 存 ・健 康 を 損 な う こ との な い 水 を確 保 す る権 利 に つ い て 「身 体 権 と して の浄 水 享 受 権 」 と呼 び 、人 格 権 の一 種 と して の 平 穏 生 活権 の 一 環 と して 、 適 切 な質 量 の 生 活 用 水 、 一 般 通 常 人 の感 覚 に照 ら して 飲 用 ・生 活 用 水 に供 す るの を 適 当 とす る水 を 、 受 忍 限度 を超 え て 恋 わ れ な い 権 利 に つ いて 「平 穏 生 活権 と し
40)
て の 浄 水 享 受 権 」 と称 し、 両 者 を あ わ せ て 「浄 水 享 受 権 」 と して 説 示 す る。 か か る説 示 は、 平 成4年 決定 に お い て 判 示 さ れ た 「適 切 な 質 量 の水 を確 保 す る権 利 」 が 人 格 権 の 具 体 的 内容 を表 す権 利 と して 裁 判 に お い て 定 着 した 証 左 で あ る
水 資 源 の保 護 と差 止請 求(1)
!41と い え よ う。
41)
水 戸 地 判 平17・7・19判 時1912号83頁 は、 産 業 廃 棄 物 安 定 型 最 終 処 分 場 の 建 設 等 差 止 め に関 す るケ ー ス に お い て 水 道 利 用 者 の差 止 請 求 を は じ め て溜 容 した
42)
判 決 で あ る。 当該 判 決 は、 わ が 国 の 水 道 水 源 の 水 質 保 全 に関 連 す る制 定 法 を列 挙 し、 これ ら の法 の 趣 旨 か ら、 水 道 水 の安 全 性 の確 保 が 国 民 の 生 活 上 不 可 欠 な 要 請 とさ れ て い る こ とを述 べ た うえ で、 「我 が 国 の法 制 度 上 、 健 康 な 生 活 を営 む 基 礎 と して 、安 全 性 の 確 保 され た水 道 水 の供 給 を受 け る利 益 を享 受 す る こ とは、
国 民 に保 障 さ れ た 法 的 に保 護 され た権 利 で あ る と い うべ きで あ り、 体 内 に摂 取 して も健 康 等 に 悪 影 響 を及 ぼ す こ との な い安 全 な 水 道 水 を 享 受 す る権 利 は 、 人
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格 権 の 一 種 と して 保 護 され て い る」 と判 示 す る。 こ こ で は 、 浄 水 享 受権 に つ い て 「安 全 な水 道 水 を享 受 す る権 利 」 と して説 述 され て い るた め 、水 道 水 供 給 と い う限 られ た 場 面 で あ る こ とに 注 意 を払 うべ きで あ るが 、 裁 判 所 が 浄 水 享 受 権 か ら水 道 水 の 安 全 性 の確 保 に つ い て 具 体 的 に 論 を展 開 した 意 義 は 大 き い と思 わ れ る。
② 身 体 権 と して の浄 水 享 受 権 と平 穏 生 活 権 と して の そ れ と の 関 係
こ の よ うな2種 の 浄 水 享 受 権 に言 及 した 裁 判 例 の 存 在 に もか か わ らず 、 水 戸 地 決 平ll・3・15判 時1686号86頁 は、 人 格 権 の 内容 と して 、 身 体 権 の 一 環 と し て の 「生 命 ・健 康 に 危 険 の な い質 の飲 料 水 ・生 活 用 水 を確 保 す る」 権 利 の み を 論 じ、平 穏 生 活 権 の 一 環 と して の 浄 水 享 受 権 に は 触 れ て い な い 。 これ は、 身 体 権 と して の 浄 水 享 受 権 の侵 害 を認 め れ ば 、 平 穏 生 活 権 と して の それ に 論 及 す る 必 要 は な い と考 えた た め で あ ろ う。 な ぜ な ら、平 穏 生 活権 は、 身 体 権 の 侵 害 に 至 らな か っ た場 合 の 精 神 的 平 穏 を確 保 す る権 利 で あ る の で 、 身 体 権 と して の 浄 水 享 受 権 の 侵 害 が 認 容 され な か っ た とき に、 は じ めて 保 護 の 対 象 とな る性 質 を 有 す る と考 え られ る か らで あ る。
