Λ 論 説
治 Ｖ
安 政 策
の 展 開 捜 と 査 変 の
容
︵五 ︶
村 田 和 宏
第 一章 課 題 の設 定 と分 析方 法 第 二章 一九 五 二年 以 前 にお け る捜 査 の改 革 と変 容
︵以 上
﹃九 大 法 学
﹄ 八九 号
︶ 第 二章 一九 五 二年 らか 一九 六〇 年 おに け る捜 査 の変 容 以︵ 上
﹃九 大 法学
﹄ 九
〇 号︶
第 章 四 一 九 六 〇 年 代
に お け る 捜 査 変 の 容
︵以 上 本 誌 四 〇 巻 一 号
︶ 第 五 章 一 九 七 〇 代 年 お に る け 捜 査 の 変 容 第 一 節 時 代 背 景 第 二 節 警 察 動 の 向 第 二 節 薬 物 取 締 関 係 規 法 の 改 正
︵以 上 本 誌 四 一 巻 一 号
︶ 第 節 四 捜 査 変 の 容 第 五 節 小 括
︵以 上 本 号
︶ 第 六 章 一 九 八 〇 代 年 に お け る 捜 査 の 変 容 第 七 章 一 九 九
〇 年 代 に お る け 捜 査 の
︱ 変 容
第 八
章
結 語
立正法学論集第41巻第 2号 (2008)
第 節 四 捜 査 の 変 容 一 一 九 六 九 年 の
﹁ 東 大 裁 判
﹂ は ︑ そ の 後 の 刑 事 手 続 の あ り 方 に 大 き な 影 響 を 与 え る こ と に な
た っ
︒ い わ ゆ る
﹁ 東 大 安 田 講 堂 事 件
﹂ の 公 判 に お て い
︑
﹁ 統 一 公 判
﹂ を 要 求 す る 被 告 人
・ 弁 護 団 側 に 対 し ︑ 裁 判 所 は
﹁ 分 離 公 判 ﹂ の 方 針 を 打 ち 出 し た ︒ 裁 判 所 の 方 針 に 抗 議 し て 被 告 人
・ 弁 護 団 側 は ︑ 出 廷 拒 否 の 方 針 を も て っ の ぞ み ︑ つ い に は
﹁ 欠 席 裁 判
﹂ へ と 至 る こ と に な
た っ
︒ と こ ろ で ︑ 本 事 件 の 公 判 手 続 進 行 中
︑ 裁 判 所 は ︑
﹁ 東 大 関 係 事 件 の 取 り 扱 い に 関 す る 基 本 方 針
﹂ を 示 し
︑ 次 の よ う に 述 べ て い 起
︒ 刑 ﹁ 事 裁 判 に お い て ︑ 一 般 に ︑ 個 別 審 判 を 原 則 と す べ き か ︑ そ れ と も 併 合 審 判 の 利 優 を 先 さ せ る き べ か ︑ と い う 問 題 に つ い て は 論 議 の あ る と こ ろ で あ る が ︑ 実 際 問 題 と し て ︑ 動 機
︑ 目 的 を 共 通 に し
︑ 共 同 の 意 思 に も と づ い て 行 な わ れ た 集 団 的 犯 行 と さ れ る も の に つ い て ︑ 関 係 の 被 告 人 ら が 統
一 公 判 を 求 め る こ と は ︑ 心 情 と し て は ︑ 十 分 首 肯 で き る と ろ こ で あ る ︒ し た が て っ
︑ 裁 判 所 と し て も
︑ た い ず ら に 被 告 人 ご と に 手 続 を 分 断 す る よ う な こ と は 避 け ︑ 関 連 す る 事 案 は ︑ 事 案 の 性 質
︑ 関 連 の 程 度 立 ︑ 証 の 便 宜
︑ 法 廷 の 規 模 訴 ︑ 訟 指 揮 に つ い て の 従 来 の 経 験 等
︑ 種 々 の 条 件 を 考 慮 し つ つ ︑ で き る だ け 併 合 し て 審 理 す る と う い 方 向 で 検 討 を 続 け て き た ︒ し か し 種 ︑ 々 の 制 約 を ま ぬ か れ な
い 現 実 の 審 判 手 続 は ︑ 単 な る 理 想 論 で 割 り 切 ら れ る よ う な も の で は な い ︒ ま た 刑 事 裁 判 に 課 せ ら れ ︑ ０ る ︑ ぃ
人 ︑ ギ 権 ︑ の ︑ 保 ︑ 障 ︑
﹄ ︑ ﹃ ︑ 実 ︑ 体 ︑ 的 ︑ 真 ︑ 実 ︑ ぃ 発 ︑ 見 ︑
﹄ ︑ ギ 法 ︑ 令 ︑ 適 ︑ ぃ 正 ︑ 迅 ︑ 速 ︑ な ︑ 適 ︑ 用 ︑
﹄ ︑ 等 ︑ と ︑ ぃ う ︑ 重 ︑ 要 ︑ な ︑ 機 ︑ 静 か ぃ
ん ︑ ハ み ︑ る ︑ と ︑ ︑ 裁 判 官 の 多 年 の 経 験 基 を 礎 に 確 立 さ れ た 従 来 の 審 理 方 式 か ら 著 く し 逸 脱 す る こ と 危 は 険 で あ り 責 ︑ 任 あ る 裁 判 所 と し て は ︑ た や す く か よ う な 危 険 を お か す こ と は で き な い ︒ そ こ で わ れ わ れ は
︑ 理 論 的 実 ︑ 際 的 な あ ら ゆ る 観 点 か ら 慎 ︑ 重 な 討 議 重 を ね た 末
︑ 結 局 適 ︑ 正 規 模 に お け る 併 合 審 判 以 外 に 適 当 な 方 法 は く な
︑ 弁 護 団 の 全 面 的 統 な
一 公 判 の 要 求 は ︑ 遺 憾 な が ら こ れ を 容 れ え な い と う い 結 論 に 達 し た ﹂
︵ 傍 点 引 用 者
︶︒
治安政策の展開 と捜査の変容 (五
)(村
田和宏)つ ま り ︑ 裁 判 所 は ︑
﹁ 分 離 公 判 方 式
﹂ よ に
て っ
︑ 被 告 人 の 基 本 的 人 権 も 保 障 さ れ る と し て た い の で あ る
︵ 前 記 傍 点 部 分 を 参 照
︶︒
し か し 実 ︑ 際 に は
︑
﹁ 裁 判 を 受 け る 権 利
﹂ と う い 被 告 人 の 基 本 的 な 人 権 保 は 障 さ れ な か た っ
︒ 裁 判 所 が ︑ 被 告 人 の 基 本 的 人 権 を 保 障 す る と い う
﹁ 目 的
﹂ よ り も
︑ 分 離 公 判 と う い
﹁ 方 式
﹂ を 決 定 し た 裁 判 所 の
﹁ 権 威
﹂ を 重 ん じ た か ら で あ る ︒ す な わ ち
︑ こ の 判 決 よ に
て っ 裁 判 所 は ︑
﹁ 裁 判 所 の
﹃ 権 威 Ｌ を 維 持 す る た め ︑
﹁ 基 本 的 人 権 の 保 障
﹂ と う い 務 任 を 棄 て さ
た っ の あ で る ︒ こ の 判 決 は ︑ 一 九 六 九 年 の
﹁ 平 賀 書 簡 事 件
﹂ や 一 九 七 一 年 の 宮 ﹁ 本 康 昭 判 事 補 再 任 拒 否 事 件
﹂ に 象 徴 さ れ る よ う な ︑ こ の こ ろ 裁 判 所 の 内 部 進 で 行 し て た い
司 ﹁ 法 反 動
﹂ も と 相 侯
て っ
︑ 公 判 の 形 骸 化
︑ 裁 判 の 職 権 主 義 化
︑ 被 疑 者 お よ び 被 告 人 の 権 利 の 実 質 的 制 限
︑ 取 締 り 当 局 の 権 限 拡 大 へ と つ な が る こ と に な
た っ
︒ と り わ け ︑ 訴 訟 構 造 と の 関 係 で は ︑ 被 告 人
・ 弁 護 人 不 在 の
﹁ 裁 判
﹂ を 認 め る と い う こ と は ︑ 戦 後 の 刑 事 訴 訟 の 理 念 あ で る
﹁ 当 事 者 主 義
﹂ を 否 定 す る こ と に ほ か な ら な い ︒ 裁 判 所 自 ら 当 事 者 主 義 を 否 定 し た こ と は ︑ 捜 査 段 階 に お け る 当 事 者 主 義 構 を 想 す る 弾 ﹁ 劾 的 捜 査 観
﹂ に も 影 響 を 与 え ず に は お か な い こ と に な る ︒ そ し て ︑ 一 九 七 七 年 に は 法 制 審 議 会 刑 事 法 部 会 に お い て
﹁ 刑 事 訴 訟 法 の 部 一 を 改 正 す る 法 律 案 要 綱
﹂
︵ い わ ゆ る
﹁ 弁 護 人 抜 き 裁 判 法 案 し が 可 決 さ れ ︑ 法 制 審 議 会 総 会 に お て い も こ れ が 可 決 さ れ た ︒ こ れ は ︑
﹁ 必 要 的 弁 護 事 件
﹂ で あ
て っ も ︑
① 被 告 人 が 訴 訟 を 遅 延 さ せ る 目 的 で 弁 護 人 解 を 任 し ま た 辞 は 任 に 至 ら せ た と き ︑
② 弁 護 人 が 訴 訟 遅 を 延 さ せ る 目 的 で 辞 任 し た と き ︑
