110条 重 畳 的類 推 適 用 の 限界(2)完

94条2項 類 推 適 用 あ る い は94条2項 ・ 110条 重 畳 的類 推 適 用 の 限界(2)完

久須本 か お り

目 次

1問 題 の 所 在

II判 例 に お け る94条2項 類 推 適 用 法理 の 展 開 194条2項 類 推適 用 判 例 の 分 類

294条2項 類 推 適 用 の 登 場 と外 形 自 己作 出 型 の 展 開 3意 思 外 形 非 対 応 型 の 登 場

4外 形 他 人 作 出 型 の 登 場

5外 形 他 人 作 出 型 に お け る 「承 認 」 要件 の 分 析 q)外 形 他 人 作 出 型 にお け る94条2項 類 推 適 用 の 要件 (2)判 例 の 紹 介

(3)分 析 (4)ま とめ

m近 時 の 判 例 に 見 る94条2項 ・110条 の類 推 適 用 1こ れ まで の 判 例 の 流 れ

294条2項 ・110条 を 類 推 適 用 した 最 高 裁 判 決 394条2項 ・110条 を 類 推 適 用 した 下級 審 判例 4ま と め

IV他 の 第 る者保 護 法 理 と の 関係 1110条 の 要件 と の 関 係

296条3項 な らび に545条1項1  1と の 関 係 3ま とめ

V評 価 及 び 展 望

(以 ヒ171号)

(以1:本 号)

121一

皿 近 年 の 判 例 に み る94条2項 ・110条 の 類 推 適 用

1こ れ ま で の判 例 の 流 れ

こ こ で,改 め て,94条2項 類推 適 用 判例 の 登 場 か ら平 成12年12月19 日判 決 まで の 判 例 の展 開 を確 認 して お こ う。

94条2項 の 類推 適 用 を 初 め て 明f.tした 判 例 は,外 形 白 己作 出 型 の 事案 で あ る最 高 裁 昭 和29年8月20il判 決 で あ った 。 判 例 は 当 初,94条2項

との ア ナ ロ ジー を 相 当意 識 して お り,同 条項 類 推 適 用 の 要件 と して,真 の 権 利 者 と 名義 人 との 「通 謀」,あ るい は少 な く と も 「名 義 人 の 承 諾」 を 必 要 と して い た が,そ の 後,最 高 裁 昭 和45年7月24日 判 決 に よ り 「名 義 人 の 承 諾 」 が 不 要 と され る に 至 り,い わ ゆ る 「名 義 人 の 承 諾 」 要件 の 拘 束 か ら 自 山 に な る と と もに,「 真 の権 利 者 に よ る虚 偽 の 外 形 の 作 出」 を 帰 責 根 拠 と して94条2項 が類 推 適 用 され る よ うに な った。1昭和50年 代 を ピー ク に して̀ド案 の1三流 は この 類 型 か ら外 形 他 人作 出型 に移 行 した もの の,そ の 後 も 事案 と して は コ ン ス タ ン トに判 例 に現 れ て お り,そ こで は,外 形rl己 作 出 型 の 典 型 事例 とい う よ りむ しろ限 界 事例 が 争 わ れ る傾 向 にあ る。

こ う した流 れ と併 行 して,最 高 裁 昭 和43年10∫ 」17日 判 決 以 来,判 例 は意 思 外 形 非 対 応 型 の 事案 に お いて も,同 条 項 を 類 推適 川す る よ うに な る。

も っ と も,当1時 は,外 形 自 己 作 出 型 の 事案 に お い て も,「 通 謀 」 な い し

「名義 人 の 承 諾 」 が必 要 と され て い た 時 期 で あ っ た こ と もあ り,第 三 者 の 信 頼 した 外 形 の 作 出 に 真 の 権 利 者 が 直 接 関 与 して い な い意 思 外 形 非 対 応 型 の 事案 に お い て,外 形 自己 作 出 型 と1司様 に94条2項 を 類 推.適川 す るの は 困 難 と解 され て い た。 こ う した 事情 か ら,真 の権 利 者 が 作 出 ・承 認 した外 形 を 越 え て,仮 装 登記 名義 人 が よ り過 大 な虚 偽 の外 形 を作 出 した点 を,本 人 が 代 理 人 に 与え た基 本代 理 権 の範 囲 を越 え て代 理 行 為 が な され た場 合 の ア ナ ロ ジー と捉 え,110条 を 併 せ て 類 推 適 用 す る とい う処 理 が 考 え 出 され

94条2項 類 推 適 用 あ るい は94条2項 ・110条 重畳 的 類 推 適 用 の 限 界(2)完

た の で あ る。 も っ と も,意 思 外 形非 対応 型 は 事案 と して現 れ に くい こ と も あ り,外 形 他 人作 出 型 の 事 例 に94条2項 が 類 推 適 用 され る判 例 が 急 増 す るの に伴 って,判 例 上 ほ と ん ど 見 られ な くな って い る。

外 形 他 人 作 出 型 の 判例 は,こ れ ら 二つ の類 型 に少 し遅 れ る 形 で,最 高 裁 昭 和45年4月16U判 決 に お い て 登場 した が,そ こ で は,外 形 他 人 作 出 型 に94条2項 を 類推 適 用 す る た め の 要件 と して,外 形 自 己 作 出 型 の 要件 と な って い る 「真の 権 利 者 に よ る外 形 の作 出」 要件 に代 え て,真 の権 利 者 が 仮 装 登 記 名 義 人 に よ り作 出 され た虚 偽 の外 形 を明 示 ま た は黙 示 に 「承 認」

して い た こ とが 要求 され て い る。 そ して,こ の 「承 認 」 は 事 前 の もの で も 3拝後 の もの で もか まわ な い と され た

。 この 判決 に続 く2件 の最 高裁 判決 に お い て,外 形 他 人 作 出 型 に 対 す る94条2項 類推 適 用 の 要件 は この ま ま定 hlし,そ の 後 の ド級 審 判 決 で は,ど の よ う な 事情 を も って 真 の 権 利 者 に よ る 「承 認 」 が あ った もの と評 価 す るか,と りわ け黙 示 の 事後 的 承 認 の 限 界 は ど こか を め ぐ って 様 々な 判 断 が 示 され,判 例 が 蓄 積 され つ つ あ る状 況 で あ る。 黙 示 の 事 後 的 承 認 に 「放 置 」 を 含 む か に つ い て,ド 級 審 判 例 の 分 析 に よ れ ば,当 初 は,真 の 権 利 者 に 虚 偽 の 登 記 を 是 正 し第 三 者 の 登 場 を 阻 止 す る べ く積 極 的 な措 置 を と る べ き こ とを 要求 し,そ れ を怠 る こ と(=「 放 置」)を も って 本 人 の帰 責 事由 と評 価 して い た が,そ の 後 は 「承 認」 の 意 味 を よ り限 定 的 に解 す る よ うに な り,「 真 の 権 利 者 が 不実 登 記 の 存 在 を 積 極 的 に 容 認 した}'」,す な わ ち 「不実 登 記 の 存 続 に 積 極 的 に関 与 す る行 為 」 あ るい は 「不 実 登 記 を 利 川 して行 わ れ た 新 た な行 為 」 が あ って 初 め て, 94条2項 が 類推 適 用 され る と解 され るよ うに な って い る。

こ の よ う に,94条2項 類 推 適 川 を め ぐ る判 例 群 の う ち,外 形 自 己 作 出 型 につ い て は,同 条項 の 類推 適 川 法理 が ほ ぼ+!.し,要 件 等 に つ い て は も は や 争 い は な く,ま た,意 思 外 形 非 対応 型 に つ い て も,同 条 項 と110条 を 併 せ 適 用 す る 法 理 が 定 着 し,か つ 判 例 の 集 磧 か ら,3類 型 の 中 で最 も レア な類 型 と して の位 置 づ け が 明確 とな って い る。 これ に 対 して,外 形 他 人 作