人 格 権 と して の 「適 切 な質 量 の 水 を確 保 す る権 利 」 に つ い て検 討 す る際 に 、 身体 権 の 一 環 と して の 浄 水 享 受 権 の み を論 じた も の と して 、 ほ か に鹿 児 島 地 決 平12・3・31判 タ1044号252頁 が あ る。 鹿 児 島地 裁 は 、産 業 廃 棄 物 管 理 型 最 終 処 分 場 の遮 水 工 が 将 来 的 に破 損 す る可 能 性 を 否 定 で きな い こ と、 遮 水 工 か ら漏 水 した 有 害 物 質 を含 ん だ 浸 出水 が 地 下 水 や 井 戸 水 に 混 入 す る可 能 性 が 高 い こ と 等 の 理 由 に よ り、 債 権 者 らの うち 井 戸 水 を 飲 用 水 ・生 活 朋 水 と して 利 用 す る者
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に っ い て は 、 飲 用 水 ・生 活 用 水 を確 保 お よ び使 用 す る権 利 が 侵 害 さ れ る可 能 性 を 認 め、 当 該 権 利 が 生 存 に係 る重 要 な権 利 で あ る こ と にL一み 、 この権 利 侵 害 に っ き受 忍 限度 を超 え る もの と判 断 して 、 工 事 差 止 め の 仮 処 分 を 認 容 した 。 本 件 に お い て、人 格権 侵 害 と して考 慮 され て い る具体 的 内容 は 、 「人体 に 対 す る影 響 」、
つ ま り健 康 被 害 で あ り、 身 体 権 の 一 環 と して の 浄 水 享 受 権 の み を 検 討 して い る こ とが わ か る。
浄 水 享 受 権 に 内 包 さ れ る平 穏 生 活権 の 実 質 を 身 体 権 に 引 き寄 せ て 解 釈 す る判 例 が あ る。 福 岡 高 判 平15・10・27判 タll68号215頁 は、 「適 切 な 質量 の水 を確 保 す る権 利 」 に つ き、 「生 命 の安 全 ・身 体 の健 康 を保 全 す る権 利 」 の 一 内容 と して の み 理 解 され るべ きで あ る とす る。 す な わ ち、 「一 般 通 常 人 の感 覚 に照 ら して 、 飲 用 ・生 活 用 に供 す るの を 適 当 とす る水 を確 保 す る権 利 」 につ い て 、 「生 命 の安 全 ・身 体 の 健 康 を保 全 す る権 利 の 一 内容 と して の み 理 解 さ れ るの で あ っ て 、 こ れ と関 連 な しに(生 命 、 健 康 の 侵 害 、 侵 害 の お そ れ と は無 関 係 に)、 差 止 請 求 権 の根 拠 とな る よ うな人 格 権 と して 、 これ を認 め る こ と はで き な い」 と判 示 して 、 生 命 ・健 康 の侵 害 ま た は そ の お そ れ とは無 関 係 で あ る浄 水 享 受 権 は、 差 止 請 求 権 の根 拠 とな る独 自 の権 利 と して は 認 め られ な い と論 及 す る の で あ る。 この 趣 旨 は 、 浄 水 享 受 権 の 性 質 に つ い て 、 生 命 お よび 健 康 に係 る人 格 権 か ら切 離 され
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た権 利 で は な い こ とを強 調 した もの で あ る とい え よ う。
さ ら に、 浄 水 享 受 権 の核 心 は身 体 権 に あ る と解 し、 平 穏 生 活 権 と して の 浄 水 享 受 権 に つ い て 消 極 的 な 立 場 を 明 示 す る判 例 も存 在 す る。 千 葉 地 判 平19・1・
31判 時1988号66頁 は 、平 穏 生 活 権 の 一 種 と して の 浄 水 享 受 権 につ き、 「水 が 科 学 的 に飲 用 ・生 活用 水 と して 適 当 で あ る こ とが 不 明 で あ る に す ぎな い場 合 に も、
