アルビン・エーザー 中間の道を求めて: 原理主義 と気侭との間
著者 上田 健二, エーザー アルビン
雑誌名 同志社法學
巻 56
号 1
ページ 123‑148
発行年 2004‑05‑31
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000007521
個 人 的 な 序 言 当 時 の 連 邦 議 会 議 長 リ タ
・ ズ ュ ス ム ー ト に と っ て
︑ 彼 女 が 九
〇 年 代 初 め に
︑ 東 と 西 と で 対 立 し て い た 妊 娠 中 絶 に つ い て の 諸 規 定 を ひ と つ の 統 一 法 に よ っ て 克 服 す る と い う 統 合 条 約 の 委 任 を 包 括 的 な
﹁ 生 命 保 護 法
﹂ を も っ て 充 足 し よ う と し た の は
︑ ひ と つ の
﹁ 第 三 の 道
﹂ で で あ っ た
︒ ド イ ツ 連 邦 共 和 国 の
﹁ 適 応 事 由 モ デ ル
﹂ を 一 方 と し
︑ ド イ ツ 民 主 共 和 国 の
﹁ 期 限 解 決 モ デ ル
﹂ を 他 方 と し た 両 者 の 間 の 膠 着 し た 二 正 面 戦 争 か ら 抜 け 出 す た め に
︑ 私 自 身 は む し ろ
﹁ 中 間 の 道
﹂ と い う 言 い 方 を し た
に も か か わ ら ず︑ わ れ わ れ の 基 本 的 関 心 事 は 同 じ で あ っ た
︒ す な わ
︵ ２︶
︵ ３
︶
ち
︑ こ れ ま で の 規 制 諸 モ デ ル が 役 立 た な か っ た こ と に か ん が み て
︑ 未 生 の 生 命 保 護 に も 妊 婦 の 利 害 と そ の 個 人 的 な 答 責 に も よ り よ く 考 慮 が 払 わ れ な け れ ば な ら な い よ う な 新 し い 道 を 見 出 す と い う こ と が 問 題 で あ っ た と い う こ と で あ る
︒ こ の こ と が 繰 り 返 し
︑ や が て 他 の 法 政 策 的 に 衝 撃 的 な 諸 問 題 も 刺 激 的 な 政 策 的
︱ 学 問 的 な 思 想 交 換 に に お い て 話 題 に な っ た 諸 々 の 対 話 と 邂 逅 へ と 導 い た
︒ 非 常 に 豊 か な 成 果 を も た ら し た こ の 諸 経 験 に 対 し
︑ こ れ を も っ て 親 愛 な る 被 祝 賀 者 に そ の 六 五 歳 の 誕 生 日 に よ せ て 象 徴 的 な 感 謝 を 申 し 上 げ た い
︒ 諸 々 の 意 見 が 一 致 す る
︑ も し く は 異 な っ て い る こ と も あ り う る こ の 道 を 辿 る こ と が 遣 り 甲 斐 の あ ろ う こ と で あ る に も か か わ 一 二 三 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 二 三
︶
ア ル ビ ン
・ エ ー ザ ー
中 間 の 道 を 求 め て ：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
︵ １
︶
上 田 健 二
︵ 訳
︶
翻
訳
一 二 四 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 二 四
︶ ら ず
︑ こ こ で は 単 に 折 に 触 れ て の 例 示 的 な 関 連 づ け を も っ て
︑ や は り 妊 娠 中 絶 を 問 題 と す る こ と が 求 め ら れ る
︒ そ の さ い と り わ け
︑ 固 ま っ た 両 前 線 の 間 に 中 間 の
︑ 第 三 の
︑ も し く は そ れ が ど う 呼 ば れ よ う と も 新 し い 種 類 の
︑ 一 方 と も 他 方 と も 完 全 に 歩 調 を 合 わ せ る こ と の な い 道 が 捜 し 求 め ら れ る 場 合 で は
︑ 明 ら か に 避 け て 通 る こ と の で き な い 諸 々 の 経 験 が 問 題 に な ら な け れ ば な ら な い
︒ そ こ で 人 は 突 如 と し て 落 ち 着 き を 取 り 戻 す こ と が で き る
︑ そ こ で は 一 方 ま た は 他 方 の 正 体 が 暴 き 出 さ れ る
︑ 両 方 を 考 量 す る 諸 々 の 試 み は 弱 い 妥 協 と し て 信 用 を 失 う
︒ 要 す る に 対 立 的 な
﹁ あ れ か
︱ こ れ か
﹂ が 尊 敬 さ れ る の に 対 し て
︑ 架 橋 的 な
﹁ あ れ も
︱ こ れ も
﹂ が 尊 重 ど こ ろ か
︑ そ も そ も 注 目 を 見 出 す こ と は 難 し い と い う こ と で あ る
︒ こ の 種 の あ ら ゆ る 偏 見 に も か か わ ら ず
︑ こ こ で は
︑ 多 く の 生 命 領 域 に と っ て
︵ よ り
︶ 妥 当 す る
︑ 絶 対 的 な 原 理 主 義 を 一 方 と し
︑ 原 理 の な い 気 侭 を 他 方 と す る 両 者 間 の ひ と つ の 基 本 的 態 度 で あ る
﹁ 中 間 の 道
﹂ の
﹁ 名 誉 回 復
﹂ を 試 み た い
︒ そ の さ い 問 題 に な っ て い る の は
︑ 一 方 ま た は 他 方 の 立 場 の 実 質 的 な 正 当 性 と い う よ り も
︑ む し ろ
︑ 多 少 と も 明 ら か に さ れ て い る
︑ 続 け て 先 を 行 く 認 識 諸 目 標 に 到 達 す る た め に 道 具 化 さ れ る 論 証 の 出 だ し の や り 方 で あ る
︒
結 果 に 方 向 づ け ら れ た 立 場 決 定
︱
︱ 論 争 的 な 諸 々 の 想 定 道 徳 的
︑ 法 的
︑ 政 治 的 な
︑ も し く は そ の 他 の 人 間 的 お よ び 社 会 的 な 行 為 に と っ て 重 要 な
︑ 遠 く に に ま で 及 ぶ 諸 々 の 目 標 設 定 も し く は 深 く 根 差 し て い る 動 機 づ け と 基 本 的 な 内 心 的 態 度 に つ い て の 諸 々 の 確 信 と 立 場 が 前 も っ て 決 定 さ れ て い る こ と が あ り う る と い う こ と が 好 ん で 押 し の け ら れ る に し て も
︑ そ れ で も そ れ は ひ と つ の 自 明 の 理 で あ る
︒ こ れ は