一123一

出 型 に つ い て は,最 高 裁 判 決 が 要 件 を 確 立 した 後 も,そ の 要 件 の 具 体 化 を め ぐ っ て 下 級 審 で さ ま ざ ま な 判 断 が な さ れ て お り,そ の 判 断 基 準 を 明 確 化 す る よ う な 最 高 裁 判 決 は い ま だ 出 さ れ て い な い と い う 状 況 で あ っ た 。

こ の よ う な 状 況 の 中 で 登 場 し た 外 形t̀1己 作 出 型 に 対 す る 最 高 裁 判 決 が, 最 高 裁'F成15年61J13日 判 決 ・裁 時1341184頁 と最 高 裁'F成18年2 月23日 判 決 ・裁 時1406号7頁 で あ る 。 こ れ ら の 判 決 は,最 高 裁 昭 和62 年1月20日 判 決 か ら実 に16年 ぶ り と な る 外 形 他 人 作 出 型 の 最 高 裁 判 決 で

あ り,こ れ ま で  ̲̲F,積さ れ て き た ド級 審 判 決 に お け る 「承 認 」 要 件 の 具 体 的 判 断 を 踏 ま え て,最 高 裁 判 所 が 何 ら か の 客 観 的 ・一 般 的 な 判 断 基 準 を 提 示 す る も の と な り え た か,と い う 意 味 で 注 目 さ れ る も の で あ る 。 し か し な が ら,よ り 重 要 な の は,こ れ ら2件 の 判 例 は,外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 で あ り な が ら,い ず れ も94条2項 と110条 が 併 せ て 類 推 適 川 さ れ て い る と い う こ と で あ る 。 こ れ ま で も,下 級 審 レ ベ ル で は,外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 に お い て,94条2項 と110条 を 併 せ 類 推 適 用 し た 判 例 は 存 在 して い た が(否 定 判 例 ③ ④ ⑥,肯 定 判 例 ⑥ ⑨ ⑪),最 高 裁 判 決 と し て は 初 め て で あ る 。 平 成15年 判 決 及 び;f̲成18年 判 決 で は,な ぜ94条2項 と110条 が 類 推 適 用 さ れ る に 至 っ た の で あ ろ う か 。 ま た,同 じ 外 形 他 人 作 出 型 の 事 例 に 属 し な が ら,94条2項 がlli独 適 用 さ れ る 場 合 と110条 が 合 わ せ 適 用 さ れ る 場 合

が あ る の は な ぜ か,両 者 の 違 い は い か な る 点 に あ る の か 。

以 ドで は,こ の2つ の 判 例 の 事 案 と,そ こ で 示 さ れ た 判 断 を 詳 細 に 紹 介 し,外 形 他 人 作 出 型 の こ れ ま で の 判 例 の 流 れ の 中 で,こ れ ら の 判 例 が ど の よ う に 位 置 づ け ら れ る の か を 明 ら か に す る と と も に,外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 に94条2項 と110条 が 併 せ 適 用 さ れ る 場 合 の 要 件 特 に110条 か ら 導 き 出 さ れ る 「無 過 失 」 要 件 に つ い て 検 討 し て い こ う 。

294条2項 ・110条 を 類 推 適 用 した 最 高 裁 判 決

まず は,近 年 出 さ れ た2件 の最 高 裁 判 決 が,こ こま で 検 討 して き た 「承

94条2項 類 推 適 用 あ る い は94条2項 ・110条 重畳 的 類推 適 用 の 限 界(2)完

認 」 要 件 に つ い て ど の よ う な 判 断 を 行 っ て い る か を 中 心 に,判 旨 を 詳 細 に 追 っ て 検 証 し て み よ う。

(1)最i自}裁 ヨ勺戊15i† 三6ナ」131i半"決q1 (事 案)

Xは,'F成11年2月28月,A会 社 と の 間 で,5月31日 を 期 限 と し て, X所 有 の 本 件L地 建 物 の 所 有 権 移 転 及 び 所 有 権 移 転 登 記7L‑T‑AILと売 買 代 金 8200万 円 の 支 払 と を 引 き 換 え に す る と の 約 定 で,本 件1.地 建 物 の 売 買 契 約 を 締 結 し た 。 そ の 際,A会 社 の 代 表 者Sが,本 件 土 地 の 地 目 を 川 か ら 宅 地 に 変 更 し,道 路 の 範 囲 の 明 示 や 測 量 を し,近 隣 者 か ら承 諾 を 得 る た め に 委 任 状 が 必 要 で あ る と い う の で,Xは 委 任 事 項 が 白 紙 の 委 任 状2通 を 作 成 し て,こ れ をSに 交 付 し た 。 こ の 際,Sは,5月31日 の 所 有 権 移 転 登 記 に 問 に 合 わ せ る た め に 所 有 権 移 転 の 事 前 準 備 の 必 要 が あ る と 称 して 登 記 済 証 の 交 付 を 求 め,Xはi‑iわ れ る ま ま に こ れ ら をSに 預 け た 。 登 記 済 証 の 受 領 に 当 た り,SはXに 対 し て 交 付 した 預 り証 に は,「 事 前 に 所 有 権 を 移 転 し ま す の で,本 目,ヒ 地,建 物 の 権 利 証 を 預 か り ま す 」 と 記 載 さ れ て い た が,Xは そ の 記 載 を 見 た も の の,深 く 考 え な か っ た 。 そ の 後 も, 道 路 の 範 囲 の 明 示 に 必 要 で あ る と のSの 説 明 に 従 い,Sに 対 し 更 に 白 紙 委

任 状 と 自 己 の 印 鑑 登 録 証 明 書 を 交 付 し た 。XはSか ら 各 委 任 状 のltし の 交 付 を 受 け た と こ ろ,そ れ ら に は 「事 前 に 所 有 権 移 転 を して も ら っ て もけ っ こ う で す 」 ま た は 「 ヒ記 の 物 件 の 一1地,建 物 の 売 買 に 関 し て 一 切 の 権 限 を

(11本 判 決 の 評 釈 と し て は,以 ドの も の が あ る 。 大 矢 一・彦 ・銀 行 法 務2148巻14 '71頁(2004)

,田 中 淳 子 ・法 律 時 報76巻10̲,lj103頁(2004),武 川 幸 嗣 ・民 商129巻3号411頁(2004),川 井 健 ・NBL793t69頁(2009),塩 崎 勤 ・登 記 イ ン タ ー ネ ッ ト54号69頁(2004),1(1原=印 藤 ・金 法16971‑11J頁(2004),松 尾 弘 ・法 教280号112頁(2004),谷 本 誠 司 ・銀 行 法 務2147巻14'̲73頁(2 003),占 積 健 三郎 ・法 セ ミ48巻10号108頁(2003)。

一1?5一

委 任 し ま す 」 と の 記 載 が 書 き 加 え られ て い る こ と に 気 づ い た が,Xは,5 月31「1に 売 買 代 金 の 決 済 と 同 時 にA会 社 に 本 件 ヒ地 建 物 の 所 イ1名義 を 移 転 す る と す るSの 言 を 信 じ て お り,そ れ 以 前 に 所 イ∫権 を 移 転 さ せ る 意 思 は な か っ た 。Xは,ìコ 紙 委 任 状 や 登 記 済 証 等 を 交 付 し た こ と な ど か ら 不 安 を 抱 い て い た が,SはXか ら の 度 重 な る 問 い 合 わ せ に 対 し,言 葉 巧 み な 説 明 を し て 言 い 逃 れ を し て い た 。 結 局,Sは,Xか ら 交 付 さ れ た 各 書 類 を 悪 用 し て,Xに 対 し 本 件1:地 建 物 の 売 買 代iを 支 払 う こ と な く,4月5日 付 でA会 社 へ の 所 有 権 移 転 登 記 を し た 。A会 社 は,本 件 ヒ地 建 物 を,4 月15目 にY1会 社 に 対 し 代 金6500万 円 で 売 り 渡 し,Y1会 社 は4月28 日 にY2会 社 に 対 し代 金6500万 円 で 転 売 して,そ れ ぞ れ 所 有 権 移 転 登 記 が な さ れ た 。 そ こ で,Xが,Y1・Y2に 対 し,本 件 ヒ地 建 物 の 所 有 権 に 基 づ き,本 件 ヒ地 建 物 に つ い て のY1・Y2の 所 有 権 移 転 登 記 の 各 抹 消 登 記 請 求 を した 。 な お,Y1お よ びY2は,A会 社 に 本 件 ヒ地 建 物 の 所 有 権 が 移 転 して い な い こ と に つ き 善 意 無 過 失 で あ っ た 。