③ 弁 護 人 が 正 当 理 な 由 な く 公 判 期 日 に 出 頭 な し い と き ま た は 裁 判 長 の 許 可 を 受 け な い で 退 廷 し た と き
④ ︑ 弁 護 人 が 裁 判 長 か ら 法 廷 お に け る 秩 序 維 を 持 す る た め 命 じ ら れ て 退 廷 し た と き に は 弁 ︑ 護 人 が い な く て も 開 廷 で き る も の さ と れ ︑ 上 述 の
﹁ 東 大 裁 判
﹂ 方 式 の 立 法 化 図 が ら れ て い る
︒ こ れ は そ の 後 刑 ︑ 事 訴 訟 法 改 正 と 切 は り 離 さ れ ︑ 単 独 法
︵ ﹁
刑 事
事
件
の 公
判
の 開
廷
に
つ い
て の
暫
定 的
特 例
を 定
め る
法
立正法学論集第41巻 第2号 (2008)
律 案 し の 形 で の 成 立 が 図 ら れ た が ︑ 結 局 失 敗 に 終 わ た っ
︒ し か し
︑ こ れ に よ り 裁 判 所 よ に る
﹁ 当 事 者 主 義
﹂ の 否 定 と
﹁ 職 権 主 義
﹂ の へ 回 帰 の 姿 勢 が さ ら に 明 ら か に な
た っ
︒ 二
一 九 五 八 年 に
﹁ 警 察 官 職 務 執 行 法
﹂ の 改 正 に 失 敗 し て 以 来
︑ 行 政 警 察 活 動 に 関 す る 権 限 に つ い て は ︑ 実 務 に お い て
﹁ 事 実 上
﹂ 拡 張 さ れ て き て た い が ︑ 一 九 七 〇 年 代 に は ︑ そ ら れ に つ い て 判 例 よ に る
﹁ 追 認
﹂ が お こ な わ れ る こ と に な
た っ
︒ 行 政 警 察 活 動 で あ る 職 務 質 問
︵ 一 九 四 八 年
﹁ 警 察 官 職 務 執 行
﹂ 法 第 二 条
︶ に お い て 一 定 の 有 形 力 が 行 使 さ れ る こ と は ︑ 第 二 章 第 四 節 お に て い 述 た べ よ う に ︑ す で に 最 高 裁 判 所 判 例 に よ
て っ 認 め ら れ て い 起 他 ︒ 方 で ︑ 職 務 質 問 に 付 随 し て ︑ か つ 任 意 あ で る な ら ば
︵ 相 手 方 の 承 諾 が あ る な ら ば
︶︑
所 持 品 検 査 は 許 さ れ る と い う 考 え 方 は こ の こ ろ す で に 一 般 化 し て お り
︑ 判 例 の い う よ う に 職 務 質 問 応 に ず よ る う に
﹁ 説 得
﹂ す る 過 程 に お い て
一 定 の 有 形 力 の 行 使 認 が め ら れ る の で あ れ ば
︑ 職 務 質 問 に 付 ﹁ 随 す る ﹂ 所 持 品 検 査 に お い て も ︑ 一 定 の 有 力 形 の 行 使 は 許 さ れ る の で は な い か と い う 主 張 に つ な が る こ と に な
た っ
︒ 一 九 七 八 年
に 最 高 裁 判 所 は ︑ 所 持 品 検 査 に つ て い 二 つ の 判 例 を 示 し た ︒ ま ず
一 つ は ︑ 銀 行 強 盗 の 容 疑 が あ る と 認 め ら れ る 者 ら 対 に し て ︑ 警 察 官 が 職 務 質 問 中 に ︑ そ の 者 ら の 承 諾 が な い の に ︑ 所 持 し て た い ボ ー リ ン グ バ グ ッ の チ ャ ク ッ を 開 た け と こ ろ ︑ 大 量 紙 の 幣 が 認 め ら れ ︑ さ ら に 所 持 し て た い タ ア シ ッ ケ ュ ー ス を こ じ 開 た け と こ ろ
︑ そ こ に も 大 量 の 紙 幣 が 入 て っ い た た め 緊 急 逮 捕 に 至
た っ 事 案 で あ る ︒ こ の 承 諾 の な い 所 持 品 検 査 の 適 法 性 に つ い て
︑ 最 一 局 裁 判 所 は 次 の よ う に 判 示 し た
︵ 最 三 小 判 一 九 七 八 年 六 月 二 〇 日 刑 集 三 二 巻 四 号 六 七
〇 頁
︶︒
警 ﹁ 職 法 は ︑ そ の 二 条 一 項 に お い て 同 項 所 定 者 の を 停 止 さ せ て 質 問 す る こ と が で き る と 規 定 す る の み で ︑ 所 持 品 の 検 査 に つ い て は 文 明 の 規 定 を 設 け て い な い が
︑
所
持
品
の 検
査
は ︑
頭 回
よ に
る 質
問
と 密
接
に 関
連
し ︑
か
つ ︑
職
務
質
105
治安政策 の展 開 と捜査の変容 (五)(村
田和宏)間 の 効 果 を あ げ う る え で 必 要 性 有 ︑ 効 性 の 認 め ら れ る 行 為 で あ る か ら 同 ︑ 条 項 よ に る 職 務 質 問 に 附 随 し て こ れ 行 を う こ と が で き る 場 合 が あ る と 解 す る の が
︑ 相 当 で あ る ︒ 所 持 品 検 査 は ︑ 任 意 手 段 で あ る 職 務 質 問 の 附 随 行 為 と し て 許 容 さ れ る の あ で る か ら ︑ 所 持 人 の 承 諾 を 得 て ︑ そ の 限 度 に お い て こ れ を 行 う の が 原 則 あ で る こ と は い う ま も で な い ︒ し か し な が ら 職 ︑ 務 質 問 な い し 所 持 品 検 査 は ︑ 犯 罪 の 予 防
︑ 鎮 圧 等 を 目 的 と す る 行 政 警 察 活 動 上 の 作 用 あ で つ て ︑ 流 動 す る 各 般 の 警 察 事 象 に 対 応 し て 迅 速 適 正 に こ れ 処 を 理 す き べ 行 政 警 察 の 責 務 に か ん が み る と き は ︑ 所 持 人 承 の 諾 の な い 限 り 所 持 品 検 査 は 一 切 許 さ れ な い と 解 す る の は 相 当 で な く ︑ 捜 索 に 至 ら な い 程 度 の 行 為 は ︑ 強 制 に わ た ら な い 限 り ︑ 所 持 品 検 査 に お い て も 許 容 さ れ る 場 合 が あ る と 解 す き べ あ で る ︒ も つ と も ︑ 所 持 検 品 査 に は 種 々 の 態 様 も の の が あ る の で ︑ そ の 許 容 限 度 を 一 般 的 に 定 め る と こ は 困 難 で あ る が ︑ 所 持 品 に つ い て 捜 索 及 び 押 収 を 受 け る こ と の な い 権 利 は 憲 法 二 五 条 保 の 障 す る と こ ろ で あ り 捜 ︑ 索 に 至 ら な 程 い 度 の 行 為 で あ
つ て も こ れ 受 を け る 者 の 権 利 を 害 す る も の で あ る か ら ︑ 状 況 の い か ん 問 を わ ず 常 に か か る 行 為 許 が 容 さ れ る も の と 解 す べ き な で い こ と は も ち ろ ん で あ
て つ
︑ か か る 行 為 は ︑ 限 定 的 な 場 合 に お い て 所 ︑ 持 品 検 査 の 必 要 性
︑ 緊 急 性
︑ こ れ に よ
つ て 害 さ れ る 個 人 の 法 益 と 保 護 さ れ る べ き 公 共 の 利 益 と の 権 衡 な を ど 考 慮 し
︑ 具 体 的 状 況 の も と 相 で 当 と 認 め ら れ る 限 度 に お い て の み 許 ︑ 容 さ れ る も の と 解 す べ き あ で る ﹂ ︒ こ の よ う に 所 持 品 検 査 に つ い て 一 般 的 な 判 示 が な さ れ た 上 で ︑ 本 件 に つ い て は ︑ 次 よ の う に 論 じ ら れ て い る ︒
﹁ 猟 銃 及 び 登 山 用 イ ナ フ を 使 用 し て の 銀 行 強 盗 と い う 重 大 な 犯 罪 発 が 生 し 犯 人 検 の 挙 が 緊 急 の 警 察 務 責 と さ れ て い た 状 況 の 下 に お い て
﹂ ︑ 深 夜 に 検 間 の 現 場 を 通 り か か た っ 者 ら に