︑ 人 と 人 と の 間 の こ の 種 の
﹁ 前 判 断
︵
︶﹂ が 自 覚 さ れ
︑ こ れ を 意 見 が 相 違 す る 場 合 に 開 示 す る 心 積 も り が あ る 限 り で は
︑ 問 題 を は ら ん で い な い
︒ こ の こ と は し か し
︱
︱ 認 識 の 欠 如 か ら で あ れ
︑ 政 治 的 な 術 策 か ら で あ れ
︑ 純 然 た る 権 力 志 向 か ら で あ れ
︑ あ る い は よ り 弱 い 立 場 に 肩 入 れ す る こ と が で き な い と い う 理 由 か ら で さ え あ れ
︱
︱ つ ね に そ う で あ る と は 限 ら な い
︒ こ れ ら に よ っ て 視 野 が 狭 め ら れ る
︒ 色 は も は や 白 か
︑ そ れ と も 黒 か と い う 見 方 し か な さ れ な い
︒ き め 細 や か さ に と っ て の 意 味 が 消 失 す る
︒ 妥 協 へ の 心 積 も り は 枯 渇 す る
︒ ど の 立 場 も 硬 化 し
︑ 和 解 し が た く 対 立 し 合 う
︒ こ う し た こ と か ら は
︑ 中 間 の 道 に と っ て も 通 り 抜 け の で き る 道 は ほ と ん ど 残 さ れ て い な い
︒
こ の こ と を い く ら か の 例 で 明 ら か に す る た め に は
︑ す で に 触 れ た リ タ
・ ズ ュ ス ム ー ト の ア ン ガ ー ジ ュ マ ン に か ん が み て
︑ 妊 娠 中 絶 法 の 改 正 諸 努 力 を も っ て 始 め る の は 当 然 の こ と で あ る よ う に 思 わ せ る
︒ そ の さ い
︑ さ し あ た り は も っ ぱ ら
﹁ 適 応 事 由 モ デ ル
﹂ と
﹁ 期 限 解 決 モ デ ル
﹂ と し か 対 立 し て い な か っ た
︒ し か し こ の 両 極 的 な 前 線 配 置 は
︑ わ れ わ れ が フ ラ イ ブ ル ク の マ ッ ク ス
・ プ ラ ン ク 外 国 刑 法
・ 国 際 刑 法 研 究 所 の 側 か ら 八
〇 年 の 半 ば 以 来
︑ 包 括 的 な 比 較 法 上 の 調 査 を 通 し て 公 開 す る こ と が で き た
よ う に︑ 妊 娠 中 絶 と の 交 わ り に お け る 多 様 な ニ ュ ア ン ス づ け を 正 当 に 評 価 し て い な い こ と が 判 明 す る
︒ そ れ ゆ え
︑ 少 な く と も 基 本 モ デ ル の 三 極 性 か ら 出 発 さ れ な け れ ば な ら な い
に も か か わ ら ず︑ こ れ に よ っ て 切 り 開 か れ た
︱
︱ た と え ば
﹁ 窮 迫 状 態 に 方 向 づ け ら れ た 対 話 モ デ ル
﹂ も し く は
﹁ 自 己 評 価 を 基 盤 と し た 適 応 事 由 モ デ ル
﹂ と い う 形 を し た よ う な
︱
︱ 中 間 の 道 と い う 可 能 性 は
︑ そ も そ も そ れ が 注 目 さ れ る と し て も
︑ 独 自 の 道 と し て 受 け 入 れ ら れ る の で は な く
︑ た と え 中 傷 さ れ る こ と さ え な く て も
︑﹁ 適 応 事 由 モ デ ル
﹂ の 亜 型 で あ る か
︑ そ れ と も
﹁ 期 限 解 決 モ デ ル
﹂ の そ れ で あ る と 呼 ば れ る
︒ 立 場 に 応 じ て
﹁ 適 応 事 由 前 線
﹂ に か
︑ そ れ と も
︱
︱ こ ち ら の ほ う が は る か に し ば し ば
﹁ 期 限 解 決 前 線
﹂ に 打 ち 込 む た め に
︑ そ の 中 間 の 道 と し て の 承 認
が ︵４︶
︵ ５
︶
少 な く な い 人 々 に よ っ て 依 然 と し て 頑 な に 拒 絶 さ れ る
︑ こ の 間 に 法 律 に な っ て い る
﹁ 相 談 モ デ ル
﹂ に 至 る ま で
︱
︱ リ タ
・ ズ ュ ス ム ー ト の
﹁ 第 三 の 道
﹂ で は
︑ 事 態 は ほ と ん ど よ り う ま く 運 ん で い な い
︑ こ の よ う な
︱
︱ 論 争 的 な 性 格 を 伴 っ て い る こ と も ま れ で は な い
︱
︱ 前 線 割 り 当 て を
︑ も っ ぱ ら 中 間 モ デ ル の 法 律 上 の 構 成 か ら 説 明 す る こ と は 困 難 で あ る
︒ そ れ と い う の も
︑﹁ 相 談 モ デ ル
﹂ は
︱
︱ そ こ へ と 導 く 他 の 中 間 の 道 と 同 様 に
︱
︱ 適 応 事 由 様 式 の 衡 量 諸 要 素 も 時 間 的 な 段 階 づ け を 含 ん で い る こ と か ら
︑
︱
︱ 両 様 式 の 諸 要 素 の 新 し い 組 み 合 わ せ を 根 拠 に
︱
︱ ひ と つ の 新 し い 中 間 の 道 と 考 え る こ と が で き な い の で あ れ ば
︑ 一 方 の 前 線 に も 他 方 の 前 線 に も 配 置 さ れ る こ と で あ ろ う か ら で あ る
︒ こ の 拒 絶 的 な 態 度 は そ れ ゆ え
︑ 深 い と こ ろ に 根 差 し て い る 根 本 的 な 内 心 的 態 度 の な か に 見 出 さ な け れ ば な ら な い
︑ 他 の 諸 々 の 理 由 を 有 し て い な け れ ば な ら な い
︒
○ 根 本 的 な 立 場 を 二 つ に の み 際 立 た せ る と し て
︑ 未 生 の 生 命 を
︵ も
︶ ひ と つ の 最 高 価 値 と 見 る 者
︑ も し く は
︑ 確 か に 生 命 も 衡 量 が 可 能 で あ る が
︑ し か し そ の 決 定 を 決 し て 妊 婦 に で は な く
︑ せ い ぜ い の と こ ろ
︱
︱ 可 能 な 限 り な お 裁 判 所 の 事 後 審 査 を 伴 っ て
︱
︱ 第 三 者 に ゆ だ ね る こ と が で き る と 信 じ る 者 は
︑ こ れ か ら 逸 脱 す る 反 対 者 の い っ さ い の 解 決 策 を
︱
︱ あ る い は 諸 々 の 一 二 五 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 二 五
︶
一 二 六 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 二 六