原 審(大 阪 地 判 晋F成13年1月18「Dは,94条2項,110条 を 類 推 適 川 し,Xは,善 意 無 過 失 のY1,Y2に 対 し,本 件 ヒ地 建 物 の 所 有 権 が 移 転 して い な い̀}享を 対 抗 す る こ と が で き な い と した 。 理 由 と し て は,Xは, 不 動 産 取 引,不 動 産 登 記 手 続 に お い て 重 要 な 登 記 済 証,自 紙 委 任 状 及 び 印 鑑 証 明 書 等 を 安 易 にSに 交 付 して い る こ と,XはA会 社 に 移 転 登 記 さ れ る 前 に 預 り証 の 記 載 や 書 き 加 え られ た 各 委 任 状 の 写 し の 記 載 を 見 て お り, 事 前 にA会 社 に 対 して 本 件L地 建 物 の 所 有 権 移 転 登 記 が さ れ る 危 険 性 が あ る こ と を ア測 す る こ と が で き る と と も に,Sに こ れ を 問 い た だ す こ と が ト分 で き,そ れ に よ っ てSか らA会 社 へ の 不 実 の 登 記 が な さ れ る こ と を 防 止 す る こ と は 十 分 に 可 能 で あ っ た こ と か ら,Xに 落 ち 度 が あ っ た も の と い え,そ の 後 に 取 引 を 行 っ た 者 と の 関 係 で はXに 帰 責 「」≦由 が あ っ た も の と 評 価 せ ざ る を 得 な い と し て い る 。

94条2項 類 推 適 用 あ る い は94条2項 ・llO条 重畳 的類 推 適 用 の 限 界(2)完

(判 旨)破 棄差 戻

①Xは,地 目変 更 な どの た め に 利 用 す るに 過 ぎな い もの と信 じ,Sに 白 紙 委任 状,登 記済 証,印 鑑 登録 証 明 書 等 を 交 付 した もの で あ って,も と よ

りA会 社 へ の 登 記 が され る こ と を 承 諾 して い な か っ た と こ ろ,XがSに 印 鑑 登 録 証 明 書 を 交 付 した 日の27日 後 にA会 社 に移 転 登 記 が な され,そ の10日 後 にY1へ の 移 転 登 記 が,そ の13日 後 にY2へ の 移 転 登 記 が され

る と い う よ う に,接 着 した 時期 に3つ の 移 転 登 記 が な され て い る こ と。 ② Xは,工 業 高校 を 卒 業 し,技 術 職 と して 会 社 に 勤 務 して お り,こ れ ま で 不 動 産 取 引 の 経 験 の な い者 で あ り,不 動 産 売 買 等 を 業 とす るA会 社 の 代 表 者 で あ るSか らの 言 葉 巧 み な 申 し入 れ を 信 じて,Sに 白紙 委 任 状,登 記 済 権 利 証,印 鑑 登 録 証 明 書 等 を 交 付 した もの で あ って,Xに は,本 件 一ヒ 地 建 物 につ き虚 偽 の 権 利 の帰 属 を 示す よ うな外 観 を 作 出 す る意 図 は 全 くな か っ た こ と。 ③XがAへ の 移 転 登 記 が され て い る事 実 を 知 っ たの は5月 26口 の 事 で あ り,Y1・Y2が 本 件 土地 建 物 の 各 売 買 契 約 を 行 っ た 時 点 に お いて,XがAへ の 移 転 登 記 を 承 認 して い た もの で な い こ と は もち ろ ん,同 登 記 の 存 在 を 知 りな が ら これ を放 置 して い た もの で もな い こ と。 ④ Sは,白 紙 委 任 状 や 登 記 済 証 等 を 交 付 した こ と な ど か ら不 安 を 抱 い たX や そ の 妻 か らの度 重 な る問 い 合 わ せ に対 し,言 葉 巧 み な説 明 を して 言 い逃 れ を して い た もの で,XがA会 社 に対 して 本 件 土地 建 物 の所 有 権 移 転 登 記 が され る 危 険 性 に つ い てSに 対 して 問 い た だ し,そ の よ う な 登 記 が さ れ る こ と を防 止す る の は 困 難 な状 況 で あ った。 以 上 の 事 情 等 を総 合 して 考 察 す る と,Xは,本 件 土 地 建 物 の 虚 偽 の 権 利 の 帰 属 を示 す 外 観 の 作 出 に つ き,な ん ら積 極 的 な 関rfを して お らず,Aへ の 移 転 登 記 を 放 置 して い た と見 る こ と もで き な い の で あ って,民 法94条2項,110条 の法 意 に照

ら して も,Aに 本 件 土 地 建 物 の 所 有 権 が 移 転 して い な い こ と をYlY2 に対 抗 し得 な い とす る事情 は な い とい うべ きで あ る。

一127一

この 判 決 で 示 され た 真 の 権 利 者 の 帰 責 性 要件 は,こ れ まで の ド級 審 判 例 の 流 れ の 中 で どの よ う に位 置 づ け られ るの で あ ろ うか 。 ま ず ,こ の事案に お いて,真 の 権 利 者Xは,不 実 の 登 記 の存 在 を 第 渚 が 登 場 す る ま で 終 始 知 らな い。 これ だ けで あ れ ば,先 の 分 析 に 示 した 「真 の 権 利 者 が 不 知 の 場 合 」 に 該iし,94条2項 類 推 適 川 が 常 に 否定 され る とい う結 論 が す ぐ に 導 き 出 され る こ とに な り,特 に 問 題 は な い。 と ころ が,本 件 で は,原 審 で 認定 され て い るよ うに,真 の 権 利 者 が 不動 産 登 記 手続 に お い て 重要 な 登 記済 証,白 紙 委 任状 及 び 印鑑 証 明 井等 を安 易 に 仮装 登 記 名義 人 に 交 付 して い る とい う事実,加 え て 真 の 権 利 者 が 預 り証 の 記 載 や 書き 加 え られ た 各 委 任 状 の写 しの 記 載 をILて お り,こ こか ら不実 の 登 記 が 作 出 さ れ る危 険 性 を r測 す る こ とが 不r能 で は な か っ た とい う 事実 が 認 め られ,こ う したX の い わ ば 「落 ち度 」 を も って,真 の権 利 者 に 責任 を 問 うこ とが で き るか が 問 題 の 中心 と な って い る の で あ る。

書lliiの交 付 に関 して は,真 の権 利 者が 移 転 奄 記 に必 要 な 書類 を 「白発 的 に」 交 付 したか らと い っ て,そ れ だ けで 虚 偽 の外 形 作 出 に 対す る意 思 的 関 与 が あ った もの と は判 断 され な い と い うの が ド級 審 判 例 の 流 れ で あ る。 こ の よ う な流 れ を 前提 と し,本 件 に お い て 真 の 権 利 者Xが 交 付 した 書類 は, い ず れ も本 件 不 動 産 売 買 に必 要なi辱類 との 説1リ1を信 じて 交 付 した もの で あ り,交 付 され た 書類 の 量や 種 類 が と りた て て 不 相 当な もの とは い え な い こ と,ま た,̲ltn類 を 交 付 した こ と に不 安 を抱 い たXか らの 度 重 な る 問 い 合 わ せ に 対 し,Sは 言 葉巧 み な 説 明 を してriい 逃 れ を して い た とい う81蓼情 を 併 せ 考 慮 した場 合,本 件 にお い て 書面 の 交 付 自体 が結 論 を 左 右 す る決定 的 な̀拝情 と して 判 断 され た もの とは 考え に くい。 む しろ決 めT一とな って い る の は,Xが 預 り証 の 記 載 や 委 任 状 の写 しの 記 載 を 見 て い た に もか か わ ら ず,こ れ に 対 す る明 確 な 説 明 を求 め る,さ らに は法 務 局 に確 認 に 出向 く等, 不実 の 登 記 が 作 出 され る危 険 をll11避す る積 極 的 な措 置 を と らなか っ た こ と を ど う評 価 す る か と い う点 で あ る。 判 旨は,Xが 不 動 産 取 引 の 経 験 の な