﹁ 犯 人 と し て の 濃 厚 な 容 疑 が 存 在 し ︑ か つ ︑ 兇 器 所 を 持 し て る い 疑 も い あ つ た の に ︑ 警 察 官 の 職 務 質 問 に 対 し 黙 秘 し た う え 再 三 に わ た る 所 持 品 の 開 披 要 求 を 拒 否 す る な ど の 不 審 な 挙 動 を と り 続 け た た め ﹂ ︑ そ の 者 ら の
﹁ 容 疑 を 確 め る 緊 急 の 必 要 上 さ れ た も の あ で つ て
︑
所 持
品
検
立正法学論集第41巻第 2号 (2008)
査 の 緊 急 性
︑ 必 要 性 が 強 か つ た 反 面 ︑ 所 持 品 検 査 の 態 様 は 携 行 中 の 所 持 品 で あ る バ ツ グ の 施 錠 さ れ て い な い チ ヤ ツ ク を 開 披 内 し 部 を 一 べ つ し た に す ぎ な い も の で あ る か ら
︑ こ れ よ に る 法 益 の 侵 害 は さ ほ ど 大 き い も の で な は く ︑ 上 述 の 経 過 に 照 ら せ ば 相 当 と 認 め う る 行 為 あ で る か ら
﹂ ︑ こ れ は ︑
﹁ 警 職 法 二 条
一 項 の 職 務 質 問 に 附 随 す る 行 為 と し て 許 容 さ れ る ﹂ ︒ ま た ︑ 警 察 官 が ア タ シ ッ
ケ ュ ー ス を こ じ 開 け 紙 て 幣 を 発 見 た し 行 為 に つ い て は ︑
﹁ 緊 急 逮 捕 手 続 に 先 行 し て 逮 捕 の 現 場 で 時 間 的 に 接 着 し て さ れ た 捜 索 手 続 と 同
一 視 し う る も の で あ る か ら
︑ タ ア ツ シ ュ ケ ー ス 及 び 在 中 し て た い 帯 封 の 証 拠 能 力 は こ れ を 排 除 す べ き も の と は 認 め ら れ
﹂ な い と し て ︑ 適 法 で あ り ︑ 発 見 さ れ た 紙 幣 の 証 拠 能 力 も 認 め ら れ る と さ れ て る い
︒ こ こ で 判 例 に よ れ ば
︑ 所 持 品 検 査 の 根 拠 と し て ︑ 職 務 質 問 の 効 果 を あ げ る 上 で
﹁ 必 要 性
﹂ お よ び
﹁ 有 効 性
﹂ の あ る 行 為 だ か ら 認 め ら れ る と さ れ て い る
︒ し か し
︑ 職 務 質 問 と 所 持 品 検 査 は ︑ 検 査 を す れ ば
﹁ 質 問
← 回 答
﹂ よ に ら ず に 直 接 手 に
取 っ り く 早 事 案 を 解 明 き で る と う い 意 味 で ︑ 警 察 官 に と
て っ は ︑
﹁ 事 実 上 ﹂ 関 連 す る こ と が 多 い だ け で あ て っ
︑ 本 来 的 結 に び つ く わ け で は な い ︒ と り わ け ︑ 判 例 は 一 定 の 場 合 に は 承 諾 の な い 所 持 品 検 査 も 認 め ら れ る と し た の で あ る か ら
︑ そ れ は 実 質 的 に は
︑
﹁ 令 状 を 得 な い 捜 索
﹂ と 同 じ 行 為 態 様 を 意 味 す る こ と に な る ︒ 一 九 七
〇 年 代 以 降 の 警 察 よ に る
﹁ 予 防
﹂ 活 動 重 視 の 傾 向 の 下 で は
︑ 所 持 品 検 査 の
﹁ 必 要 性
﹂ の 範 囲 は ︑ 際 限 な く 拡 が る 可 能 性 を も つ と い え よ う
︒ ま た ︑ 本 事 案 は ︑ 検 問 現 場 か ら 任 意 同 行 後 の 警 察 署 に お け る 所 持 品 検 査 が 問 題 と な た っ も の で あ り ︑ 警 察 署 に 移 動 し た 点 を み れ ば 警 ︑ 察 官 慎 が 重 に 手 続 進 を め よ う と し た も の で あ ろ う
︒ し か し ︑ 捜 査 関 係 者 は ︑ む し ろ 検 間 の 現 場 に お い て 直 ち に ボ ー リ ン グ バ グ ツ の 開 披
︵ 所 持 品 検 査
︶ は な さ れ る べ き で あ た っ と し て お 兜
ヽ
こ
の 点
か ら
も 承
諾
の な
い 所
持
品
検
査
の 範
囲
は ︑
拡
が
ら ざ
る を
え
な
い よ
う
に 思
わ
れ
る ︒
も
う
一 つ
は ︑
覚
せ
い 剤
の 使
用
な
い し
所 持
の 容
疑
が
あ
る
と 認
め
ら
れ
る 者
に 対
し
て ︑
警
察 官
職 が
務
質
問
中
に ︑
そ
者 の
治安政策 の展開 と捜査の変容 (五
)(村
田和宏)の 承 諾 が な い の に
︑ そ の 者 の 上 衣 左 側 内 ポ ケ ト ッ に 手 を 差 し 入 れ て 所 持 品 ち ︵ り 紙 の 包 み ︑ プ ラ ス チ ク ッ ケ ー ス 入 り の 注 射 針
一 本
︶ を 取 り 出 し た 上 ︑ 検 査 し た と こ ろ
︑ ち 紙 り の 包 み の 中 身 の 粉 末 が 覚 せ い 剤 あ で る こ と が 判 明 し た 事 案 で あ る ︒ こ の 承 諾 の な い 所 持 品 検 査 に つ い て
︑ 最 高 裁 判 所 は ︑ 所 持 品 検 査 に つ い て の 一 般 的 な 判 示 は ︑ 上 述 の 最 一 局 裁 判 所 判 例 を 引 用 し な が ら ︑ 次 の よ う に 判 示 し た
︵ 最 一 小 判 一 九 七 八 九 年 月 七 日 刑 集 三 二 巻 六 号
一 六 七 二 頁 ︶ ︒ 本 件 の
﹁ 所 持 品 を 検 査 す る 必 性 要 な い し 緊 急 性 は こ れ 肯 を 認 う し る と ろ こ で あ る が 被 ︑ 告 人 の 承 諾 が な い の に ︑ そ 上 の 衣 左 側 内 ポ ケ ツ ト に 手 を 差 し 入 れ て 所 持 品 を 取 り 出 し た う え 検 査 し た ﹂ 警 察 官 の 行 為 は ︑ ヨ 般 に プ ラ イ バ イ シ 侵 害 の 程 度 の 高
い 行 為 あ で り
︑ か つ ︑ そ の 態 様 に お い て 捜 索 に 類 す る も の で あ る か ら
﹂ ︑
﹁ 本 件 の 具 体 的 な 状 況 の も と に お い て は ︑ 相 当 な 行 為 と は 認 め が た い と こ ろ で あ
つ て
︑ 職 務 質 問 に 附 随 す る 所 持 品 検 査 の 許 容 限 度 を 逸 脱 し た も の と 解 す る の が 相 当 あ で る ︒ し て み る と
︑ 右 違 法 な 所 持 品 検 査 及 び こ れ に 続 い て 行 わ れ た 試 薬 検 査 に よ つ て は じ め て 覚 せ い 剤 所 持 の 事 実 が 明 ら か と な
つ た 結 果
︑ 被 告 人 を 覚 せ い 剤 取 締 法 違 反 被 疑 事 実 で 現 行 逮 犯 捕 す る 要 件 が 整
つ た 本 件 事 案 に お い て は ︑ 右 逮 捕 に 伴 い 行 わ れ た 本 件 証 拠 物 の 差 押 手 続 違 は 法 と い わ ざ る を え な い も の で あ る ﹂ ︒ と ろ こ が ︑ こ の よ う 違 に 法 な 所 持 品 検 査 に よ
て っ 発 見 さ れ た 証 拠 物 の 証 拠 能 力 に つ い て は ︑ 次 の よ う に 述 べ て そ れ を 認 め た ︒ ま ず 違 ︑ 法 収 集 証 拠 の 証 拠 能 力 一 般 に つ い て ︑ 次 の よ う に 指 摘 す る ︒
﹁ 違 法 収 に 集 さ れ た 証 拠 物 の 証 拠 能 力 に つ い て は ︑ 憲 法 及 刑 び 訴 法 に な ん ら の 規 定 も お か れ て い な い の で ︑ こ の 問 題 は ︑ 刑 訴 法 の 解 釈 に 委 ね ら れ て い る も の と 解 す る の が 相 当 で あ る と こ ろ ︑ 刑 訴 法 は ︑
﹃ 刑 事 事 件 に つ き