これ を飲 用 ・生 活用 水 に供 す る こ とに つ き不 安 を 感 ず る者 が あ る と して も、有 害 物 質 が不 特 定 で あ る上 に 、 当 該 水 が 有 害 か 否 か も不 明 な ま まで は 、 抽 象 的 な 不 安 感 を超 え る具 体 的 な 利 益 が 侵 害 さ れ た とは い い 難 い」 と述 べ た あ とで 、 「具 体 的 に人 体 に有 害 な 物 質 を特 定 せ ず 抽 象 的 な 人 体 へ の 危 険 性 を主 張 す る に す ぎ な い 場 合 に お い て、 飲 料 水 に使 用 す る こ と につ い て の 主 観 的 な 不 安 だ け を根 拠 と して 、 そ の よ うな水 を排 出 す る施 設 の建 設 等 の差 止 め を求 め る こ とが で き る と解 す る こ と はで き な い 」 と して 、 原 告 の主 観 的 な不 安 を直 ち に 法 的保 護 の 対
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象 とす る こ とは で き な い と判 断 す る。 つ ま り、 浄 水 享 受 権 の侵 害 と して 差 止 請
水 資 源の 保 護 と差 止 請 求(1) i43
求 が 認 め られ る た め に は、 水 に 含 有 さ れ る有 害 物 質 を特 定 し、 それ に よ る人 体 へ の具 体 的 な 危 険 性 を証 明 す る こ とに よっ て 、 抽 象 的 な不 安 感 を超 え る具 体 的 な利 益 が 侵 害 さ れ る こ とを 論 証 しな け れ ば な らな い と解 した の で あ る。 生 命 ・ 身 体 に 対 す る侵 害 の 具 体 的 危 険 性 が あ る場 合 に は 、 身 体 権 と して の 人 格 権 侵 害 の 蓋 然 性 が 高 い と解 さ れ るか ら、 この よ うな具 体 的 危 険 性 の 立 証 を 求 め る 当判 例 の立 場 は、 平 穏 生 活 権 を 独 立 した保 護 法 益 と して 認 め る こ とに 消極 的 な態 度
を採 っ て い る と考 え られ る。
③ 水 道 事 業 者 に よ る差 止 請 求
廃 棄 物 処 理 施 設 の建 設 ・操 業 の 差 止 め を め ぐる一 連 の 裁 判 例 の な か で 、処 分 場 岡辺 の 住 民 で は な く、水 道 事 業 を行 う公 共 団 体 が原 告 とな った ケ ー ス が あ る。
長 野 地 判 平12・1・26判 時1752号ll5頁 は 、 住 民 に給 水 義 務 を負 う水 道 事 業 者 (村)が 、産 業 廃 棄 物 安 定 型 最 終 処 分 場 の建 設 に よ る水 源 汚 染 の た め水 道 用 水 の 給 水 が 困 難 に な る こ と を理 由 に 、 自 らが所 有 す る水 源 地 の所 有 権 に基 づ い て 処 分 場 建 設 の 差 止 め を請 求 し、 そ れ が 認 容 され た 判 決 で あ る。 裁 判 所 が水 道 事 業 者 に住 民 へ の 給 水 義務 を履 行 させ る た め に 差 止 め を 認 め た こ と は、 結 果 的 に水 道 事 業 者 の 差 止 請 求 に よ っ て住 民 の人 格 権 お よ び生 活 利 益 が 保 護 さ れ る こ とに な っ た と い え よ う。 本 件 で は 、 原 告 が水 源 地 を所 有 す る水 道 躯 業 者 で あ っ た が ゆ え に 、 水 源 地 の 所 有 権 に 基 づ く差 止 請 求 が 可 能 で あ っ た 。 そ うで な けれ ば 、 他 の票 案 と同様 に 、 水 道 利 用 者 で あ る周 辺 住 民 た ち が 原 告 とな り、 自 ら の人 格 権 に基 づ い て建 設 の 差 止 め を 求 め ざ る を え な か った で あ ろ う。 判 例 の 立 場 に よ れ ば 、 水 源 に 対 す る水 利 用 権 限 を 有 しな い者 が 差 止 請 求 を す る場 合 に は 、 そ の 法 的根 拠 を請 求者 の 人 格 権 に求 め る しか な い と い う事 情 が 、 こ の種 の 差 止 訴 訟 の共 通 項 と して 浮 き彫 りにな っ て い るの で あ る。 こ の意 味 に お い て 、 水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 訴 訟 に お い て は、 水 源 地 の 所 有権 や 水 利 権 の よ うな水 利 用 権 限 を 有 す る者 に よ って そ の権 限 に基 づ い た 差 止 請 求 が な さ れ る と、 内 容 と外 延 の 明 確 な 物 権 を そ の 論 拠 とす る こ とに よ り、 法 的 安 定 性 が確 保 され る こ とに な る。