︶ 再 分 化 で も あ り 得 る に も か か わ ら ず
︱
︱ 打 ち 砕 き
︑ ま た そ れ ゆ え に 我 慢 が で き な い と い う わ け で
︑ あ り 得 る 細 分 化 に は 目 も く れ ず に 拒 絶 す る こ と に 傾 い て い る
︒ こ の 見 方 か ら は ど の よ う な 中 間 の 道 も 邪 道 で あ る
︒ こ れ と と も に 人 は も ち ろ ん
︑ ニ ュ ア ン ス に は 盲 目 に な り
︑ 未 生 の 生 命 を 法 的
︱ 宣 言 的 に 告 知 す る ば か り で は な く
︑ 実 際 的
︱ 効 果 的 に も 貫 徹 す る 本 来 の 最 高 目 標 に 関 し て は 近 視 眼 的 に な る
︒
○ こ れ に 対 し て
︑ 妊 婦 の 自 己 決 定 権 に 優 位 を 認 容 す る か
︑ も し く は い ず れ に せ よ 彼 女 に 一 定 期 間 に わ た っ て 理 由 づ け か ら 免 れ た 妊 娠 中 絶 を 可 能 に し よ う と す る 者 は
︑ す で に 相 談 義 務 と い う も の を 婦 人 の 不 適 当 な 制 限 と 見
︑ 彼 女 の 最 終 決 断 を 何 ら か の 急 迫 状 態 に 適 合 さ せ る こ と を 理 由 に
︑ こ れ を ひ と つ の 偽 装 さ れ た 適 応 事 由 で あ る と 推 定 す る 傾 向 に あ る
︒ こ の 見 方 で も ま た
︑ 立 場 は 結 果 に 準 拠 し て 規 定 さ れ る
︒ す な わ ち
︑ 妊 婦 の 諸 利 益 を 流 布 さ せ る た め に
︑ 未 生 の 生 命 に そ も そ も 一 個 の 独 立 し た 生 命 権 が 帰 属 し て い る 場 合 で あ っ て も
︑ そ れ は 優 先 権 を 有 し て い な い も の と し て 段 階 づ け ら れ な け れ ば な ら な い の で あ る
︒ こ れ に 従 え ば
︑ 未 生 の 生 命 に も 原 則 的 な 優 位 し か 認 容 し て い な い 規 定 の す べ て は
︑ 反 対 側 に 打 ち 込 ま れ な け れ ば な ら な い
︒ 要 す る に
︑ 妊 婦 の ほ う に 加 担 し よ う と す れ ば す る ほ ど
︑ 未 生 の 生 命 の
立 場 は 可 能 な 限 り 押 さ え 込 ま れ る
︑ と い う こ と で あ る
︒ 思 考 と 論 証 が こ の よ う に 結 果 に 方 向 づ け ら れ て い る こ と
︱
︱ そ こ で は 出 発 点 で の 諸 立 場 が
︑ 前 も っ て 決 定 さ れ て い る 法 政 策 上 の 諸 要 求 に 到 達 し な け れ ば な ら な い よ う に 整 え ら れ て い る
︱
︱ は
︑ 胚 に 対 す る 研 究 を め ぐ る 論 争 に お い て い っ そ う 明 瞭 に 観 察 す る こ と が で き る
︒ 胚 の
︱
︱ 研 究 を 禁 止 す る
︱
︱ 権 利 主 体 と し て か
︑ そ れ と も
︱
︱ 研 究 を 許 容 す る
︱
︱ 客 体 と し て の 道 徳 的 お よ び 法 的 な 地 位 が そ こ で 問 題 に な っ て い る 限 り
︑ す で に こ の 問 題 の ポ イ ン ト は 切 り 替 え ら れ て い る の で あ る が
︑ し か し こ の 場 合 で は す で に 予 断 か ら 免 れ て い る の で は な く
︑ 研 究 者 に と っ て 自 由 な 余 地 が 望 ま し い か
︑ そ れ と も 望 ま し く な い か に 応 じ て こ の ま た は あ の 意 味 に お い て 答 え ら れ る
︒
○ そ の さ い 胚 に 対 す る 研 究 を 可 能 に さ せ よ う と す る 者 は
︑ 胚 の 人 と し て の 質 を 否 認 し な け れ ば な ら な い と 信 じ る の で あ り
︑ そ こ で は
︑ 即 座 に 着 床 前 段 階 に お け る 妊 娠 中 絶 の 処 罰 解 除 を も っ て こ れ を 根 拠 づ け る こ と が で き る と 考 え る
︒
○ こ れ と は 逆 に
︑ 妊 娠 中 絶 と 同 様 に 胚 に 対 す る 研 究 を も 阻 止 し よ う と す る 者 は
︑ こ の こ と は す で に
︑ 胚 に は 受 精 の 時 点 か ら 人 の 個 別 性 と 人 格 性 が 承 認 さ れ る こ と に よ っ て 防 護 さ れ て い る と 信 じ る
︒
こ の 二 つ の 極 端 な 立 場 は
︑ し か し な が ら す で に そ れ 自 体 に お い て 必 然 的 な も の で は な い
︒ そ れ と い う の も
︑ 一 方 で 胚 は す で に 人 と し て の 人 格 を 有 し て い る 場 合 で さ え
︑ そ れ に よ っ て ど の よ う な 侵 害 か ら も 免 れ て い る と い う わ け で は な い こ と は
︑ す で に 生 ま れ て い る 人 の 場 合 で あ っ て も 免 れ て い な い の と 同 じ で あ る
︒ こ の こ と へ は
︑ 生 命 の 法 的 保 護 の
︑ い う と こ ろ の
﹁ 絶 対 性
﹂ と の 関 係 で 立 ち 戻 る こ と に し よ う
︒ し か し 他 方 で
︑ こ れ と は 逆 に
︑ 妊 娠 中 絶 の 部 分 的 な 処 罰 解 除 か ら 胚 の 当 保 護 性
︵
︶
﹇ 保 護 に 値 す る こ と
﹈ の 欠 如 を 帰 結 す る 結 果 と し て
︑ そ れ に よ っ て 胚 が い わ ば
﹁ 無 保 護 の ま ま に
︵
︶﹂ 研 究 目 的 の た め に ど の よ う な 気 侭 な 利 用 で あ っ て も 供 す る こ と が で き る と い う の は
︑ 誤 っ て い な く も な い
︒ そ れ と い う の も
︑ 初 期 胚 に
﹁ 人
﹂ の 人 格 性 を 否 認 す る こ と が で き る か
︑ も し く は
︑ ど の み ち
﹁ 出 産
﹂ か ら
﹁ 人
﹂ と い う 言 い 方 が で き る 場 合 で あ っ て も
︑ こ れ を も っ て 胚 の
︱
︱ 肯 定 す べ き か
︑ も し く は 否 定 す べ き
︱