︑ 公 共 の 福 祉 の 維 持 個 と 人 の 基 本 的 人 権 の 保 障 と 全 を う し つ つ ︑ 事 案 の 真 相 を 明 ら か に し
︑ 刑 罰 法 令 を 適 正 且 つ 迅 速 に 適 用 実 現 す る こ と を 目 的 と す る ︒
﹄
︵ 同 法 一 条
︶ も の あ で る か ら
︑ 違 法 に 収 集 さ れ た 証 拠 物 の 証 拠 能 力 に 関 し て も
︑
か
か
る
見 地
か ら
の 検
討
を
要
す
る
も
立正法学論集第41巻第 2号 (2008)
の と 考 え ら れ る ︒ と こ ろ で ︑ 刑 罰 法 令 を 適 正 に 適 用 実 現 し
︑ 公 秩 の 序 を 持 維 す る こ と は 刑 ︑ 事 訴 訟 の 重 要 な 任 務 で あ り ︑ そ た の め に は 事 案 の 真 相 を で き る 限 り 明 ら か す に る こ と が 必 要 で あ る こ と は う い ま で も な い と こ ろ
︑ 証 拠 物 は 押 収 手 続 違 が 法 で あ て つ も ︑ 物 そ れ 自 体 の 性 質
・ 形 状 に 変 異 を き た す こ と は な く ︑ そ の 存 在
・ 形 状 等 に 関 す る 価 値 に 変 り の な い こ と な ど 証 拠 物 の 証 拠 と し て の 性 格 に か ん が み る と
︑ そ の 押 収 手 続 に 違 法 が あ る と し て 直 ち そ に の 証 拠 能 力 を 否 定 す る こ と は ︑ 事 案 の 真 相 の 究 明 に 資 す る ゆ え ん で は な く ︑ 相 当 で な い と い う べ き で あ る ︒ し か し
︑ 他 面 に お て い
︑ 事 案 の 真 相 の 究 明 も
︑ 個 人 の 基 本 的 人 権 の 保 障 を 全 う し つ つ 適 ︑ 正 手 な 続 の も と さ で れ な け れ ば な ら な い も の で あ り ︑ こ と に 憲 法 三 五 条 が 憲 ︑ 法 三 三 条 の 場 合 及 び 令 状 よ に る 場 合 を 除 き ︑ 住 居 の 不 可 侵
︑ 捜 索 及 び 押 収 を 受 け る こ と の な い 権 利 を 保 障 し ︑ こ れ を 受 け て 刑 訴 法 が 捜 索 及 び 押 収 等 に つ き 厳 格 な 規 定 を 設 け て い る こ と ︑ ま た ︑ 憲 法 三 一 条 が 法 の 適 正 な 手 続 を 保 障 し て る い こ と 等 に か ん が み る と ︑ 証 拠 物 の 押 収 等 の 手 続 に ︑ 憲 法 三 五 条 及 び こ れ を 受 け た 刑 訴 法 二 一 八 条 一 項 等 の 所 期 す る 令 状 主 義 の 精 神 を 没 却 す る よ う 重 な 大 な 違 法 が あ り ︑ こ れ を 証 拠 と し て 許 容 す る こ と が ︑ 将 来 に お け る 違 法 な 捜 査 抑 の 制 の 見 地 か ら し て 相 当 で な い と 認 め ら れ る 場 合 に お い て は ︑ そ の 証 拠 能 力 否 は 定 さ れ る も の と 解 す き べ で あ る ﹂ ︒ こ れ を 本 件 に つ い て る み と ︑
﹁ 被 告 人 の 承 諾 な く そ の 上 衣 左 側 内 ポ ケ ツ ト か ら 本 件 証 拠 物 を 取 り 出 し た ﹂ 警 察 官 の 行 為 は ︑
﹁ 職 務 質 問 の 要 件 が 存 在 し ︑ か つ ︑ 所 持 品 検 査 の 必 要 性 と 緊 急 性 が 認 め ら れ る 状 況 の も と で ︑ 必 ず し も 諾 否 の 態 度 が 明 白 で は な か つ た 被 告 人 に 対 し ︑ 所 持 品 検 査 と し て 許 容 さ れ る 限 度 を わ ず か に 超 え て 行 わ れ た に 過 ぎ な い の で あ
つ て
﹂ ︑ も と よ り 警 察 官 に お い て
﹁ 令 状 主 義 に 関 す る 諸 規 定 を 潜 脱 し よ う と の 意 図 が あ つ た も の で は な く ︑ ま た ︑ 他 に 右 所 持 品 検 査 に 際 強 し 制 等 の さ た れ 事 跡 も 認 め ら れ な い の で
︑ 本 件 証 拠 物 の 押 収 手 続 の 違 法 は 必 ず し も 重 大 で あ る と は い い え な い の で あ り
︑
こ れ
を 被
告
人
の 罪
証
に 供
す
る
こ と
が
違 ︑
法
な 捜
査
の 抑
制
の 見
地
に 立
つ て
109
治安政策の展開 と捜査の変容 (五)(村
田和宏)み て も 相 当 な で い と 認 は め が た い か ら ︑ 本 件 証 拠 物 の 証 拠 能 力 は こ れ を 肯 定 す き べ で あ る ﹂ ︒ 判 例 が 当 ︑ 該 所 持 検 品 査 の 違 法 性 を 確 認 た し に も か わ か ら ず
︑ 発 見 さ れ た 覚 せ い 剤 の 証 拠 能 力 を 定 否 し な か た っ の は
︑ 所 持 品 検 査 の 違 法 性 を 確 認 し 宣 ︑ 言 す る こ と の み に よ
て っ 第 一 線 警 察 官 の 逸 脱 し た 法 執 行 行 為 を 抑 制 し よ う と し た も の で あ う ろ
︒ し か し 宮 ︑ 澤 節 生 の 実 証 研 究 に よ れ ば
︑ 判 例 に よ る 期 待 と 統 制 は ︑ 慎 重 さ を 求 め る 方 向 で は ︑ 警 察 官 の 意 識 と 行 動 大 に き な 作 用 を 及 ぼ し て は い な い の で あ る ︒ こ よ の う な 裁 判 所 の 態 度 に は 大 き な 疑 間 が
︵
︶
あ る
︒
以 上 の 二 つ の 最 高 判 裁 所 判 例 で は ︑ 承 諾 の な
い 所 持 品 検 査 を め ぐ る 結 論 と し て は ︑ 適 法 と 違 法 と に 別 れ た が
︑ そ の 分 水 嶺 に つ い て は 必 ず し も 明 ら か は で な い ︒ 下 級 審 も 含 め て 判 例 の 傾 向 と し て は ︑ 容 疑 内 容 が 重 大 で ︑ 凶 器 の 所 持 の 疑 い が 強 い か う ど か と
い う 点 に あ る よ う あ で る が ︑ 凶 器 所 を 持 し て る い 疑 い が 強 い か ら と い て っ
︑ 承 諾 を 受 け ず に バ グ ッ の 開 披 ま で 認 め ら れ る わ け で は な い ︒ 所 持 品 検 査 自 体 が 違 法 あ で
た っ と し て も
︑ 発 見 さ た れ 物 証 の 拠 能 力 は 否 定 し な い と う い 判 例 の 態 度 に か ん が み れ ば
︑ 結 局
︑ 警 察 官 の 意 識 と し て は 証 ︑ 拠 物 を 発 見 で き た か ど う か が 当 ︑ 該 所 持 品 検 査 が 違 法 で あ る か 適 法 で あ る か の 分 水 嶺 に な る よ う に 思 わ れ る ︒ 一 行 政 警 察 活 動 の 一 環 と し て ︑
﹁ 自 動 車 検 問
﹂ も 題 問 と な
た っ 自 ︒ 動 車 検 間 は ︑ 一 般 的 に ︑ そ の 目 的
・ 態 様 に 着 目 し て ︑
① 交 通 検 問
¨ 道 路 交 通 法 違 反 の 予 防
・ 検 挙 を お こ な う た め の 検 間
② ︑ 警 戒 検 問
¨ 不 特 定 の 犯 罪 の 予 防
・ 検 挙 を お こ な う た め の 検 間 ︑
③ 緊 急 配 備 検 問
¨ 特 定 の 犯 罪 が 発 生 し た 際 に 犯 人 検 を 挙 情 し 報 収 を 集 す る た め の 検 問 に 分 類 さ れ る ︒ も と つ も
︑ こ こ で は そ の う よ な 目 的
・ 態 様 に よ る 区 別 よ り も
︑ そ の 法 的 根 拠 が よ り 重 要 で あ る ︒ こ の 観 点 か ら は ︑
＜ａ＞ 車
両
の 走
行
態
様
や 車
体
の 概
観
等
の 外
部