94条2項 類 推 適 川 あ る い は94条2項 ・110条 重 畳 的 類 推 適 川 の 限 界(211G

い 者 で あ り,Sの,it巧 み な 言 い逃 れ に よ って,不 実 の 登 記 が な され る こ と を防 止す る の は 困 難 な状 態 に あ った と評 価 し,こ れ を も って 真 の 権 利 者 の 帰 責 性 を 否定 して い る。 この よ うに,真 の権 利 者 の帰 責性 の 判 断 に あ っ て 考慮 され る過 失(注 意 義 務 違 反)の レベ ル が,真 の権 利 者 と仮 装 登 記 名 義 人 の属 性(消 費 者 と不 動 産 業 者(し か も詐 欺 的 要 素 の 強 い地 面 師))を 勘 案 して 設 定 され るべ き こ と を明 示 した 判例 は,本 判決 が初 め て で あ る。

しか しな が ら,こ う した 当 事者 の 「属 性 」 が,実 は94条2項 と110条 を 重畳 的 に 類 推 適 川 す る際 の 重要 な 要素 と な って い る こ と は,こ れ ま で の ド 級 審 判 例 の 流 れ か ら も明 らか で あ る。 この 点 は後 で 詳 し く検 討 す る。

さ らに,本 判 決 に は,も う ひ とつ の 大 きな 特 徴 が あ る。 これ まで の 外 形 他 人 作 出 型 の 判 例 は,い ず れ も有 効 な 移 転 登 記 原 因 が な い に もか か わ らず 他 人 に よ って 不実 の移 転 登 記 が な され た と い う もの で あ った が,本 件 で は, Xか らAに 対 す る登 記 は 存 効 な 売 買 契 約 に 基 づ くも の で あ り,そ の契 約 の 履 行 過 程 に 問題 が 生 じた(代 金完 済 ま で所 イ∫権 が留 保 され て い た に もか か わ らず,代 金完 済 前 に移 転 登記 が 行 わ れ た)た め に,結 果 と して 本 人 の 意 思 に 基 づ か な い 不 実 の 移 転 登 記 が 生 じた と い う こ とで あ る 。SのXに 対 す る 、‡動 や,第 三者Y1・Y2へ の 本 件 不 動 灌 の売 却 価 格 ・移 転 登 、言己の 時 期 の接 着 性 な どか らSの 詐 欺 的 態 様 が 伺 わ れ るが,仮 にSが 契 約 締 結 時 か ら不動 産 詐 取 を 意 図 して い た こ と が 証1リ1できれ ば,Xと して は 詐 欺 取 消 のi三張 も 可能 で あ ろ う。 現 に,第 一 審 で は,Xは 仮 定i三張 と して 所 有権 移 転 行 為 の 詐 欺 取 消 を 主張 して い る よ うで あ る脚2。ま た 一 方 で,本 件 で は,結 局Sが 売 買 代 金 を 支 払 って い な い こ とが 紛 争 の 原 因 で あ るの だ か ら,Xと して は 債 務 不 履 行 解 除 の1:張 を す る こ と は 当然 可能 で あ る。 こ の よ うに 本件 の解 決 の あ り方 を 多 面 的 に 考 え て み た と き,94条2項 と110

(2)前 掲 注(D武 川 ・915頁(2004)。

129

条 の電 畳 的 類 推 適 用 に よ る 第 一渚 保 護 と,96条3項 あ る い は545条1項 但,等との 関 係 が 問題 とな って くる。 後述 す る よ うに,94条2項 ・110条 類 推 適 川 の場 合,第 三者保 護 要 件 と して 善意無 過 失 が 要 求 され るが,詐 欺取 消 前 に現 れ た 第 三者 あ るい は 解 除 前 に 表 れ た 第 モ者 には,無 過 失 まで 要求 され て い な い。 これ らの 整 合性 は どの よ う に考 え た ら よ いの で あ ろ うか 。 この点 も,他 の 第 三者 保 護 法 理 との 関 係 の 中 で 改 め て 検 討 す る こ と と しよ う。

② 最 高 裁'ド成18年2月2311判 決 (事 案)

Xは,平 成8年1月11日 こ ろ,Aの 紹 介 に よ り,Bか ら 本 件 不 動 産 を 代 金7300万 円 で 買 い 受 け,同 月25日,Bか らXに 対 す る 所 有 権 移 転 登 記 が さ れ た 。Xは,Aに 対 し,本 件 不 動 産 の 賃 借 人 の 斡 旋 を 依 頼 し,平 成8年2月,い わ れ る ま ま に,業 者 に 本 件 不 動 産 の 管 理 を 委 託 す る た め の

諸 経 費 の 名llで240万 円 をAに 交 付 し た 。Xは,Aの 紹 介 に よ り,同 年7 J1以 降,本 件 不 動 産 を 第 渚 に 賃 貸 し た が,そ の 際 の 賃 借 人 と の 交 渉,賃 貸 借 契 約 書 の 作 成 及 び 敷 金 等 の 授 受 は,す べ てAを 介 し て 行 わ れ た 。X は,平 成11年9月21日,Aか ら ヒ記240万 円 を 返 還 す る 手 続 を す る の で 本 件 不 動 産 の 登 記 済 証 を 預 か ら せ て ほ し い と い わ れ,こ れ をAに 預 け た ほ か,Xが 以 前 に 購 人 しXへ の 所 有 権 移 転 登 記 が さ れ な い ま ま に な っ て い た 訴 外 不 動 産 に つ い て も,Aに 対 し 所 有 権 移 転 登 記 手 続 及 び 隣 接 地 と の 合 筆 登 記 手 続 を 依 頼 し て い た と こ ろ,Aか ら 訴 外 不 動 産 の 登 記 手 続 に 必 要 で あ る と い わ れ,Xの 印 鑑 登 録 証 明 書4通 をAに 交 付 し た 。 さ ら に,Xは,Aに 本 件 不 動 産 を 代 金4300万 円 で 売 り渡 す 旨 の 平 成11年11 JJ7U付 の 売 買 契 約,昏 に,そ の 内 容 や 使 途 を 確 認 す る こ と な く,本 件 不 動 産 を 売 却 す る 意 思 が な い の にAか ら 言 わ れ る ま ま に 署 名 押 印 した 。 ま た, '1三成12年2月11」 ,Aか ら訴 外 不 動 産 の 登 記 手 続 に 必 要 で あ る と い わ れ

94条2項 類 推 適 用 あ るい は94条2項 ・110条 重畳 的 類 推 適 用 の 限 界(2)完

て 実 印 を 渡 し,Aが そ の 場 で 所 持 して い た 本 件 不 動 産 の 登 記 申 請 書 に 押 印 す る の を 漫 然 と 見 て い た 。Aは,Xか ら預 か っ て い た 本 件 不 動 産 の 登 記 済 証 及 び 印 鑑 登 録 証 明 書 並 び に ヒ記 登 記 申請 書 を川 い て,同 日,本 件 不 動 産 に つ き,Xか らAに 対 す る同 年1月31日 売 買 を 原 因 とす る所 有権 移 転 登 記 を した 。Aは'ド 成12年3月23日,Aが 本 件 不 動 産 の 所 有 者 で あ る と信 じる につ き 簿意 無 過 失 のYと の 間 で 本 件 不 動 産 を代 金3500万 円で 売 り渡 す 旨 の契 約 を 締 結 し,同 年4月4[1,Aか らYに 対 す る所 有 権 移 転 登 記 が され た 。 そ こ で,XはYに 対 し,Aか らYに 対 す る所 有 権 移 転 登 記 の抹 消 登記 丁一続 を求 め て 訴 え を提 起 した。