︱ 当 保 護 性 に つ い て の 前 判 断 が 必 然 的 に も 確 然 的 に も 言 明 さ れ て い る わ け で は な い か ら で あ る
︒ せ い ぜ い の と こ ろ
︑ 理 由 づ け が よ り 困 難 に な る と い う こ と で あ ろ う
︒ す な わ ち
︑ 一 方 で 決 然 と し た 生 命 保 護 者 は
︑ 原 理 主 義 的 に
﹁ 胚
﹂ の
︑ 表 向 き は 絶 対 的 に 保 護 さ れ て い る
﹁ 人 と し て の 地 位
﹂ を 楯
に 取 る こ と は で き ず
︑ 他 方 で
︑ 研 究 者 の 胚 へ の 手 出 し の た め に 理 屈 ぬ き で 気 侭 な 門 戸 が 開 か れ て い る わ け で も な い
︑ と い う こ と で あ る
︒
そ こ か ら︑ 多 少 と も 広 い 範 囲 に わ た る 保 護 立 場 を 根 拠 づ け る た め に は
︑ こ れ と は 別 の 実 質 的 な 根 拠 を 必 要 と し て い る の で あ る
︱
︱ こ れ を も っ て 同 時 に
︑ 極 端 前 線 と い う も の を 回 避 す る 中 間 の 道 の 可 能 性 が 開 か れ る こ と は
︑ 言 う ま で も な い
︒ 先 入 見 に 囚 わ れ た 前 線 配 置 と い う
︑ こ れ と 同 じ 現 象 を
︑ 幹 細 胞 研 究
︑ 治 療 ク ロ ー ン お よ び 着 床 前 診 断 術 を め ぐ る 現 在 の 議 論 に 観 察 す る こ と が で き る
︒ こ れ ら す べ て に
︱
︱ ど の よ う な 理 由 か ら で あ れ
︱
︱ 反 対 す る 者 に は
︑ 彼 が 受 精 卵 に す で に 二 分 割 段 階 に お い て 人 の 生 命 の 地 位 を 認 容 し
︑ す で に 生 ま れ て い る 人 と 同 じ 生 命 権 と 同 じ 人 間 の 尊 厳 を 帰 属 さ せ る こ と に よ っ て
︑ 防 衛 線 は す で に 勝 利 を 収 め て い る と 見 ら れ る
︒ こ れ に 対 し て
︑ こ う し た 新 し い 種 類 の 研 究 が 有 し て い る 諸 々 の 可 能 性 と 医 学 上 の 処 理 に 門 戸 を 開 こ う と す る 者 は
︑ 彼 が 初 期 胚 に 固 有 の 法 的 地 位 を 否 認 し
︑ そ の さ い こ れ を 見 か け の う え で 気 侭 に 処 分 す る こ と が で き る よ う に す れ ば
︑ こ の こ と を 最 善 の 状 態 で 達 成 す る こ と が で き る と 考 え る
︒ と こ ろ で
︑ こ の 両 道 の い ず れ の う え に も 結 果 に 準 拠 し た 極 端 な 立 場 が 構 築 さ れ る の で あ る が
︑ そ れ は
︑ 前 も っ て 捕 捉 さ れ て い る 目 標 を 決 し て 水 泡 に 帰 せ し め な い た め に
︑
︵ ６
︶
一 二 七 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 二 七
︶
一 二 八 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 二 八
︶ 一 方 で は 突 破 の
︑ 他 方 で は 制 御 の
︑ す で に 広 く 前 地 に お い て ブ ロ ッ ク す る こ と が 求 め ら れ る
︒ 前 も っ て 名 指 し さ れ て い る 類 の 立 場 決 定 を
︑ そ の 背 後 に あ る 関 心 事
︱
︱ 一 方 で は 絶 対 的 な 生 命 保 護 か
︑ も し く は 他 方 で 可 能 な 限 り 広 い 研 究 の 自 由 か
︱
︱ が そ れ ぞ れ に 真 剣 に 考 え ら れ て い る と し て
︑ と も か く も 大 目 に 見 る こ と が で き る と し て
︑ そ れ な ら ば あ る 立 場 に
︑ そ こ か ら 引 き 出 す こ と が で き る 帰 結 に 関 し て し っ か り と 根 拠 が 与 え ら れ る か と い う と
︑ も は や こ れ に は そ れ ほ ど の 確 信 を 抱 く こ と が で き な い
︒ し か し こ れ は
︑ 出 発 点 で の 立 場 が 正 し い と 考 え ら れ た か ら で は な く
︑ ま さ に こ れ と は 逆 に
︑ そ の 実 行 を 一 貫 さ せ て い な い こ と か ら そ れ が 支 持 で き な い こ と が 証 明 さ れ 得 た で あ ろ う が ゆ え に
︑ そ う い う こ と に な る の で あ る
︒ 胎 児 は 生 命 権 と い う も の を 有 し て い る か と い う 問 題 に 関 し て ノ ル ッ ベ ル ト
・ ホ エ ル ス タ ー が
﹁ 徹 底 的 な 処 罰 と 徹 底 的 な 許 容 と い う
︑ そ れ 自 体 に お い て 一 貫 し た 立 場
﹂ し か 認 め て い な い
と き︑ こ の 種 の 打 算 的 な 動 機 は こ の 国 で は
︑ と く に 彼 に お い て 調 達 さ れ て い る
︒ こ の 生 命 保 護 の 原 則 的 な 提 唱 者 は
︑ そ の さ い 相 談 モ デ ル の 徹 底 し た 制 圧 を 称 揚 す る
が︑ し か し こ れ は
︑ 彼 が こ の 生 命 保 護 の 立 場 そ れ 自 体 を 正 し い と 考 え た か ら で は な く
︑ 妊 娠 中 絶 の 徹 底 し た 処 罰 が 欠 如 し て い る こ と か ら
︑ 彼 自 身
︵ ７
︶
︵ ８
︶
の
︱
︱ 胚 に 独 自 な 生 命 権 を 否 認 す る
︱
︱ 立 場 の た め に 最 終 的 に 弾 丸 を 引 き 抜 い て お き た か っ た か ら で あ る
︒ こ の 種 の 論 戦 的 な 立 場 想 定 で 問 題 に な っ て い る の が 最 終 的 に は 前 線 潜 入 で あ る に し て も
︑ 思 考 範 型 は 同 じ で あ る
︒ す な わ ち
︑ 原 理 的 な 諸 帰 結 に 到 達 す る か
︑ そ れ と も 可 能 な 限 り 自 由 な 余 地 を 保 持 す る こ と が で き る た め に
︑ 後 頭 部 で 前 も っ て 決 定 さ れ て い る 目 標 を も っ て あ る 一 定 の 立 場 が 採 ら れ る か