的
な 状
況
か
ら ︑
交
通 違
反
を 含
め
て ︑
何
ら
か
の 犯
罪
を 犯
し ︑
ま
た
は 犯
そ
立正 法学論集第41巻第2号
(2008) 110 う と し て る い 等
︑ 不 審 な 点 が 客 観 的 に 認 め ら れ る 場 合
︑
③ 走 行 の 概 観 等 か ら は ︑ 交 違 通 反 を 犯 し て い る 等 の 不 審 な 点 が 客 観 的 に は 認 め ら れ な
い 場 合
︵ 一 斉 検 間 ︶ に 区 別 さ れ る ︒
＜ａ＞ の 場 合 に ︑ 現 行 犯 逮 捕 の 要 件 が 充 た さ れ て い れ ば
︑ 警 察 官 は 当 該 車 両 を 停 止 さ せ て 対 象 者 の 身 体 を 拘 束 す る こ と も あ り う る が
︑ こ れ は 自 動 車 検 間 の 問 題 で は な い ︒ 同 じ く
＜ａ＞ に お い て ︑ 一 九 四 八 年
﹁ 警 察 官 職 務 執 行 法 ﹂ 第 二 条 第 一 項 の 不 審 事 由 該 に 当 す る 場 合 に は
︑ 同 条 項 に い う 職 務 質 問 の 際 の
﹁ 停 止 ﹂ の 意 義 と 同 じ こ と に な 契 ︒ ま た ︑
＜ａ＞
に お い て ︑ 一 九 六
〇 年
﹁ 道 路 交 通 法
﹂ で は ︑ 乗 車
・ 積 載 等 の 危 険 防 止
︵ 第 六 一 条
︶ ︑ 整 備 不 良
︵ 第 六 三 条
︶ ︑ 無 免 許
・ 酒 気 帯 び
・ 過 労 運 転
︵ 第 ハ ニ 七 条
︶ 等 に 該 当 す る 場 合
︑ そ の 車 両 を 停 止 さ せ 一 定 の 措 置 を と る 権 限 が 警 察 官 に 認 め ら れ て い る
︒ そ れ ら は 停 止 に 引 き 続 い て と ら れ る 一 定 の 行 政 措 置 の た め の も の あ で
て っ
︑ 罰 則
︵ 第 一 一 条 九 第 一 項 ︶ よ に る 間 接 強 制 が 認 め ら れ る に す ぎ ず 有 ︑ 形 力 の 行 使 は は じ め か ら 問 題 と は な ら な い ︒ 以 上 前 を 提 と す れ ば 問 ︑ 題 と な る 自 動 車 検 間 は ︑
＜ａ＞ に お い て
︑ 現 行 犯 逮 捕 の 要 件 を 充 た す 場 合 以 外 ︑ 一 九 四 八 年
﹁ 警 察 官 務 職 執 行 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 の 不 審 事 由 に あ た る 場 合 以 外 ︑ 一 九 六 〇 年
﹁ 道 路 交 通 法
﹂ 上 の 要 件 に あ た る 場 合 以 外 の 自 動 車 検 間
︑ な ら び に ︑
① の 場 合 の 自 動 車 検 間 で あ る ︒ こ こ で の 事 案 は ︑ 次 の よ う な も の で あ る ︒ 警 察 官 ら が 飲 酒 運 転 な 交 ど 通 関 係 の 違 反 の 取 締 り を 主 な 目 的 と す る 交 通 検 間 を お こ な
て っ い た と き ︑ 通 り か か た っ 被 告 人 の 車 両 走 は 行 上 の 外 見 的 判 断 か ら 格 は 別 不 審 点 な は な か た っ
︒ 警 察 官 ら は 被 告 人 の 車 両 停 は 止 さ せ ︑ 運 転 席 の 窓 越 し 運 に 転 免 許 証 の 呈 示 求 を め た と ろ こ 酒 臭 が し た の で
︑ 近 く の 派 出 所 ま で 任 意 同 行 飲 し 酒 検 査 を お こ な た っ 結 果
︑ 呼 気 一 リ ト ッ ル あ た り ○
︒ 二 五 ミ リ グ ラ ム 以 上 の ア ル コ ー ル が 検 出 さ れ た た め ︑ 被 告 人 を 酒 気 帯 び 運 転 禁 止 違 反 で 検 挙 た し も の で あ る ︒ こ の 一 斉 交 通 検 間 の 適 法 性 に つ い て ︑ 最 一 局 裁 判 所 は 次 の よ う に 判 示 し た
︵ 最 三 小 決 一 九 八 〇 年 九 月 二 二 日 刑 集 三 四 巻 五 号 二 七 二 頁
︶ ︒
111
治安政策の展開 と捜査の変容 (五)(村
田和宏)警 ﹁ 察 法 二 条 一 項 が
﹃ 交 通 の 取 締
﹄ を 警 察 の 責 務 と し て 定 め て い る こ と に 照 ら す と ︑ 交 通 の 安 全 及 び 交 通 秩 序 の 維 持 な ど に 必 要 な 警 察 の 諸 活 動 は ︑ 強 制 力 を 伴 わ な い 任 意 手 段 に よ る 限 り ︑ 一 般 的 許 に 容 さ れ る き べ も の あ で る が ︑ そ れ 国 が 民 の 権 利
︑ 自 由 の 干 渉 に わ た る お そ れ の あ る 事 項 に か か わ る 場 合 に は
︑ 任 意 手 段 よ に る か ら と い つ て 無 制 限 に 許 さ れ る き べ も の で な い こ と も 同 条 二 項 及 警 び 察 官 職 務 執 行 法 一 条 な ど 趣 の 旨 に か ん が み 明 ら か あ で る ︒ し か し な が ら ︑ 自 動 車 の 運 転 者 は ︑ 公 道 に お て い 自 動 車 を 利 用 す る こ と を 許 さ れ て い る こ と に 伴 う 当 然 の 負 担 と し て ︑ 合 理 的 必 に 要 な 限 度 で 行 わ れ る 交 通 取 の 締 協 に 力 す き べ も の で あ る こ と
︑ そ の 他 現 時 に お け る 交 通 違 反 交 ︑ 通 事 故 の 状 況 な ど を も 考 慮 す る と ︑ 警 察 官 が 交 ︑ 通 取 締 の 環 一 と し て 交 通 違 反 の 多 発 す る 地 域 等 の 適 当 な 場 所 に お い て ︑ 交 通 違 反 の 予 防 ︑ 検 挙 の た め の 自 動 車 検 間 を 実 施 し ︑ 同 所 を 通 過 す る 自 動 車 対 に し て 走 行 の 外 観 上 の 不 審 な 点 の 有 無 か に か わ り な く 短 時 分 の 停 止 を 求 め て ︑ 運 転 者 な ど に 対 必 し 要 な 事 項 に つ い て の 質 問 な ど を す る こ と は ︑ そ れ が 相 手 方 の 任 意 の 協 力 を 求 め る 形 で 行 わ れ ︑ 自 動 車 の 利 用 者 の 自 由 を 不 当 に 制 約 す る こ と に な ら な い 方 法 態 ︑ 様 で 行 わ れ る 限 り 適 ︑ 法 な も の と 解 す べ き で あ る ﹂︒
こ の 判 例 は 一 斉 交 通 検 間 の 事 案 に つ い て 判 示 た し も の で あ る ︒ 前 述 よ の う に ︑ 一 般 的 な 学 説 に よ る 自 動 車 検 間 の 類 型 は ︑ ま ず 自 動 車 検 間 は ︑
① 交 通 検 間
② ︑ 警 戒 検 間
③ ︑ 緊 急 配 備 検 間 に 分 類 さ れ る ︒ さ ら に そ れ ら は 一 斉 検 間 と 特 定 の 不 審 車 両 を 対 象 と す る 検 間 と に 区 別 さ れ ︑ 特 定 の 不 審 車 両 に 対 す る 検 間 に つ い て 刑 は 事 訴 訟 法
︵ 現 行 犯 逮 捕
︶ や 一 九 六 〇 年
﹁ 道 路 交 通 法
﹂
︵ 第 六 一 条 等
︶ よ に り 根 拠 づ け ら れ る ︒ し た が て っ
︑ こ れ を 前 提 と す れ ば 交 ︑ 通 検 問 以 外 の 一 斉 検 間 に つ い て は ︑ 本 決 定 の 射 程 外 で あ る と し て 限 定 試 を る み こ と も 可 能 あ で ろ う
︒ し か し
︑ 注 意 し な け れ ば な ら な い こ と は 本 ︑ 決 定 は ︑ 一 斉 交 通 検 間 に 関 し て ︑ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 を 根 拠 に し て こ れ を 認 め た と い う 点 で あ る ︒ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法