(判 旨)請 求 棄却

Xは,Aに 対 し,本 件 不動 産 の 賃 貸 に か か る 事務 及 び 訴 外 不 動 産 の1一 地 に つ い て の 所 有権 移 転 登記 等 の 手続 を任 せ て い た の で あ る が,そ の た め に必 要 で あ る と は考 え られ な い本 件 不 動 産 の 登記 済 証 を 合理 的理 山 もな い の にAに 預 け て 数 ヵ月 に わ た っ て これ を 放 置 し,Aか ら訴 外 不動 産 の 登 記 手続 に必 要 と いわ れ て2回 に 渡 って 印 鑑 登 録 証 明,群4通 をAに 交 付 し, 本 件 不 動 産 を 売 却 す る 意 思 が な い の にAのiiう ま ま に 本 件 不 動 席 の 売 買 契 約 書 に 証 明 押 印 す る な ど,Aに よ って 本 件 不 動 産 が ほ しい ま ま に 処 分 され か ね な い状 況 を生 じ させ て い た に もか か わ らず,こ れ を 顧 み る こ とな く,更 に 本 件 登 記 が され た̀1'一成12年2月1日 に は,Aの 言 う ま ま に実 印 を 渡 し,AがXの 面 前 で これ を 本件 不 動 産 の 登 記 巾 請 書 に押 印 したの に, そ の 内 容 を 確 認 した り使 途 を問 い た だ した りす る こ と もな く漫 然 と これ を 見 て い た と い う の で あ る。 そ うす る と,Aが 本 件 不 動 産 の 登 記 済 証,X の 印 鑑 登 録 証 明 書 及 びXを 申 請 者 とす る登 記 巾 請 書を 用 い て 本 件 登 記 手 続 を す る こ とが で き た の は,上 記 の よ うなXの あ ま りに も不 注 意 な 行 為 に よ る もの で あ り,Aに よ って 虚 偽 の 外 観(不 実 の 登 記)が 作 出 され た こ と につ い て のXの 帰 責 性 の 程 度 は,自 ら外 観 の 作 出 に積 極 的 に関 与 し

一131一

た 場 合 や こ れ を 知 り な が ら 敢 え て 放 置 した 場 合 と1司視 し う る ほ ど 電 い も の と い う べ き で あ る 。 そ し て,Yは,Aが 所 有 者 で あ る と の 外 観 を 信 じ, ま た,そ の よ う に 信 じる こ と に つ い て 過 失 が な か っ た と い う の で あ る か ら, 民 法94条2項,110条 の 類 推 適 川 に よ り,XはAが 本 件 不 動 産 の 所 有 権 を 取 得 し て い な い こ と をYに 対 しi三張 す る こ と が で き な い も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 。

こ れ は,先 の'F成15年 判 決 と は 異 な り,外 形 他 人 作 出 型 の 典 型 的 な 事 案 で あ り,か つ 真 の 権 利 者 の 帰 責 性 も 明 白 で あ る 。XがAに 交 付 し た{rri

類 は,そ の 量,種 類 と も に,XがAに 委 任 した 行 為 の た め に 必 要 で あ る と は 到 底 考 え ら れ な い も の で あ っ た 。 こ の よ う に,交 付 さ れ たrl手類 の 種 類 や 内 容 が 相1な 範 囲 を 越 え る 場 合 に は,か え っ て 本 人 の 帰 責 要 素 と 評 価 さ れ る こ と は,ド 級 審 判 例 で も 明 ら か で あ る 。 ま た,Xは,事 案 か ら 推 察 す る に,不 動 産 取 引 の 経 験 を 持 つ 者 で あ り,こ の よ う な 者 が,本 件 不 動 産 を 売 却 す る 意 思 が な い の に,売 買 契 約 、1}に署 名 押 印 し,さ ら に は 登 記 申 請 (rに ま で 押 印 を す る 行 為 は ,ど う 考 えて も不 注 意 極 ま りな く,真 の権 利 者 に は,自 ら 不 実 の 登 記 作 出 に 積 極 的 に 関j.し た 場 合 に 限 り な く近 い 帰 責 性 が 認 め ら れ る こ と に な ろ う 。 こ の よ う に,真 の 権 利 者 の 帰 責 性 に 関 し て は, こ れ ま で の 判 例 の 流 れ に 沿 っ た 判 断 が な さ れ た も の と い っ て よ い 。

む し ろ,こ の 判 決 の 意 義 は,典 型 的 な 外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 で あ る に も か か わ らず,そ し て,明 ら か に 本 人 の 帰 責 性 が 強 い た め,94条2項 単 独 の 類 推 適 川 に よ っ て も 本 人 の 責 任 が 肯 定 さ れ る で あ ろ う と 思 わ れ る 事 案 で あ っ た に も か か わ ら ず,94条2項 の み で 処 理 す る の で は な く,110条 を も 併 せ て 類 推 適 用 し た と い う こ と で あ る 。 先 の'r成15年 判 決 と 併 せ て 考 え た 場 合,最 高 裁 は,こ こ に き て,外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 を 処 理 す る 法 理 と し て,94条2項 類 推 適 川 に 代 え て,94条2項 と110条 の 重 畳 的 類 推 適 用 をtl式 に 採 用 し た も の と 見 る こ と も 可能 で は な い だ ろ う か 。 しか しな が ら,

94条2項 類 推 適 用 あ る い は94条2項 ・llO条rri,.yi̲的 類 推 適 用 の 限 界(2)完

そ の 必 要 性 は ど の よ う に 説 明 さ れ る の で あ ろ う か 。

碗 畳 的 類 推 適 用 の 法 理 は,'r成15年 判 決 か ら い き な り判 例 一ヒに 登 場 し た と い う わ け で は な い 。 こ れ ま で の ド級 審 判 決 に お い て も,外 形 他 人 作 出 型 の 事 例 に お い て 同 条 項 を13:的 に 類 推 適 川 した 判 例 が 複 数 み られ る 。 そ こ で,次 に,こ れ ま で の ド級 審 判 例 の ど の よ う な 流 れ を 受 け て'r成15年 ・ 'F成18年 判 決 が 導 か れ る に 至 っ た の か を 明 ら か に し よ う

。

394条2項 ・110条 を 類 推 適 用 した 下 級 審 判 例

外 形 他 人 作 出 型 の'拝案 に お い て 初 め て94条2項,110条 が 併 せ 適 川 さ れ た の は,東 京 地 裁 昭 和40年3月16目 判 決 で あ る 。 事 案 は,Xが,A に 金 融 を 得 さ せ る 目 的 でX所 有 の 不 動 産 に 担 保 権 を 設 定 す る 代 理 権 をA に 与 え,印 鑑,印 鑑 証 明 井,登 記 済 証 を 交 付 し た と こ ろ,Aが 委 任 状 を 偽 造 し,Xに 無 断 で,Xか らAに 対 す る 売 買 を 原 因 と す る 所 有 権 移 転 登 記 を し た う え,借 金 の 担 保 と してYに 対 して'㌦ 該 不 動 産 に 譲 渡 担 保 季雀を 設 定 し,Yに 所 有 権 移 転 登 記 を し た と い う も の で あ る 。 当 該 不 動 産 にX が 居 住 し て い た こ と か ら,担 保 権 の 実 行 を 確 実 に す る た め に,Yは,X な ら び にAに 対 し,Aの 借 入 金 の 弁 済 期 後 不 動 産 の 任 意 明 け 渡 し を 約 束 さ せ る 公IF証 井 を 作 成 し て い る が,XはAが 委 任 さ れ た と お り に 当 該 不 動 産 に 担 保 権 を 設 定 し た も の と 誤 解 し,こ の 公if:証tcF,の作 成 を 承,諾 し て い る 。 判 旨 は,XがAに 対 し 任 意 に 豊 記 済 証,印 鑑 証 明 を 交 付 し た 行,'Sは, 外 観 ヒ担 保 権 設 定 の 代 理 権 授 与 と い う よ り,あ た か も同 人 に 対 し所 有 権 を 移 転 し,あ る い は 包 括 的 な 処 分 権 限 を 授 与 した か の ご と き 状 態 を 示 し て お