した が っ て 、 水 源 地 所 有 者 や 水 利 権 者 の よ うな 水 利 用 権 限 を もつ者 が 差 止 請 求 の 主 体 とな る こ とが 望 ま しい とい え よ う。
こ こで 補 論 的 に 、水 道 事 業 者 の ケ ー ス で は な い が 、 汚 染 の お それ が あ る井 戸 水 に 代 わ る上 水 道 の設 置 につ い て 言 及 した 判 例 に つ い て 取 り扱 い た い。 鹿 児 島
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地 判 平18・2・3判 時1945号75頁 は、 産 業 廃 棄 物 管 理 型 最 終処 分 場 か らの未 処 理 の 浸 出 液 に は高 濃 度 の 有 害 物 質 が 含 有 さ れ る蓋 然 性 が あ り、 それ が原 告 らの 利 用 す る井 戸 水 に混 入 す る蓋 然 性 も認 め られ る と し、本 件 処 分 場 設 置 の 必 要 性 お よ び そ の公 共 性 を含 め た 諸 般 の事 情 を考 慮 して も特 段 の 事 情 が あ る とは い え な い か ら、 そ れ に よ っ て 生 じ うる健 康 被 害 は受 忍 限 度 を 超 え る もの で あ る と判 断 した う えで 、被 告 の 費 用 負 担 に よ る上 水 道 の 設 置 に つ い て は 、 上 水 道 設 置 計 画 の詳 細 や そ の実 現 可 能 性 が 明 らか で な い現 時 点 で は 、 受 忍 限 度 を 超 え な い 理 由 と して 考 慮 す るの は相 当 で な い と した 。 処 分 場 設 置 の 必 要 性 お よ び そ の公 共 性 を考 慮 して も、 生 じ う る健 康 被 害 に つ き受 忍 限 度 を超 え る と認 め た 点 、 お よ び代 替 手 段 の 詳 細 や そ の実 現 可 能 性 が 不 明 な こ と を根 拠 に 、 代 替 手 段 の 提 供 を 受 忍 限度 の 判 断 の 枠 外 に置 い た 点 が特 筆 に値 す る。
さ らに 、 水 道 水 源 保 護 条 例 に関 す る最 近 の判 例 につ い て も付 言 す る必 要 が あ ろ う。 近 時 、 安 全 な 水 道 水 を 確 保 す るた め に は 法 の 規 制 の み で は 限 界 が あ る と
4G)
して 、 市 町 村 が水 道水 源 保 護 条 例 を制 定 して 独 自 に規 制 に乗 り出 す 傾 向 が あ る。
この よ うな条 例 の大 部 分 は 、 法 との抵 触 を回 避 す る た め 、水 道 法2条1項 を根 拠 と して 掲 げ、 廃 棄 物 処 理 施 設 の ほ か 、 ゴ ル フ場 、 採 石 業 等 を規 制 の 対 象 と し
47) て い る。
三Y県 紀伊 長 鳥 町 が 制 定 した 水 道 水 源保 護 条 例 は 、 町 長 が 指 定 す る水 源 保 護 地 域 に お い て 水 道 に 係 る水 質 を 汚 濁 させ 、 ま た は水 源 の枯 渇 を もた らす お そ れ の あ る車 業 を行 う工 場 等 を 規 制 対 象 事 業 場 と認 定 す る こ とが で き る旨 を規 定 し、
罰 則 を もっ て 規 制 対 象 事 業 場 の 設 置 を 禁 止 して い る。 こ こで の 皐 案 は 、 原 告 が 産 業 廃 棄 物 中 間 処 理 施 設 の建 設 計 画 を した と こ ろ、 被 告(紀 伊 長 島 町)が 当該 施 設 は 同条 例2条5号 所 定 の 「水 源 の枯 渇 を もた ら し、 又 は それ らの お それ の あ る工 場 、 そ の 他 の 事 業 場 」 に 該 当 す る と認 定 す る処 分 を した た め 、 右 処 分 の