﹂ 第
二 条
第
項 一
を 明
文
規 に
定
の な
い 警
察
活
動
の
立正法学論集第41巻第2号 (2008)
根 拠 と す る 考 え 方 は ︑ 一 九 五 八 年 に
﹁ 警 察 官 職 務 執 行 法
﹂ 改 正 失 が 敗 終 に わ て っ 以 降 警 ︑ 察 関 係 者 よ に て っ 主 張 さ れ て き て い 超
︒ 本 決 定 は ︑ こ の 警 察 関 係 者 の 主 張 の 延 長 線 上 位 に 置 づ け ら れ う よ
︒ 但 し ︑ さ ら に す す ん で ︑ 次 の よ う に 主 張 す る も の に 注 目 し な け れ ば な ら な い ︒ 本 決 定 の 考 え 方 は ︑ 相 ﹁ 手 方 の 自 由
︒ 人 権 に 対 す る 制 約 が 比 較 的 軽 微 な 交 通 検 間 の よ う な 態 様 の み な ら ず
︑ 他 の 警 察 活 動 全 般 に 及 す ぼ こ と が で き る と 考 え る ︒ け だ し ︑ 多 様 に わ た る 警 察 活 動 に つ き 個 別 の 権 限 規 定 を 置 く こ と 自 体 不 可 能 あ で り ︑ か つ ︑ 置 か れ て も い な い こ と か ら す る と ︑ そ の よ う に 解 さ な け れ ば
︑ 多 く の 警 察 活 動 は そ の 法 的 根 拠 を 失 う こ と と な る ﹂︒
こ の 考 え 方 に お い て は ︑ 一 九 四 八 年
﹁ 警 察 官 職 務 執 行
﹂ 法 第 二 条 第 一 項 お よ び 同 第 二 項 の 規 定 は ︑ 単 に 一 九 五 四 年
﹁ 警 察
﹂ 法 第 二 条 第 一 項 の 確 認 規 定 に す ぎ な い と さ れ る ︒ こ の 見 解 に よ る な ら ば
︑ ど の よ う な 目 的
・ 形 態 の 自 動 車 検 間 で あ て っ も ︑ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 に よ り 法 的 根 拠 が 与 え ら れ る こ と に な る ︒ し た が て っ
︑ 自 動 車 検 間 の 目 的
・ 態 様 に よ る 分 類 だ け で は く な
︑ 法 的 根 拠 の 厳 密 な 検 討 も ま た っ く 無 意 味 な も の と な り ︑ 結 局 警 は 察 官 が お こ な う 自 動 車 検 間 で あ れ ば
︑ す べ て の 形 態
・ 状 況 に お て い そ れ は 許 容 さ れ る と う い こ と に な ろ う
︒ 実 際 判 に 例
︵ 東 京 地 判 一 九 九 二 年 四 月 一 六 日 判 時 一 四 七 五 号 九 八 頁
︶ に あ て っ も ︑ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 根 を 拠 と す る 自 動 車 検 間 の 論 理 を ︑ 一 般 の 検 間 に ま で 及 ぼ そ う と さ れ て い 御
︒ ま ず 検 ヽ 間 に つ い て 本 判 決 は ︑
﹁ 通 常 検 間 と 呼 ば れ て い る 警 察 官 に よ る 活 動 は ︑ 職 務 質 問 又 は 所 持 品 検 査 あ る い は そ の 双 方 意 を 味 す る も
﹂ の と 定 義 す る ︒ そ の 上 で 本 件 検 間 に つ い て ︑ 一 九 四 八 年
警 ﹁ 察 官 職 務 執 行 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 お よ び 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法 ﹂ 第 二 条 第 一 項 の 両 方 に 照 ら し て 検 討 さ れ て い る
︒
﹁ 客 観 的 に 当 時 の Ｘ ら に 何 ら か の 犯 罪 を 犯 し ︑ 又 犯 は そ う と し て る い と 疑 う に 足 り る 相 当 の 理 由 が あ る と は い え ず
︑ 警 職 法 上 の 職 務 質 問 の 要 件 が 存 在 す る と 認 め る こ と は で き な い と わ い ざ る を 得 な い ﹂︒
し た が て っ
︑
﹁ 本 件 検 間 は ︑ 警 職 法 二 条 に 規 定 す る 職 務 質 問 の 要 件 を 欠 き
︑
こ れ
に 付
随
す
る
113
治安政策の展開 と捜査の変容 (五)(村
田和宏)所 持 検 品 査 の 有 無 あ る い は そ の 態 様 を 検 討 す る ま で も な く ︑ 右 の 職 務 質 問 に 該 当 す る も の は で な い と わ い ね ば な ら な
﹂ い ︒
他 方 で ︑ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法 ﹂ 第 二 条 第 一 項 に う い
︑ 警 察 責 の 務 と し て の
﹁ 公 共 の 安 全 と 秩 序 の 維 持 当 に る こ と
﹂ に 照 ら す と ︑
﹁ 集 会 等 に 伴
て っ 違 法 行 為 が 行 わ れ る お そ れ の あ 場 る 合 に は ︑ 警 官 察 に お い て 当 該 集 会 等 に 先 立 て っ 職 務 質 問 を し た り ︑ 所 持 品 の 提 示 を 求 め て 確 認 た し り す る こ と は
︑ 強 制 わ に た ら な い ︑ 意 任 の 協 力 求 を め る も の あ で る 限 り 右 ︑ の 責 務 を 実 現 す る 手 段 と し て 許 さ れ る と こ が あ る と 解 せ ら れ る ︒ そ の 場 合 任 ︑ 意 も の の あ で て っ も ︑ そ 対 の 象 者 に 対 し 右 職 務 質 問 等 の 行 為 に 出 る こ と を 必 要 す と べ き 事 情 が あ る こ と が 必 要 で あ り ︑ 手 段 と し て も 相 当 な 方 法 よ に る き べ も と の 考 え ら れ る ︒ そ し て ︑ 右 の 相 当 性 を 判 断 す る 場 合 に は
︑ 発 生 の お そ れ の あ る 違 法 行 為 の 内 容
︑ 発 生
の 可 能 性 の 大 き さ ︑ 務 職 質 問 等 の 行 為 よ に
て っ 得 ら れ る 公 共 の 利 益 と こ れ よ に
て っ 害 さ れ る 個 人 の 法 益 と の 権 衡 な を ど 考 慮 す べ き で あ る ﹂ ︒ そ し て ︑ 本 件 に お て い は ︑ 過 去 の 同 種 の 集 会 に 照 ら せ ば
︑ 検 間 の 必 要 性 そ 自 れ 体 は 認 め ら れ る も の の ︑ 手 段 相 の 当 性 欠 を く た め に 本 件 検 間 違 は 法 あ で
た っ 結 と 論 づ け ら れ て い る
︒ 本 判 決 の 前 す に で に ︑ 職 務 質 問 に 関 し て ︑ 一 九 四 八 年
﹁ 警 察 官 務 職 行 執 法
﹂ 第 二 条 第 項 一 に い う
一 定 の 嫌 疑 が な く て も
︑
﹁ 相 手 の 任 意 な 応 答 の み を 期 待 し て な さ れ た 適 法 な 質 問 で あ
﹂ れ ば 警 ︑ 察 官 は 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 を 根 拠 に し て ︑ そ れ を お こ な う こ と が き で る と す る 判 例 あ が
た っ
︒ 判 本 決 は 対 象 を さ ら
所 に 持 品 検 査 に ま で 拡 げ ︑ 九 一 四 八 年
警 ﹁ 察 官 職 務 執 行 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 に 基 づ く 職 務 質 問 お よ び 所 持 品 検 査 お い て は ︑ こ れ ま で の 判 例 ど お り ︑ 一 定 有 の 形 力 の 行 使 が 認 め ら れ る と さ れ て い る も の の ︑ 他 方 で 一 九 五 四 年