︑ も し く は 想 定 さ れ る な い し は 否 認 さ れ る
︑ と い う こ と で あ る
︒ 原 理 主 義 的 な
︱
︱ そ し て こ れ に 対 応 し て 反 対 の 側 に よ っ て 激 し く 疑 問 視 さ れ る
︱
立 場 に と っ て の 主 証 人 は
︑ 生 命 保 護 の
﹁ 絶 対 性
﹂ と 人 間 の 尊 厳 の
﹁ 不 可 侵 性
﹂ で あ る
︒ そ れ ゆ え
︑ こ れ に よ っ て 実 際 上
︑ 何 ら か の 中 間 の 道 が 遮 断 さ れ る の か が 問 わ れ な け れ ば な ら な い
︒ 言 う と こ ろ の 生 命 保 護 の 絶 対 性 す で に 初 期 胚 に は
﹁ 人 の 生 命
﹂ と し て の 性 格 が 承 認 さ れ て い る こ と を も っ て 必 然 的 に
︑ と い う わ け で は な く と も
︑ し か し
︑ こ れ に は
﹁ 絶 対 的 な
﹂ 生 命 保 護 が 保 障 さ れ て い る と い う こ と を も っ て
︑ と い う こ と で あ れ ば 確 か に
︑ 実 際 の と こ ろ
︱
︱ 未 生
・ 既 生 を 問 わ ず 生 命 の
︱
︱ 毀 滅 行 為 に つ い て の
︑ こ れ 以 上 の 議 論
︵ ９
︶
は い っ さ い 不 要 と い う こ と に な る で あ ろ う
︒ こ れ に は 断 定 的 で あ る と と も に 例 外 な き 殺 害 禁 止 と い う も の が
︑ そ の う え に 無 条 件 的 な 生 命 維 持 義 務 と い う よ う な も の で は よ も や な く と も
︑ 立 ち は だ か る こ と に な る で あ ろ う
︒ こ の 種 の 生 命 保 護 の
﹁ 絶 対 性
﹂ を
︑ ジ ャ ー ナ リ ス テ ッ ク に 安 っ ぽ く 楯 に 取 る こ と に 対 し て そ の 法 的 根 拠 づ け が 訊 ね ら れ る な ら ば
︑ 所 見 は も ち ろ ん
︱
︱ 無 条 件 的 で あ っ て 例 外 が な い と い う 意 味 に お け る
﹁ 絶 対 性
﹂ と い う も の が
︑ い ず れ に し て も そ の よ う な も の で あ る よ う に
︱
︱ 否 定 的 で さ え な く と も
︑ か え っ て 興 醒 め と い う と こ ろ に 落 ち 着 く
︒ 確 か に 一 方 で は
︑ 生 命 は
﹁ 処 分 権 か ら 端 的 に 免 れ た 財
﹂ と 呼 ば れ て お り
︑ 同 様 に 基 本 法 第 二 条 第 二 項 第 一 文 か ら 帰 結 す る
﹁ 不 可 譲 な 権 利
﹂ と い う 言 い 方 が さ れ て い る
の に︑ ど う し て 妊 娠 中 絶 の た め の 新 し い 諸 規 定 を こ の
﹁ 任 意 処 分 が 可 能 で な い も の
﹂ が 任 意 処 分 可 能 で あ る と さ れ る の か
︒ そ れ で も す で に 表 向 き に は 絶 対 性 を 示 唆 し て い る 多 く の 意 見 表 明 の な か に 隠 さ れ て い る 留 保 を 見 出 す こ と が で き る の で あ る
︒ 現 に た と え ば
︑ 連 邦 憲 法 裁 判 所 に と っ て 生 命 の 基 本 権 が
﹁ 基 本 法 秩 序 の 内 部 に お け る ひ と つ の 最 高 価 値
﹂ を 意 味 し て い る
と す れ ば︑ ど の よ う な 例 外 を も 耐 え 忍 ぶ こ と の な い 最 上 級 で あ る
﹁ 最 高
﹂ を 不 定 冠 詞
︵
︶ １０
︵
︶ １１
︵
︶ １２
︵
︶ １３
︵
︶ １４
﹇ ひ と つ の
︵
︶﹈ と 組 み 合 わ せ る こ と に よ っ て
︑ 連 邦 憲 法 裁 判 所 も 結 局 の と こ ろ 承 認 し て い る よ う な
︑ 諸 々 の 相 対 化 が と も に 考 慮 に 入 れ ら れ て い る
よ う に 思 わ れ る の で あ る︒ あ る い は 最 近
︑ 着 床 前 診 断 術 を め ぐ る 議 論 の な か で
︑ か つ て の 連 邦 憲 法 裁 判 所 所 長 の エ ル ン ス ト
・ ベ ン ダ が ご く ま れ に
﹁ 根 拠 づ け ら れ た 例 外
﹂ し か 存 在 し な い
﹁ 絶 対 的 な 生 命 保 護
﹂ と い う 言 い 方 を す る
と き︑ す で に 諸 々 の 例 外 を 許 容 す る だ け で
︑ 言 う と こ ろ の 絶 対 性 は 根 本 的 に 放 棄 さ れ て い る の で あ る
︒ さ ら に と り わ け
︑ 確 か に
﹁ 法 律 に 基 づ い て
﹂ の み
﹁ 生 命 へ の 権 利
﹂ を 侵 害 す る こ と が で き る と し て い る 基 本 法 第 二 条 第 二 項 第 三 文 の 法 律 留 保 は
︱
︱ こ れ に よ っ て い ず れ に せ よ
︑ 諸 々 の 侵 害 に 道 が 開 か れ て い る
︱
︱ を 通 し て
︑ 基 本 法 そ れ 自 体 に よ っ て 生 命 に そ の 保 護 の 絶 対 性 が 差 し 控 え ら れ て い る の で あ る
︒ そ の さ い こ れ に よ っ て 可 能 に な っ た 生 命 へ の 諸 々 の 侵 害 を 正 当 化 す る た め に 中 枢 的 な 尺 度 と し て 比 例 性 の 原 則 が 挙 げ ら れ る
の で あ れ ば︑ こ れ に よ っ て 同 時 に 保 護 に 値 す る 他 の 財 に 対 す る 生 命 の 衡 量 と い う 可 能 性 が 認 容 さ れ て い る こ と に な る
︒ 国 家 が 人 間 そ れ 自 体 を 生 命 の 危 険 に さ ら す か
︑ も し く は
︑ そ の 殺 害 を 許 容 し て い る 個 別 的 な 諸 状 況 を こ こ で 列 挙 す る こ と が で き な い に し て も
︑ 基 本 法 は 生 命 保 護 の 絶 対 性 か ら と い う よ り
︵
︶ １５
︵
︶ １６
︵
︶ １７
︵
︶ １８
一 二 九 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 二 九
︶
一 三
○ 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 三