り,か つXはAが 代 理 権 限 を 濫 用 して 作 出 し た 当 該 不 動 産 に 関 す るAの 所 有 名 義 あ る い は 処 分 権 限 を 是 認 した と も と れ る 任 意 明 渡 の 公u.証 評}f乍成

に 応 じ た の で あ る か ら,Yはit:"iな 理 由 が あ っ てAを 所 有 者 と 信 じた も の と 認 定 し,94条2項,109条,110条 等 の 類 推 に よ りXの 責 任 をIT定 して い る 。

133一

こ の 判 例 は,外 形 他 人 作 出 型 の 判 例 と して3件 目 で あ りIl,か つ 意 思 外 形 非 対 応 型 の 判 例 も ま だ 現 れ て い な い 時 期 に 出 さ れ た も の で あ る。 こ の 判 決 に お い て,な ぜ110条 を 持 ち 出 す 必 要 が あ っ た の か は 判 旨 か ら 明 ら か で は な い が,判 旨 に お い て,不 実 の 登 記 を 是 認 し た と も と れ る と 評 価 さ れ た 任 意 明 渡 の 公iE証 書 作 成 に 応 じ たXの 行 為 が,Xの 誤 解 に 基 づ く も の で あ っ て,真 の 権 利 者 の 虚 偽 の 外 形 に 対 す る 本 当 の 意 味 で の 「承 認 」 が あ っ た と評 価 で き な い こ と が,こ の よ う な 判 断 を 導 い た の で は な か ろ うか 。 も っ と も,こ の 判 決 で は,110条 を 併 せ 適 川 す る こ と の 結 果 と して,第{者 が

「無 過 失 」 で あ る こ と が 必 要 で あ る こ と は 明 示 さ れ て い な い 。

そ の 後,肯 定 判 例 ⑥(東 京 地=1」ll♂{和56年3月3111),否 定 判 例 ⑧(浦 和 地 判 昭 和58年1Ul181D,肯 定 判 例 ⑨(大 阪 高 判1i召和60'1=11」29日), 否 定 判 例 ④(東 京 高 判 昭 和60年1月29日),否 定 判 例 ⑥(東 京 高 判 昭 和 60年4月241i),肯 定 判 例 ⑪(高 松 高 判II和63年3月31日)に お い て, 94条2項,110条 が 併 せ て 類 推 適 用 が さ れ,第 三者 に は 保 護 要 件 と し て 簿 意 の み な らず 無 過 失 ま で 明 示 的 に 要 求 さ れ て い る 。 こ れ ら の̀拝案 に 共 通 し て い え る の は,い ず れ も 虚 偽 の 外 形 が 仮 装 登ll己名 義 人 の 導 断 的 行 為 に よ っ て 作IIIさ れ た 側 面 が 強 く,そ れ に 対 応 し て 真 の 権 利 者 の 外 形 作 出 に 対 す る 意 思 的 関 与 の 度 合 い が 低 い と い う こ と で あ る 。 す な わ ち,rf定 判 例 ⑥ で は, 真 の 権 利 者 が 別 の 目 的 で 交 付 し た 委 任 状 等 を 悪 川 して 移 転 登 記 が な さ れ, 否 定 判 例 ③ で は,真 の 権 利 者 を 騙 して 取 得 した 井 類 等 を 悪 川 して 移 転 登 記 が な さ れ,肯 定 判 例 ⑨ で は,真 の 権 利 者 を 騙 して 取 得 した,1}類 等 を 悪)書1し て 移 転 登 記 が な さ れ,否 定 判 例 ④ で は,真 の 権 利 者 を 騙 して 取 得 し,あ る い は 不d三 手 段 に よ っ て 取 得 し た,1}類 等 を 悪 川1して 移 転 登 記 が な さ れ,否 定 判 例 ⑥ で は,i'iの 権 利 者 を 騙 して 取 得 したll}類 等 を 悪 川 して 移 転 登 記 が な

131こ の 判 決 以 前 の 外 形 他 人 作 出 型 の 判1ダljとして は,横 浜 地 判H  和34イ ト7月25目, 大 阪 地 判II和39年:)1Jlll1が あ る 、,

94条2項 類 推 適 川 あ る い は94条2項 ・110条 重畳 的 類 推 適 用 の 限 界(2)完

され,肯 定 判 例 ⑪ で は,真 の権 利 者 を騙 して取 得 した 書類 等 を悪 用 して 移 転 登 記 が な され て い る。 これ らの判 例 か ら,外 形他 人 作 出 型 に お い て,仮 装 登 記 名 義 人 の 行 為 の 悪 性 が 強 く,真 の権 利 者 の外 形作 出 に 対 す る意 思 的

関'了の 度 合 い が 低 い 場 合 に は,こ れ を 考慮 して第 渚 保 護 要 件 を厳 格 に解 す るべ く,110条 を併 せ 類推 適 用 して い る もの と解 す る こ とが で き る。 先 に紹 介 した 最 高 裁'F成15年 判 決 並 び に 平成18年 判決 も,と もに 真 の 権 利 者 が騙 され て 交 付 した 書類 を もって 移 転 登記 が な され た 事案 で あ り,こ れ らの 事案 に94条2項 と110条 を 重畳 的 に類 推 適 川 す る とい う処 理 は,こ れ ま で の 判 例 の 流 れ か ら当然 に導 き 出 され る もの で あ った とい え る。

しか も,こ れ らの ド級 審 判 例 の うち,肯 定 判例 ⑨ ・⑪,否 定 判 例⑥ ・④ は,い ず れ も真 の 権 利 者が 一 般ili民で あ る の に 対 して仮 装 登 記 名義 人 が 不 動 産 業 者 で あ る とい う 事案 で あ る。 ま た,以 ドで 詳 し く紹 介 して い る 否定 判 例⑨ ・⑩ は,類 推 適 川 され た の が94条2項 の み で あ る もの の,第 三者 保 護 要 件 と して 無 過 失 ま で 要求 され て い る 点 で は,110条 との 重畳 的適 川 の 判例 と要 件 を 同 じ くす る 事案 で あ るが,真 の権 利 者 と仮 装 登 記 名義 人 と の 関係 は,同 じ く一 般 市民 対 不 動 産 業 者 で あ る。 真 の権 利 者 が不 動 産 取 引 の 知 識 や経 験 の 乏 しい 一 般 市民 で あ る場 合 に は,そ の相 丁一方 た る 不動di 者 の 言動 に ト分 注 意 を 払 い,虚 偽 の 外 形 が 作 川 され な い よ うな措 置 を と ら な け れ ば な らな い とい う高 度 のi̲,務 を 課 す こ と は酷 で あ る。 この よ う に 真 の権 利 者 の 属性(一 般 市民)ゆ え にそ の 帰 責性 が 弱 ま り,そ れ に比 例 して第 渚 の 保 護 され る範 囲 を 狭 くす べ き場 合 に,判 例 は,こ れ を第 渚 に 善意 の み な らず 無 過 失 を 要求 す る こ と に よ って実 現 して い る もの とみ る こ とが で き ま い か。 と りわ け,..」一成15年 判決 は,後 述 す る よ う に,詐 欺 取 消 や 債 務 不 履 行 解 除 が 可能 で あ る に もか か わ らず,あ え て94条2項 ・ 110条 を 類 推 適 川 して い る点 に,そ の傾 向 を 見 て と る こ とが で き る よ うに 思 わ れ る。