警 ﹁ 察 法 ﹂ 第 二 条 第 一 項 に 基 づ く 職 務 質 問 お よ 所 び 持 品 検 査 に お け る 有 形 力 の 行 使 に つ て い は ︑ 直 接 に は 触 れ ら れ て い な い ︒ 本 判 決 は ︑ 自 動 車 検 間 に 関 す る 最 高 判 裁 所 決 定 を 直 接 援 用 し て は い な い が
︑ そ れ 前 を 提 と し て る い と 考 え ら れ る こ と に つ い て は ︑ 異 論 出 は さ れ て い な い ︒ そ の 最 高 判 裁 所 決 定 は 自 ︑ 動 車 検 間 の 特 殊 性 か ら
︑
運
転
者
の 負
担
義
務
を
立正法学論集第41巻第2号
(2008) 114 媒 介 項 に し て ︑ そ れ は よ う や く 認 め ら れ る と 解 釈 し て い た
︒ そ れ を さ ら に 一 般 検 間 に ま 拡 で げ う よ と す れ ば
︑ 最 高 裁 判 所 決 定 の 論 理 を も 覆 す こ と に な ろ う
︒ 本 判 決 で は ︑ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 に 基 づ く 職 務 質 問 お よ び 所 持 品 検 査 に お け る 有 形 力 の 行 使 に つ い て は ︑ 直 接 に は 触 れ ら れ て い な い ︒ し か し
︑ 捜 査 実 務 家 は 次 の よ う 述 に べ て い 契 自 ︒ 動 車 検 間 に 関 す る 最 高 裁 判 所 決 定 に よ れ ば
︑
﹁ 警 職 法 二 条 一 項 の 要 件 を 具 備 し な く と も 任 ︑ 意 手 段 と し て 職 務 質 問 等 を 行 う こ と は 適 法 で あ り ︑ さ ら に そ の 際
︑ 場 合 に よ て っ は ︑ 必 要 性
・ 緊 急 性
︒ 相 当 性 考 を 慮 し て ︑ 一 定 の 限 度 で 有 形 力 行 使 が 認 め ら れ る こ と も あ り 得 る と 解 さ れ る ﹂︒
こ の 見 解 に よ れ ば ︑ 一 定 の 嫌 疑 が 存 在 し な く て も
︑ 職 務 質 問 や 所 持 品 検 査 を お こ な う こ と は 可 能 で あ り
︑ そ の 際 ︑ 一 定 の 有 形 力 の 行 使 も 認 め ら れ る こ と に な る ︒ そ う で あ る な ら ば ︑ 一 九 四 八 年
﹁ 警 察 官 職 務 執 行 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 は ︑ ま さ に 骨 抜 き に な り ︑ す で に 指 摘 し た よ う に ︑ 同 規 定 は ︑ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 の 確 認 規 定 す に ぎ な い こ と に な う ろ ︒ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法 ﹂ 第 二 条 第 一 項 を 警 察 活 動 の 根 拠 規 定 と し て ︑ 拡 大 し て 解 釈 し て い く 傾 向 に あ る 判 例 に あ て っ は ︑ 上 述 の よ う な 捜 査 実 務 家 の 解 釈 に 与 し て い く 可 能 性 否 は 定 で き な い よ う に 思 わ れ る ︒ 実 際
︑ 判 例 の 中 に は ︑ 一 九 五 四 年
﹁ 警 察 法
﹂ 第 二 条 第 一 項 に 基 づ く 職 務 の 執 行 に あ た て っ ︑ 一 定 の 有 形 力 の 行 使 を 容 認 す る も の が み ら れ る
︵ 東 京 家 決 一 九 八 八 年 月 五 一 〇 国 家 月 四 〇 巻 一 〇 号 八 六 頁 ︶︒
そ こ で は ︑ ま ず 次 の よ う に 一 般 論 が 展 開 さ れ て い る
︒
警 ﹁
察
官
は ︑
少
年
法
三 条
一 項
三 号
に 規
定
す
る
い わ
ゆ
る 虞
犯
少 年
あ
る
い は
家
出
中
の 少
年
を
発
見
し ︑
少 年
の 年
齢
や
発
見 時
の 状
態
な
周 ど
囲
の 状
況
に 照
し
て 保
護
が
必 要
で あ
る と
判 断
た し
場 合
に は
警 ︑
察
官
職
務
執
行
法
三 条
に 規
定
す
る 保
護
手 続
以 外
に ︑
警 察
法
二 条
一 項
に 基
づ
い て
当
該 少
年
を
保
護
す
る
こ
と が
で き
る も
の と
解
す
き べ
で あ
り
保 ︑
護
の た
め 警
察
治安政策の展開 と捜査の変容 (五
)(村
田和宏)署 等 へ 同 行 求 を め る こ と 強 は 制 力 を 伴 わ な
い 任 意 な も の に 限 り 一 般 的 に 許 容 さ れ る べ き も の で あ
﹂ る 傍 ︵ 点 引 用 者 ︶ ︒ し か し 本 ︑ 件 に お い て は ︑ 次 の よ う な 事 情 が 認 め ら れ る と さ れ る ︒
① 警 察 官 は ︑ 少 年 の 母 親 か ら 少 年 を 保 護 し て ほ し い と の 連 絡 を 受 け て い た こ と
② ︒ 少 年 は 警 察 官 か ら 保 ︑ 護 す る か ら 警 察 に 行 う こ と 言 わ れ て 片 腕 を つ か ま れ た 上 近 ︑ く に 駐 車 し て た い 普 通 乗 用 車 の 後 部 座 席 に 乗 車 す る よ う に 促 さ れ て 乗 車 し 警 ︑ 察 署 ま 連 で れ て 行 か れ た こ と ︒
③ 少 年 は ︑ 警 察 官 か ら 呼 止 び め ら れ た 際 ︑ 一 時 的 に 不 快 感 を 示 し ︑ し か 当 も 覚 時 せ い 剤 を 注 射 し て い た こ と か ら 覚 せ い 剤 の 件 で 逮 捕 さ れ る も の と 思 い 込 ん だ た め ︑ 警 察 官 ら に
﹁ 何 ん で 連 れ て 行 く ん
﹂ だ ︑
﹁ 逮 捕 状 は ど う し た
﹂ 文 と 句 を 言 て っ い た が
︑ そ の ほ か は 格 別 抵 抗 を 示 し て は お ら ず 警 ︑ 察 署 で の 取 調 べ に も 応 じ て い た こ と
︒ そ の 結 果 と し て ︑
﹁ 以 上 の 事 実 関 係 か ら す れ ば 腕 ︑ を つ か な む ど 強 制 力 の 行 使 と み る き べ 所 為 も な く は な い け れ も ど
︑ 逮 捕 と 同
一 視 き で る 程 度 の 強 制 力 の 行 使 が あ
た っ と ま で は 認 め ら れ ず
︑ 本 件 に お け る 警 察 署 ま で の 同 行 並 び に そ の 後 の 保 護 手 続 は ︑ 警 察 法 条 二
一 項 に 基 づ く も の と し て 適 法 な も の で あ
た っ 言 と う き べ あ で る ﹂
︵ 傍 点 引 用 者
︶ ︒ 四 う こ し て ︑
﹁ 所 持 品 検 査
﹂ や
﹁ 自 動 車 検 問 ﹂
︵ あ る い は
一 般 検 問 ︶ は ︑ 一 九 七
〇 年 代 以 降
︑ 警 察 活 動 の 方 針 の 重 点 が ︑ 事 前 規 制 や
﹁ 予 防
﹂ 活 動 に お か れ る に つ れ て ︑ 行 政 警 察 活 動 上 の 行 為 あ で る に も か か わ ら ず 実 ︑ 質 的 に は ︑ 犯 罪 捜 査 の た め の
﹁ 捜 索
・ 差 押
﹂ お よ び そ の た め の
﹁ 必 要 な 処 分
﹂ 役 の 割 を 果 た す よ う に な
た っ
︒ も ち ろ ん
︑ こ れ に は
令 ﹁ 状 主 義
﹂ の よ う な 統 制 は 存 在 し な い ︒ そ し て ︑ こ れ ら 犯 は 罪 捜 査 だ け で は な く