○
︶ も
︑ む し ろ 相 対 性 か ら 出 発 し て い る と い う 印 象 を 抑 え る こ と が で き な い
︒ 周 知 の よ う に
︑ 根 拠 の な い ど の よ う な 相 対 化 に 対 し て も 可 能 な 限 り 包 括 的 に 基 本 権 に 肩 入 れ す る と い う こ と で は 何 の 疑 い も な い ギ ュ ン タ ー
・ デ ュ ー リ ッ ヒ の 言 葉 で 言 い 表 す な ら ば
︑﹁ 国 家 的 に 遂 行 さ れ る か
︑ も し く は 甘 受 さ れ る ど の よ う な
生 命 毀 滅 で あ っ て も
︑ 実 際 の と こ ろ 生 命 へ の 具 体 的 な 基 本 権 と い う こ の 種 の 事 例 に お い て は
⁝
⁝
﹃ 何 も 残 ら な い
﹄ に も か か わ ら ず
︑ 基 本 権 の 侵 害 で あ る と 考 え ら れ る の で あ れ ば
︑ そ れ は 法 を 思 い 違 い し て い る
﹂ の で あ る
︒ お そ ら く は 驚 く に 値 す る で も あ ろ う こ の 所 見 が あ る 者 に は ど れ ほ ど 気 に 入 ら な く て も
︑ そ れ で も や は り こ の 絶 対 性 要 求 を
︑
﹁ 絶 対 的 で あ る
﹂ と い う こ と を
﹁ あ ら ゆ る 事 例 に わ た っ て 不 可 侵 で あ る
﹂ と い う と い う 意 味 に お い て 理 解 す る の で は な く
︑ た と え ば 衝 突 事 例 に お い て 許 容 さ れ る 比 例 性 の 検 討 に 当 た っ て は
︑ 秤 に か け ら れ て い る 生 命 と 衝 突 し て い る 他 の 財 と の 順 位 に お い て ア プ リ オ リ に 前 者 に 有 利 な 結 果 に な る こ と か ら 出 発 す る と い う よ う に 試 み る こ と を も っ て し て も
︑ こ れ を 救 い 出 す こ と は で き な い
︒ た と え こ の た め に
︑ 衝 突 し て い る 両 権 利 間 の 衡 量
の た め に そ こ か ら ひ と つ の
﹁ 価 値 段 階
秩 序
﹂ を も 読 み 取 る こ と が で き よ う
連 邦 憲 法 裁 判 所 に よ っ て 読 み 取 ら れ た﹁ 価 値 に 結 び
︵
︶ １９
︵
︶ ２０
︵
︶ ２１
つ い た 秩 序
﹂ が 引 き 合 い に 出 さ れ る
に し て も︑ こ れ に 対 し て は
︑ こ れ ま で 連 邦 憲 法 裁 判 所 に よ っ て 呼 び 覚 ま さ れ た 価 値 段 階 秩 序 が 完 全 か つ 完 結 的 に 描 き 出 さ れ る こ と に 成 功 し て い る の か は
︑ 方 法 の 問 題 と し て よ く 考 え ら れ な け れ ば な ら な い
︒ そ れ と い う の も
︑ た と え 全 般 的 に 規 定 さ れ た
︱
︱ 生 命
︑ 自 由
︑ 平 等 と い う よ う な
︱
︱ 諸 価 値 に 際 立 た せ ら れ た 順 位 が 承 認 さ れ る 場 合 で あ っ て も
︑ 人 は そ こ で
︑ 具 体 的 な 衝 突 事 例 に と っ て ど の よ う な 言 明 力 の あ る シ ス テ ム も 明 ら か に な ら な い 一 般 的 な 次 元 に 置 か れ て い る か ら で あ る
︒ あ る 段 階 秩 序 に お い て す べ て の 価 値 を
︑ 衝 突 し て い る あ ら ゆ る 事 例 に わ た っ て 必 然 的 で あ る よ う な 解 決 策 を 導 き 出 す こ と が で き る
よ う な 仕 方 で 固 定 す る こ と は︑ そ れ ゆ え 可 能 で な い と 思 わ れ る の で あ れ ば
︑ 法 益 の 一 般 的 な 次
元 で は
︑ 生 命 は 表 見 的 に
︵
︶ の み
︑ 優 位 に 立 つ 役 割 が 帰 属 し て い る こ と を 争 う こ と は で き な い
︒ し か し な が ら 生 命 権 の こ の 原 理 的 な 優 位 を も っ て す で に
︑ ど の よ う な 衝 突 事 例 で あ れ 関 係 す る す べ て の 法 益 と の 具 体 的 か つ 一 般 的 な 衡 量
か ら 解 除 さ れ て い る と い う こ と に は な ら な い の で あ る
︒ こ の 衡 量 の 次 元 で は
︑﹁ 絶 対 的 な
﹂ 生 命 保 護 も し く は
﹁ 最 高 価 値
﹂ と い う 言 い 方 が 問 題 解 決 を 助 け て 先 へ と 進 ま せ る も の で は な い
︒ む し ろ
︑ 憲 法 に よ っ て 必 然 的 に 前 も っ て 与 え ら れ て い る と 憶 測 さ れ
︵
︶ ２２
︵
︶ ２３
︵
︶ ２４
︵
︶ ２５
る 価 値 段 階 秩 序 へ の 立 ち 返 り は
︑
︱
︱ 後 の 憲 法 裁 判 所 の 裁 判 官 で あ る エ ル ン ス ト
＝ ヴ ォ ル フ ガ ン グ
・ ベ ッ ケ ン フ ェ ル ト が か つ て 言 い 表 し た よ う に
︱
︱ そ れ に よ っ て 合 理 的 な 外 見 が 維 持 さ れ
︑ 実 際 的 な 根 拠 づ け が 回 避 さ れ る よ う な
︑ 別 の 方 法 で 下 さ れ た 衝 突 決 断 を 覆 い 隠 し て い る 結 果 と し て
︑ こ の 種 の 処 理 が い わ ば
﹁
⁝
⁝ 解 釈 論 的 決 断 主 義 に と っ て の 隠 蔽 公 式
﹂ と し て 役 立 っ て い る の で あ る
︒ そ の さ い 問 題 に な っ て い る の は 結 局 の と こ ろ
︑ 危 機 的 な 現 実 諸 連 関 の 負 担 免 除 を 超 え て 論 証 的 に 論 駁 を 加 え る こ と が で き な い 陣 営 と い う 尊 大 へ と
︱
︱ そ し て こ れ に 対 応 し て 絶 対 性 の 単 な る 見 せ か け へ と 導 く 価 値 主 張 に よ る 正 統 化 で あ る
︒ 他 で は
︑﹁ 人 格
﹂ と し て の 胚 の 地 位 が
︑ 他 の 諸 利 益 と の 衡 量
と い う も の が そ も そ も 許 容 さ れ て い る か と い う 問 題 と 結 び 合 わ さ れ る 場 合