しか しな が ら,そ もそ も,110条 を持 ち 出 さな け れ ば,第 三者保 護 要 件

1'35一

と し て 無 過 失 を 要 求 す る こ と は 不"∫能 な の で あ ろ う か 。 外 形 他 人 作 出 型 は, 他 の2類 型 に 比 して 真 の 権 利 者 の 意 思 的 関1一のlxい が 低 い 類 型 で あ る か ら,こ の 類 型 に94条2項 を 類 推 適 川 す る に あ た っ て は,他 の2類 型 以 ヒ に 第 三者 保 護 要 件 を 厳 格 に 解 す べ き で あ る と い う 帰 結 は 導 か れ や す い 。 現 に,外 形 他 人 作 出 型 に 対 し94条2項 を 類 推 適 川 す る に あ た っ て は,第 こ 者 の 保 護 要 件 を 厳 格 に 解 す べ き で あ る と い う 認 識 は,外 形 他 人 作 出 型 初 の 最 高 裁 判 決 で あ る 最 高 裁 昭 和45年41J1711判 決 の 調 査 官 解 説 に お い て 問 題 提 起 が な さ れ て い たP。 ま た こ れ を う け て,学 説f'も,真 の 権 利 者 と 第 三者 と の 関 係 を 相 関 的 な 調 整 問 題 と して 捉 え て い こ う と す る 見 解 が 有 力 に 1.張 さ れ て い た5。 そ れ に も か か わ ら ず,判 例 ヒは,94条2項 の み を 類 推 適 用 す る に あ た っ て は 善 意 の み 要 件 と す る こ と を な ん ら 問 題 と して い な い も の が 多 く,外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 に お い て 善 意 の み で 足 り る こ と をn)1 し て い る 判 例 す らみ られ る61Qこ こ か ら,判 例 ヒは,外 形 他 人 作 出 型 に 属 す る 「拝案 に つ い て,原 則 と し て94条2項 の み を 類 推 適 用 し,そ の 場 合 に は 第 モ者 が 簿 意 で 足 り る と しな が ら も,真 の 権 利 者 の 意 思 的 関 与 が 低 く, 第 三者 保 護 要 件 を 厳 格 に 解 す る 必 要 が あ る 場 合 に は,例 外 的 に110条 を 併 用 し て 第'・ に 無 過 失 も 要 求 す る と い う 形 式 が 維 持 さ れ て お り,そ れ が 最 高 裁'r成15年 判 決 な ら び に18年 判 決 に 繋 が っ た も の と 思 わ れ る。 そ こ に

q}季 卯nlTx・ ●貞〉とr:箸裁b卜llJl斤'1{ljfダIJ角゜f言党上忌̀拝篇{il召不ll45句 三1穫̀f牛33∫{,、

(5)星 野 英 ・ 「判 批 」 法 協81巻5号607頁 以 ド(1965),同 「判 批 」 法 協89巻6 }}731頁(1972),同 伴ll批 」 法 協89巻7}}866頁(1972),III村 俊 雄 「判 批 」 民 商60巻6%,'‑916頁(1969),lli原 弘 道 「判 批 」 民 商68巻5%,'‑816頁(1973),米

倉 明 「判 批 」 法 協92巻2号183頁(1975),'1¶hE夫 「民 法94条2項 類 推 適 川 1論の 考 察 」 内 山=黒 木=石 川 還 暦 ・1現、代 民 法 学 の 基 礎 問 題(ヒ)ll31'1(1983)

な ど,

(6)i'i定 判 例:71(東 京 地 裁 昭 和58年2月25fl),肯 定 判 例 ・工0)(最'卜ll昭和62年1月 2011),肯 定 判 例 ⑫(東 京 高 判'杓 戊2年2月13【1)e

94条2項 類 推 適 川 あ る い は94条2項 ・llO条 ・霞畳li勺類 推 適111の 限 界(2)完

は,少 な く と も,第 三者 の 意 思 的 関'∫が 低 い と い う'拝案 の 特 殊 性 に 鑑 み て,

「盗 、'o巳「8'山量・置、」の 意 味 を 誇 意 無 過 失 と 解 す る こ と で,な お94条2項 の み の 類 推 適 川 に よ っ て 処 理 し よ う と す る 発 想 は み ら れ な い 。

一 ノ∫で,近 年,94条2項 の み を 類 推 適 用 し た 事 案 に お い て,第 こ者 に 無 過 失 を 要 求 す る 判 例 も 僅 か な が ら 見 ら れ る よ う に な っ て い る 。 否 定 判 例

⑨ は,金 融 業 者 で あ る 第 渚 が 不 実 の 登 記 が な さ れ たL地 を 譲 渡 担 保 に 取 っ た ケ ー ス に お い て,第 三者 は,金 融 業 者 と い う 立場i,譲 渡 担 保 権 を 設 定 す る に あ た っ て,登ll己 簿hの 所 有 名 義 人 が 真 実 の 所 有 者 で あ る か 否 か,物 件 の 担 保 価 値 が ど の 程 度 の も の で あ る か 等 を 調 査 す る の が 当 然 で あ る と こ

ろ,1:地 ヒに 登 記 名 義 人 の 所 存 で は な い 建 物 が あ り,ヒ 地 の 担 保 力 に 重 大 な 疑 義 が 生 じて い る に もか か わ らず,ヒ 地 の 利 川 関 係 に つ い て 調 査 を し な い ま ま 譲 渡 担 保 契 約 を 締 結 し て し ま っ た 点 に 重 過 失 が 認 め ら れ て い る 。 ま た,否 定 判 例 ⑩ は,第 渚 が,購 入 す る 不 動 産 の 現 地 検 分 を し て お ら ず, か つ 仲 介 者 を 通 じて 交 渉 を 進 め,最 後 ま で 売i三 た る 仮 装 登 記 名 義 人 に 会 っ て い な い こ と か ら,不 動 産 売 買 に お い て 当 然 な す べ き 確 認 を し て い な か っ た も の と 評 価 さ れ,ま た,真 の 権 利 者 と 仮 装 登 記 名 義 人 と の 問 の 売 買 契 約 を 証 す る,樗類 と し て 第 モ者 に 提 示 さ れ た 念 、辱に は,加 筆 さ れ た 形 跡 が 明 白 に 存 在 し,一 見 し て 真 正 に 成L".し た か 否 か を 疑 っ て し か る べ き 文 井 で あ っ た こ と,第 三者 が 仮 装 登fl己名 義 人 か ら取 得 し た 不 動 産 の 前isが 隣 接 地 の 所 有 者 で あ り,真 実 売 却 し た か ど う か を 問 い 合 わ せ る こ と が 容 易 で あ る こ と な ど を 総 合 的 に 勘 案 し て,第 三者 に は 過 失 な か っ た と は い え な い と して い る 。 こ の よ う に,ド 級 審 レ ベ ル で は,94条2項 の み の 類 推 適 川 で は1喋意, 110条 と の 併 川 型 で は 善意 無 過 失 と い う 形 式 論 に 必 ず し も と ら わ れ な い 判 断 が 示 さ れ つ つ あ っ た 。 こ の よ う な 中 で,最 高 裁'F成15年 判 決 な ら び に 'r成18年 判 決 は,外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 に お い て94条2項 と110条 を 重 畳 的 に 類 推 適 川 す る こ と を 明 言 し た の で あ る か ら,94条2項 の み の 類 推 適 川 に よ り第 こ者 に 無 過 失 ま で 要 求 す る 処 理 を 最 高 裁 で は 採 川 し な い こ と

一137一

が 明 らか に な っ た と 見 る こ と が で き よ う。

4ま と め

以1一の 検 討 か ら,外 形 他 人 作 出 型 に 関 す る 現 在 の 判 例 の 到 達 点 は,次 の よ う に ま と め る こ と が で き る 。