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取 消 しを 求 め た ケ ー ス で あ る 。 津 地 判 平9・9・25判 タ969頁161頁 は、 本 件 取 水 に つ い て恒 常 的 に 当 該 施 設 計 画 地 の地 下 水 酒 養 量 を上 回 り、 水 源 の水 位 を著 し く低 下 させ る お そ れ が あ る と認 定 し、 町 の 認 定 処 分 を適 法 と判 断 し、 原 告 の
49)
訴 え を棄 却 した 。 控 訴 審 で あ る名 古 屋 高 判 平12・2・29判 タ1061号178頁 も ま た 、 水 源 枯 渇 の お そ れ が あ る こ と を認 め る と と もに 、 当 該 条 例 が 廃 棄 物 処 理 法
50)
に 違 反 して無 効 とい う こ とは で き な い と判 示 して 、 控 訴 を棄 却 した。 これ に対
水 資 源 の 保護 と差 止請 求(1)
/45し、 最 判 平16・12・24民 集58巻9号2536頁 は 、本 件 条 例 の規 定 す る事 前 協 議 の 手 続 き に お い て 、上 告 人 の 立 場 を 踏 ま えて 、十 分 な 協 議 を 尽 く し、 地 下 水 使 用 量 の 限 定 を促 す な ど して予 定 取 水 量 を 水 源 保 護 の 目的 に か な う適 正 な も の に 改 め る よ う に、 町 が 適 切 な指 導 を し、上 告 人 の地 位 を不 当 に 害 す る こ との な い よ う配 慮 す べ き義 務 が あ り、本 件 処 分 が そ の よ うな 義 務 に違 反 して な され た もの
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で あ る場 合 に は違 法 とな る と して 、 原 判 決 を破 棄 し差 戻 した 。 本 判 決 は 、 水 源 の 枯 渇 防 止 を 目 的 と して 事 業 者 の 取 水 量 に つ き枯 渇 を も た ら さな い程 度 に制 限 す る こ と と、 規 制 対 象 とな る事 業 者 の権 利 保 護 との 調 和 を 図 るた め に、 事 前 協
5'L)
議 の 手 続 きを 適 正 に実 施 す る こ と を求 め て い る と解 せ られ る。
控 訴 審 判 決 が 、 水 循 環 を考 慮 した 流 域 の水 収 支 の 角 度 か ら、地 下 水 利 用 権 限 の 合 理 的 制 約 に言 及 した 点 を看 過 して は な らな い。 す な わ ち 、適 正 な水 資 源 の 利 用 につ い て 、 流 域 全 体 の 水 収 支 が マ ス ナ ス に な らな い よ うに配 慮 す べ きで あ り、 その た め に は利 用 者 が そ の敷 地 面 積 に応 じた 酒 養 量 を遵 守 しな けれ ば な ら な い と した うえ で 、 水 循 環 の 理 念 の 下 で は、 地 下 水 は地 下 水 脈 を通 じて 流 動 す る もの で あ り、 そ の 量 も無 限 で は な い か ら、 土 地所 有 者 に 認 め られ る地 下 水 利 用 権 限 も合 理 的 な 制 約 を受 け る こ とに な る と論 及 した の で あ る。 当判 決 に い う
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地下水 利用権 限の合理 的制 約 とは、流域 単位 にお ける水収支 の均衡 を維持す る
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た め に 、 地 下 水 の 酒 養 量 を遵 守 しな け れ ば な らな い とす る もの で あ るか ら、 地 下 水 流 を 有 す る土 地 所 有 者 間 に お け る水 の 共 同利 用 とい う枠 を超 え て 、 流 域 住 民 全 体 に わ た る地 下 水 利 用 の共 同 享 受 とい う視 座 が 入 っ て い る。 こ の よ うな 見 地 は、 土 地 所 有 者 間 に お け る地 下 水 利 用 の 共 同 享 受 性 を 流 域 住 民 まで 拡 張 す る こ と に よ っ て 水 源 を保 全 し、 流 域 住 民 の 「適 切 な質 量 の 水 を確 保 す る権 利 」 を
55)
保 護 して い る と解 す る こ とが で き よ う。
(未 完)
注