︑ 国 賓 来 日 等 の 際 の 警 備 に あ た て っ も 用 い ら れ る こ と に よ
て っ 重 要 な 役 割 を 担 わ さ れ ︑ こ れ ら の 手 段 の 一 般 化 に 役 一 買 う こ と に な
っ 趨
︒ 五 職 務 質 問 に 付 随 す 有 る 形 力 の 行 使 は で
︑ 酒 気 帯 び 運 転 被 の 疑 者 運 が 転 す る 車 両 の エ ン ジ キ ン ー を 回 転 さ せ て イ ス チ ッ を 切 た っ 警 察 官 の 措 置 に つ い て ︑ 最 高 裁 判 所 は ︑ 次 の よ う に 述 べ て 当 該 行 為 適 を 法 と し た
︵ 最 一 小 決 一 九 七 八 年 九 月 二 二 日 刑 集 三 二 巻 六 号
七 一 七 四 頁
︶ ︒
﹁ 警 察 官 職 務 執 行 法 二 条
項 一
の 規
定
に 基
づ
く
職
務
質
問
を 行
う
た
め
停
立正法学論集第41巻第 2号 (2008)
止 さ せ る 方 法 と し て 必 要 か つ 相 当 な 行 為 で あ る の み な ら ず
︑ 道 路 交 通 法 六 七 条 項 三 の 規 定 に 基 づ き ︑ 自 動 車 の 運 転 者 が 酒 気 帯 び 運 転 を す る お そ れ あ が る と き に ︑ 交 通 の 危 険 を 防 止 す る た め に と つ た
︑ 必 要 な 応 急 の 措 置 に あ た る ﹂ ︒ す で に 第 二 章 第 節 四 に お い て
︑ 職 務 質 問 に あ た て っ 逃 ︑ げ 出 し た 者 を 追 跡 す る こ と
︑ お よ び 肩 や 腕 手 に を か け て 呼 び 止 め る こ と に つ い て は ︑ 最 高 裁 判 所 判 例 に よ り 認 め ら れ て お り
︑ そ れ ら の 有 形 力 の 行 使 が 実 質 的 な
﹁ 逮 捕
﹂ 行 為 に あ た る こ と
︑ た ま
︑ 質 問 に 答 え な い 限 り 解 放 さ れ な い 点 に 着 目 す れ ば
︑
﹁ 質 問
﹂ 自 体 が 実 質 的 に は ︑ 受 忍 義 務 を 課 し た
﹁ 取 調
﹂ べ に あ た る こ と に つ い て は 指 摘 し た ︒ そ の 後 も 判 例 は ︑ 職 務 質 問 に 伴 う 有 形 力 の 行 使 を 幅 広 く 容 認 し て き て た い
︒ 例 え ば 次 ︑ の よ う な も の が あ る ︒
① 一 時 停 違 止 反 を し た 者 を 現 認 た し 警 察 官 が ︑ 職 務 質 問 を す る た め に 警 笛 お よ び 手 信 号 で 当 該 車 両 の 運 転 者 に 停 車 を 命 ず る と と も に ︑ 停 車 さ せ る た め に 同 人 の 運 転 す る 車 両 の 左 側 運 転 席 ド ア を 両 手 で つ か だ ん 行 為 を 適 法 と し た も の
︵ 東 京 一 員 判 一 九 五 九 年 六 月 二 九 日 一 局 刑 集
一 二 巻 六 号 六 五 三 頁 ︶ ︒
② 無 免 許 運 転 の 疑 い が あ る 者 が 職 務 質 問 に 応 じ ず 自 ︑ 動 車 を 発 進 さ せ た 際 警 ︑ 察 官 が 自 動 車 の 窓 か ら 手 を 差 入 し れ て ハ ン ド ル を 握 て っ 停 止 を 求 め た 行 為 適 を 法 と し た も の
︵ 東 京 高 判 一 九 七 〇 年 一 一 月 一 二 日 判 夕 二 六
一 号 三 五 二 頁
︶ ︒
③ 酒 酔 い 運 転 の 疑 い が あ る 者 が 職 務 質 問 に 応 ず じ
︑ 自 動 車 発 を 進 さ せ た 際
︑ 警 察 官 が 自 動 車 の ド ア お よ び ハ ン ド ル を つ か ん で 停 止 を 求 め た 行 為 適 を 法 と し た も の
︵ 仙 台 高 秋 支 田 判 一 九 七 一 年 月 八 二 四 日 刑 月 巻 二 八 号
一 〇 七 六 頁
︶ ︒
④ 酒 酔 い 運 転 の 疑 い が あ る 者 職 が 務 質 問 に 応 じ ず 自 ︑ 動 車 を 発 進 さ せ よ う と し た た め ︑ 警 察 官 が 自 動 車 の ド ア を 開 け て 手 を 差 入 れ ︑
エ ン ジ ン キ ー を ひ ね
た っ 行 為 を 適 法 と し た も の
︵ 東 京 高 判 一 九 七 三 年 四 月 二 三 日 一 昌 刑 集 二 六 巻 二 号
一 八
〇 頁
︶ ︒
117
治安政策の展開 と捜査の変容 (五)(村
田和宏)⑤ 現 に 建 造 物 侵 入 等 の 犯 罪 を お こ な て っ い る 可 能 性 高 が い 者 の 前 に 警 察 官 立 が ち さ ふ が て っ 事 ︑ 実 上 停 止 さ せ 職 務 質 問 繰 を り 返 し た 警 察 官 の 行 為 を 適 法 と し た も の
︵ 広 高 島 判 一 九 七 六 年 月 四 一 日 一 局 刑 集 二 九 巻 二 号 二 四
〇 頁
︶︒
⑥ 盗 難 車 両 を 発 見 し た 警 察 官 が ︑ 運 転 者 に 対 し て 職 務 質 問 を お こ な う た め ︑ 捜 査 車 両 三 台 を 当 該 盗 難 車 両 の 前 後 に 一 時 的 に 接 近 さ せ て 挟 み 込 み ︑ 当 該 盗 難 車 両 を 停 止 さ せ た 行 為 を 適 法 と し た も の 名 ︵ 屋 古 高 金 沢 支 判 一 九 七 七 年 六 月 二 〇 日 判 時 八 七 八 号
一 一 八 頁
︶︒
⑦ 夜 間 無 灯 火 名 で 前 の 記 載 も 防 犯 登 録 票 の 添 付 も な 自 い 転 車 に 乗
た っ 者 か ら 警 ︑ 察 官 が 簡 単 に し 応 か 答 を 得 ら れ な か た っ た め ︑ 警 察 官 が さ ら に 職 務 質 問 を 続 行 す る た め 被 質 問 者 の 左 手 押 を さ え
︑ さ ら に 交 通 の 妨 害 に な ら な い よ う に 左 腕 を 抱 え て 交 差 点 近 く の 道 路 か ら
メ 一 ー ト く ル ら い 離 れ た 道 端 ま 誘 で 導 し た 行 為 を 適 法 と し た も の
︵ 東 京 高 判 一 九 七 七 年 一 〇 月 三
一 日 刑 月 九 巻 九
＝ 一 〇 号 六 七 五 頁
︶︒
本 決 定 は ︑ こ れ ら の 判 例 の 延 長 線 上 に 位 置 づ け ら れ よ 知 ︵
︒ 本 決 定 後
︑ 職 務 質 問 伴 に う 有 形 力 の 行 使 を 幅 広 く 容 認 す る と い う 判 例 の 傾 向 は ︑ さ ら に す す ん で く い 例 ︒ え ば
︑ 次 よ の う な も の が あ る ︒
① 消 火 器 投 棄 疑 の い
︵ 一 九 六
〇 年
﹁ 道 路 交 通 法
﹂ 第 七 六 条 第 項 四 第 五 号 違 反 ︶ が あ る 者 が 務 職 問 質 に 応 ず じ
︑ 自 動 車 を 進 発 さ せ よ う と し た た め ︑ 警 察 官 が ド ア と 車 体 の 間 身 に 体 を 入 れ ︑
エ ン ジ ン キ ー を 取 う ろ と し た り 自 ︑ 動 車 を 道 左 路 端 に 寄 せ よ う と し て ハ ン ド ル を つ か ん だ 行 為 を 適 法 と し た も の
︵ 東 京 高 判 一 九 七 九 七 年 月 九 日 刑 月 一 一 巻 七 日 八 号 七 五 三 頁
︶︒
② 深 夜 盗 難 車 両 の 疑
い が あ る 自 転 車 に 乗 車 し う よ と し た 者 が 職 務 質 問 に 応 じ ず 当 ︑ 該 自 転 車 持 を ち 去 う ろ と し た た め ︑ 警 察 官 が 当 該 自 転 車 の 荷 台 手 を 押 で さ え た 行 為 適 を 法 と し た も の
︵ 東 京 高 判 一 九 八 〇 年 九 月 四 日 判 時 一 〇
〇
立正法学論集第41巻第 2号