近 年 の ド級 審 判 例 で は,外 形 他 人 作 出 型 の̀1∫案 に お い て,仮 装 登 記 名 義 人 の 行 為 の 悪 性 が 強 く,真 の 権 利 者 の 意 思 的 関 与が 低 い と評 価 さ れ る 場 合 に は,第 三者 保 護 要 件 と して 無 過 失 を 要 求 す る こ と に よ り,真 の 権 利 者 と 第 モ者 と の 利 益 状 態 を 相 関 関 係 的 に 調 整 す る と い う 立 場 が と られ て き た 。 も っ と も,無 過 失 要 件 を 加 重 す る 方 法 と し て は,110条 を 併 せ 類 推 適 用 す る 判 例 が 多 く み ら れ る が,一 一方 で94条2項 類 推 適 川 の 「善 意 」要1'1=を読 み xiえ る こ と で,同 条 項 の み の 類 推 適 川 に よ っ て 第 三者 保 護 要 件 を 厳 格 に す る ド級 審 判 例 も ご く最 近 見 ら れ る よ う に な っ て い た 。 こ の よ う な 中 で 出 さ れ た 最 高 裁'F成15年 判 決 な ら び に18年 判 決 は,外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 に つ い て は,94条2項 と110条 を 併 せ 類 推 適 川 す る こ と に よ り,第 三者 保 護 要 件 と し て 無 過 失 を 要 求 す る と い う 構 成 を,最 高 裁 と して 採 用 す る こ と を 明 ら か に し た 。 と り わ け'ド成18年 判 決 は,典 型 的 な 外 形 他 人 作 出 型 の 事 案 で あ り,か つ 本 人 の 帰 責 性 が 高 く,従 来 ど お り94条2項 の み を 類 推 適 川 し て も 第 こ者 が 保 護 さ れ る と い う 結 論 に 変 わ り は な い 事 案 で あ っ た 。 し た が っ て,事 案 と し て は,本 人 の 帰 責 性 が 認 め が た い た め,110条 の 援 川 が 必 要 と解 さ れ る よ う な 場 合 と は,亨い 難 く,そ れ で も な お こ の 事 案 に 対 し てT'1}1:的 類 推 適 川 を 行 い,第 三者 保 護 要 件 と して 無 過 失 を 要 す る べ き こ と を 示 し た 点 で,重 大 な 意 味 を 持 つ も の で あ る。 今 後 は,外 形 他 人 作 出 型 の81̀案 に は94条2項 と110条 が 重 畳 的 に 類 推 適 川 さ れ る と い う 処 理 が 判 例i定 着 す る もの と 思 わ れ る 。

94条2項 類 推 適 川 あ る い は94条2項 ・110条F!=1.的 類 推 適 川 の 限12)完

IV他 の 第 三者 保 護 法 理 と の関 係

も と も と,94条 は,反 対 証,墨}は秘 密 の も の で あ る が ゆ え に 当'1渚 間 で の み 効 力 を 有 す る こ と の 当 然 の 結 果 と し て,dt;̀一意 の 第 三 者 に は そ の 証,書}の 効 力 を 対 抗 で き な い と す る フ ラ ン ス 法 に 山 来 す る 旧 民 法 の 規 定 を,証(}F:iの 問 題 に 限 る の は 偏 狭 に 失 す る も の と し て,ド イ ツ 民 法 に 倣 い,意 思 表 示 の 一 般 規 定 と い う 体 裁 に 変 更 し た も の で あ る。 そ の 結 果,94条2項 で は,

鯵 意 の 第 三 者 に 「意 思 表 示 の 無 効 を 」 対 抗 で き な い と 規 定 さ れ,こ れ に よ り 本 来 は 無 効 な も の に つ い て 特 別 に 第 三者 保 護 が 図 ら れ る こ と に な っ た 中。

こ の よ う な 規 定 の 構 造 ヒ,「 通 謀 虚 偽 表 示 」 の 意 味 を 広 く解 釈 す る こ と に よ り 第 三者 保 護 の 幅 が 広 が り う る の は 当 然 の こ と で あ り,1司 条 項 は わ が 国 に お け る 登 記 の 公 信 力 の 欠 如 を 補 う も の と して 機 能 し,更 に は 類 推 適 川 と い う 形 で 適 川 範 囲 を ど ん ど ん 拡 張 して き た こ と はL述 し た と お りで あ る 。 そ し て,94条2項 類 推 適 川 に 関 す る 判 例 の 現 在 の 到 達 点 は,限 り な く 本 来 的 な 虚 偽 表 示 に 近 い 場 合 で あ る 外 形 白 己 作 出 型 と,虚 偽 の 外 形 作 出 に 対 す る 本 人 の 意 思 的 関 与 が 少 な く,そ の 意 味 で 限 り な く表 見 代 理 に 近 い 場 合 で あ る 外 形 他 人 作 出 型 の2類 型 に ほ ぼ 集 約 さ れ,そ れ ら を 両 端 と す る 範 囲 内 に 収 東 し て い る も の と み る こ と が で き よ う。

こ の よ う なlllで,94条2項 類 推 適 川 の 妥',iな 適 川 領 域,と りわ け 外 形 他 人 作 出 型 の 限 界 を 探 る た め に は,類 似 す る 場 合 に つ い て 第 三者 を 保 護 し て い る 民 法 の 他 の 規 定 と の 要 件 面 で の 比 較 検 討 が 不r欠 で あ る。 こ う した 検 討 を 通 じて 初 め て,他 の 規 定 と 整 合 的 な 要 件 論 を 定 立 す る こ と が で き る の み な らず,判 例 が 示 す 同 条 項 類 推 適 川 の 要 件 の 妥'li性 を 客 観 的 に 評Tdfiす る こ と も 可 能 と な る で あ ろ う。

(7)94条 の 沿 革 に つ い て は,注 釈 民 法(9)149頁 以 ド参 照Q

139一

そ こ で,以 ドで は,民 法iの 類 似 の 制 度 の う ち,110条 な ら び に96条3 項 を 取 り ヒげ,要 件 面 で の 比 較 検 討 を 行 う こ と と す る。 な お,最 高 裁'F成

18年 判 決 の よ う に,債 務 不 履 行 解 除 の 問 題 と して 争 い う る場 面 で94条2 項 類 推 適 川 が 問 題 と な る ケ ー ス も 今 後 出 て く る 可 能 性 が あ る こ と か ら, 545条1項 但 井 と の 整 合 性 も併 せ て 検 討 の 対 象 と す る 。

1110条 の 要 件 と の 関 係

110条 の 表 見 代 理 は,何 ら か の 代 理 権 が 存 在 し て い た と こ ろ ,代 理 人 が そ の 代 理 権 の 範 囲 を 越 え た 無 権 代 理 行 為 を 行 い,こ れ を 相 丁一IJが代 理 権 の 範 囲 内 の 行 為 と 信 頼 し た こ と を 保 護 す る も の で あ る。110条 が 適 川 さ れ る た め の 要 件 と し て は,一 般 に,① 基 本 代 理 権 の 存 在,② 権 限 の 鍮 越 ,③i

"iな 理 山 の 存 在 が 挙 げ ら れ る

。 伝 統 的 なJL解 は,① を 本 人 の 帰 責 性 を 問 う 要 件 と し て 理 解 し,⑧ で は 相 丁=/1の 事情 の み が 考 慮 さ れ る と 考 え る が,こ れ に 対 し て,近 年,① の 要 件 を 広 く 解 す る 反 面,③ の 要 件 中 に 本 人 側 の 事 情 も取 り込 ん で,双 方 の 事情 を 考 慮 す る こ と に よ り,相]ワ ∫を 保 護 し,本 人 に 責 任 を 課 す べ き か ど う か を 総 合 的 に 判 断 す る た め の 要 件 と し て 位 置 づ け る 見 解 が 有 力 と な っ て い る 呂'。

こ れ に 対 して,94条2項 類 推 適 川 の 要 件 は,0虚 偽 の 外 形 の 存 在 ,② 虚 偽 の 外 形 に 対 す る 真 の 権 利 者 の 承 認,① 第 三者 のltlu・で あ る1"1。110条 の 要 件 に 対 応 さ せ る と す れ ば,110条 の ① 要 件 が94条2項 類 推 の ② に 相 'liし,110条 の ⑧ 要 件 が94条2項 類 推 の ③ にail"iす る こ と に な ろ う が, 94条2項 類 推 適 川 に お い て も ② と⑤ の 要 件 を 相 関 関 係 的 に 考 慮 す べ き と

す る 判 例 ・学 説 が 見 ら れ る こ と は,す で に ヒ述 した と お りで あ る 。 以 ドで

18)表 見 代 理 の 成 、2要件 と そ れ に 関 す る 判 例 学 説 の 紹 介 に つ い て は ,山 本 敬 「民 法 講 義1」352頁 〜362r{(2001)参 照 、,

(9)要 件 の 詳 細 は,本 稿II5(11を 参 照 。