に は︑ こ の 絶 対 性 は よ り い っ そ う 内 部 か ら 弱 化 さ せ ら れ る
︒ こ れ に よ り
︑ ど の よ う な 衡 量 も 排 除 さ れ て い る と こ ろ で
︑ た だ 生 命 権 と い う も の し か 対 応 し て い な い
﹁ 人 格
﹂ と い う 言 い 方 を す る こ と が で き る の で あ れ ば
︑ 衡 量 す る こ と が 許 さ れ て い る と こ ろ
︱
︱ そ し て
︑ こ れ は
﹁ 相 談 モ デ ル
﹂ に お い て も や は り 許 さ れ て い る
︱
︱ で は ど こ で あ れ
︑ 人 格 的 存 在 を 否 認 す る こ と が で き な い 場 合 に は
︑ こ の 憶 測 上 の 価 値 増 強 は 詰 ま る と こ
︵
︶ ２６
︵
︶ ２７
︵
︶ ２８
ろ
︑ そ れ ほ ど 大 し た 価 値 を 有 し て い な い と い う こ と に な る
︒ こ れ に よ っ て 表 見 的 に 衡 量 に 抗 う 価 値 に ま で 高 度 に 様 式 化 さ れ た
﹁ 人 格
﹂ と い う 価 値 は 結 局 の と こ ろ
︑ そ の 法 的 承 認 に 依 存 し て い る が ゆ え に
︑︵ 単 な る
︶ 立 法 者 の 任 意 な 産 物 に な っ て し ま う の で あ る
︒ し か し こ れ に よ っ て は 胚 に 対 し て は 気 侭 な 使 用 が 可 能 に な る と い う
︑ こ れ に 対 す る 明 ら か な 弱 点 を 伴 っ て
︱
︱ 生 命 へ の 権 利
と い う も の は 全 く 残 ら な い で あ ろ う
︒ 人 間 の 尊 厳 の イ ン フ レ 的 平 価 切 り 下 げ 未 生 の 生 命 に 対 し て 絶 対 的 な 保 護 防 壁 と い う も の が す で に 生 命 へ の 権 利 に よ っ て 確 保 さ れ て い な い の で あ れ ば
︑ そ の よ う な も の は 基 本 法 第 一 条 に お い て
﹁ 不 可 侵 で あ る
﹂ と 宣 言 さ れ た 人 間 の 尊 厳 か ら
︑ 確 か に 予 期 す る こ と が で き る よ う に 思 わ れ る
︒ と は い え
︑﹁ こ れ を 尊 重 し か つ 保 護 す る こ と は す べ て の 国 家 権 力 の 責 務 で あ る
﹂ に も か か わ ら ず
︑ や は り 人 間 の 尊 厳 も ま た
︑ 人 の 生 命 へ の ど の よ う な 侵 害 に 対 し て も 原 理 主 義 的 な 防 波 堤 と し て 役 立 つ こ と は 困 難 で あ ろ う
︒ 確 か に こ の 防 壁 は
︑ 人 間 の 尊 厳 が 単 な る 原 則 と し て で は な く
︑
︱
︱ 生 命 へ の 権 利 と は 異 な っ て
︱
︱ 法 律 の 介 入 留 保 と い う も の に よ っ て 突 破 が 可 能 で あ る 結 果 と し て
︑ こ こ で は 他 の 諸 利
︵
︶ ２９
︵
︶ ３０
一 三 一 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 三 一
︶
一 三 二 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 三 二
︶ 益 に 対 す る 人 間 の 尊 厳 の
︑ 場 合 に よ っ て は あ り 得 る で も あ ろ う 衡 量 に と っ て の ど の よ う な 余 地 で も な い と 言 明 さ れ る 限 り で は
︑ 確 か に 難 攻 不 落 で あ る
︒ と は い え
︑﹁ 人
﹂ の 生 命 と し て の そ の 概 念 上 の 理 解 が そ の 時 間 的 な 始 ま り と 終 わ り と 同 様 に
︑ 周 知 の よ う に 争 わ れ て い な い
﹁ 生 命
﹂ へ の 権 利 よ り も な お い っ そ う
︑ 人 間 の 尊 厳 の 貫 徹 力 は 決 定 的 に 定 義 上 の 次 元 で 解 明 さ れ な け れ ば な ら な い
︒ そ れ ゆ え
︑ 人 間 の 尊 厳 の 保 障 を 楯 に 取 る こ と は
︑ せ い ぜ い の と こ ろ 人 間 の 尊 厳 が
︱
︱ ど の よ う な 事 情 の も と で あ っ て も
︱
︱ ど の よ う な 侵 害 を も 甘 受 し な い 限 り で
︑ 優 れ て ひ と つ の
﹁ 勝 者 の 論 拠
﹂ で あ る
︒ 一 見 し て 絶 対 的 な こ の 防 壁 は
︑ し か し な が ら
﹁ 人 間 の 尊 厳
﹂ の 概 念 に つ い て も そ の
﹁ 侵 害
﹂ に つ い て も 意 見 が 一 致 し て い な い こ と に よ る 相 対 化 的 攻 撃 面 に さ ら さ れ て い る の で あ る が
︑ こ れ は と く に 未 生 の 生 命 に 関 し て 効 果 を 現 わ す
︒ そ れ と い う の も
︑﹁ 人 の 生 命 が 現 存 し て い る と こ ろ で は
︑ そ れ に 人 間 の 尊 厳 が 帰 属
﹂ し
︑﹁ 発 育 し つ つ あ る 生 命
﹂ も ま た こ の 保 護 を 分 有 す る と い う こ と に 帰 着 す る 連 邦 憲 法 裁 判 所 の 見 解 に 従 わ れ る 場 合 で あ っ て さ え
︑ そ れ で も 連 邦 憲 法 裁 判 所 自 体 は こ の 保 障 を
︑﹁ い ず れ に せ よ
﹂ 受 精 卵 の 子 宮 内 で の 着 床 以 後 の 時 間 帯 に お い て 想 定 し て い る
︱
︱ そ し て
︑ こ れ と と も に 受 精 の 時 点 に ま
︵
︶ ３１
︵
︶ ３２
︵
︶ ３３
で 早 め る こ と は 確 か に 排 除 さ れ な く と も
︑ し か し 争 い の 外 に も 置 い て い な い か ら で あ る
︒ 人 間 の 尊 厳 の 概 念 と そ の 侵 害 を め ぐ る ほ と ん ど 見 渡 し 難 い 議 論 を
︑ こ こ で 暗 示 的 な 仕 方 で し か な く と も 展 開 す る こ と は で き な い が
︑
そ れ で も い ず れ に せ よ︑ 連 邦 憲 法 裁 判 所 の 政 治 的 に 影 響 力 の 多 い 判 例 に つ い て
︑ 当 裁 判 所 は
︱
︱ 人 間 の 尊 厳 の 内 容 的 に 積 極 的 な 定 義 を 断 念 し て
︱
︱ 本 質 的 に 消 極 的 に 侵 害 の 成 り 行 き か ら 把 握 さ れ た デ ユ ー リ ッ ヒ の
﹁ 客 観 公 式
﹂ に 立 ち 戻 っ て い る
︒ そ れ に よ れ ば
︑ そ の 主 体 と し て の 質 を 根 本 的 に 疑 問 視 し
︑ 彼 を 単 な る 手 段 に ま で 貶 め る よ う な 取 り 扱 い に さ ら す こ と は
︑ 人 間 の 尊 厳 と 矛 盾 す る こ と に な る
︱
︱ と は い え
︑ 全 般 的 に で は な く
︑ 具 体 的 な 事 例 を 考 慮 に 入 れ て し か こ れ を 言 明 す る こ と は で き な い
︒ こ れ に 従 え ば
︑ 単 に 人 間 の 尊 厳 と い う
﹁ ジ ョ ー カ ー
﹂ を
︑ こ こ で は 背 後 に 退 い て い る 現 代 の 生 殖 医 学 と 人 類 遺 伝 学 の 諸 問 題 に つ い て も
︑ 好 ま し く な い と 思 わ れ る 諸 々 の 展 開 を 禁 止 す る た め に 負 担 し な け れ ば な ら な い 他 の ど の よ う な 根 拠 づ け か ら も 開 放 さ れ る た め
︑ と い う こ と を も っ て 引 き 合 い に 出 す こ と は で き な い
︒ 反 対 に こ の カ ー ド は
︑ 具 体 的 な 側 面 を 徹 底 的 に 調 べ る こ と に よ っ て そ の 正 統 化 基 盤 が 奪 わ れ る た め に
︑ イ ン フ レ 的 に そ
︵
︶ ３４
︵
︶ ３５
︵ ３︶６
れ が 投 入 さ れ れ ば さ れ る ほ ど
︑ そ の 価 値 が ま す ま す 切 り 下 げ ら れ る
︱
︱ わ が 法 秩 序 の 当 の
規 範 が 個 別 事 例 に 方 向 づ け ら れ た 論 証 の 代 わ り に
︑ 社 会 的 な 合 意 か ら で あ れ ば も と よ り
︑ あ る 問 題 か ら い ま だ は る か に 諸 々 の 議 論 の な か に そ れ が 投 入 さ れ る 場 合 に は
︑ そ の 把 握 可 能 な 言 明 内 実 が 拡 散 し て し ま う で あ ろ う
︒ 進 行 し つ つ あ る グ ロ バ リ ゼ ー シ ョ ン と と も に 増 大 す る 不 安 も ま た
︑ 抑 え ら れ な い で あ ろ う
︒﹁ 人 間 の 尊 厳
﹂ の 理 解 に 単 な る 個 人 的 な い し 特 異 な 世 界 観 上 の 諸 々 の 考 え 方 や 綱 領 が そ れ ら の 根 底 に 置 か れ て い る 評 価 基 盤 の 別 段 の 根 拠 づ け な し に 押 し 込 ま れ る こ と
が で き な け れ ば で き な い ほ ど︑ 同 じ 文 化 圏 の 他 の 諸 国 に お い て 少 な く と も 同 じ 法 治 国 家 的 立 場 に よ っ て 人 間 の 尊 厳 と 調 和 す る と み な さ れ る 諸 々 の 出 来 事 が 基 本 法 第 一 条 第 一 項 と 調 和 し な い と 言 明 さ れ る 場 合 に は
︑ そ れ だ け い っ そ う 参 加 し た 諸 集 団 の 個 人 的 な 諸 立 場 を 早 計 に 拘 束 力 の あ る 憲 法 解 釈 と し て 妥 当 さ せ な い 慎 重 さ が 推 奨 さ れ る
︒ マ ッ ク ス
・ プ ラ ン ク 協 会 の 会 長 で あ る フ ー ベ ル ト
・ マ ル ク ル も ま た
︑ 多 く の 注 目 を 集 め た ベ ル リ ン 談 話 の な か で い ず れ に せ よ
︑ わ れ わ れ が
﹁ 道 徳 上 の 窮 極 的 根 拠 づ け と い う 高 い 岸
﹂ を 占 領 し よ う と す る よ り も
︑ 他 の ヨ ー ロ ッ パ 諸 国 の 諸 論 拠 が 何 で あ る か を 聞 き な が ら よ く 考 え る こ と を
︑ 彼 が わ れ わ れ に よ き 助 言 と し て 示 し た
と き︑ 実 質 的 に
︵
︶ ３７
︵
︶ ３８
︵
︶ ３９
︵
︶ ４０
は
︱
︱ 論 戦 的 で な く も な い に も か か わ ら ず
︱
︱ ほ と ん ど こ の よ う な 意 味 以 外 に は 理 解 さ れ よ う と は し な か っ た
︒ そ の 限 り で
︑ こ れ ら の 問 題 に お い て も 比 較 法 は
︑ 絶 対 的 な 真 理 へ の 諸 々 の 迷 信 に 対 す る 最 善 の 医 学 で あ る
︒ 法 解 釈 論 の 諸 々 の 限 界 新 た に 燃 え 上 が っ た バ イ オ エ シ ッ ク ス 論 議 で は
︑ 法 的 論 証 の 役 割 に 関 し て 部 分 的 に
︑ ま さ に 逆 説 的 な 諸 様 相 を 露 呈 さ せ た
︒ 一 方 で
︑ そ れ ら が 基 本 法 の 条 文 と 連 邦 憲 法 裁 判 所 の 諸 判 例 を 援 用 し て よ り 確 実 な 基 盤 に 立 っ て い る と 錯 覚 し て い る と す れ ば
︑ そ れ は 確 か に 法 的 な 討 議 の 参 加 者 た ち に あ っ て は 驚 く に 当 た ら な い
︒ 非 法 律 家 た ち も ま た そ れ に よ っ て 幻 惑 さ れ
︑
︱
︱ と り わ け 原 理 主 義 的 な 諸 立 場 が 受 け 容 れ ら れ る 場 合 で は
︱
︱ 法 的 な 諸 論 拠 を も っ て 最 も 安 心 し て い ら れ る か と い う と
︑ も ち ろ ん そ う で は な い
︒ 他 方
︑ 人 の 生 命 の 保 護 に つ い て の 諸 々 の 論 争 は
︑ も う と う に 法 的 討 議 の 参 加 者 の 閉 鎖 的 な サ ー ク ル か ら 離 れ
︑ 重 要 な 社 会 集 団 す べ て の 協 働 の も と に 公 共 的 な 討 議 に 道 を 開 い て い る の で あ る
︒ こ の よ う な 展 開 は
︑ 解 釈 論 上 の 論 証 が 記 述 的 経 験 的 に 現 行 法 を 描 き 出 し
︑ 論 理 的
︲ 分 析 的 に 現 行 法 を 概 念 的
︱ 体 系 的 に 一 貫
︵
︶ ４１
一 三 三 中 間 の 道 を 求 め て
：
原 理 主 義 と 気 侭 と の 間
同 志 社 法 学 五 六 巻 一 号
︵ 一 三 三
︶
