戸籍における婚外子差別記載の憲法問題(二・完)
小
林武
ー欠
はじめに
一婚外r差別法制と裁判所i相続分規定をめぐって
ー.卜級審の違憲判断
2最高裁の見解
二住民票続柄差別記載の是正から.戸籍続柄裁判へ
1住民票続柄裁判の経過と成果
2.戸籍続柄裁判の出㍍と第.審判決(以ヒ︑
三.戸籍続柄裁判における憲法Lの争点とその余の論点
1.11籍続柄欄記載と憲法.四条
2."籍続柄欄記載と憲法....条︑..四条
3その余の論点
㎝国際人権諸条約との抵触
謝法定受託事務と白治体の裁縫
個記載差止訴訟の﹁法律﹂の争訟﹂性
むすびにかえてーブライバシー権侵害をも.否定した東京高裁判決の登場 本掩眺﹄ハLハUヴ)
(以ヒ︑本号)
.戸籍における婚外r差別記載の憲法問題(..・完).L(23)
.八(24)
三戸籍続柄裁判における憲法上の争点とその余の論点
1 .戸 籍 続 柄 欄 記 載 と 憲 法 一 四 条
0 .戸 籍 は ︑ 国 民 各 白 の 私 法 ヒ の 身 分 行 為 ・ 身 分 関 係 を 公 簿 で 明 ら か に し て 一 般 的 に 公 証 し ︑ ま た あ る 場 合 に
は そ の 形 成 に 関 与 す る 制 度 で あ る ︒ し た が っ て ︑ ︑戸 籍 制 度 は ︑ 基 本 的 に ︑ 各 国 で そ れ ぞ れ の 歴 史 や 社 会 の 諸 条 件
を 考 慮 し て 総 合 的 に 決 定 さ れ る べ き 立 法 政 策 の 所 産 で あ る ︑ と い え る ︒ し か し 同 時 に ︑ 立 法 政 策 に も 憲 法 上 の 限
界 が 存 在 す る ︒ 同 様 に ︑ .戸 籍 の あ り 方 を 具 体 化 す る 行 政 府 の 作 業 も ま た ︑ 憲 法 的 統 制 の ド に 置 か れ る も の で あ る
こ と は い う ま で も な い ︒ こ の 点 で ︑ 先 に 具 に 紹 介 し た 一 審 東 京 地 裁 判 決 の ご と く に ︑ .戸 籍 法 一 二 .条 四 項 が 婚 内 r ・
婚 外 r 区 別 の 具 体 的 記 載 方 法 に つ い て 何 ら 定 あ て い な い こ と を も っ て ︑ ﹁ .戸 籍 法 施 行 規 則 の 制 定 権 者 で あ る 法 務
大 臣 の 包 括 的 な 裁 量 に 委 ね て ﹂ (傍 点 ︑ 引 川 者 ) い る と し て ﹁ 明 ら か に 不 相 当 ﹂ で な い 以 L 許 容 さ れ る と す る の は ︑
決 し て 妥 当 で あ る と は い え な い ︒ こ の 蹉 法 裁 量 に 対 す る 憲 法 上 の 限 界 は ︑ と く に 一 四 条 ︑ 一 三 条 お よ び ︑ .四 条 に
よ っ て 画 さ れ る こ と に な ろ う ︒
そ こ で ︑ ま ず ︑ 婚 外 r 差 別 の 憲 法 一 四 条 適 合 性 で あ る が ︑ こ れ に か ん し て は ︑ 最 高 裁 判 例 と 近 時 の 学 説 と の 間
で き び し い 対 ㍍ が あ る ︒
す な わ ち ︑ 相 続 分 差 別 規 定 に か ん す る 最 高 裁 一 九 九 圧 年 決 定 の 多 数 意 見 は ︑ 凱 法 目 的 は ﹁ 法 律 婚 の 尊 重 と 非 嫡
出 r の 保 護 の 調 整 を 図 っ た ﹂ と こ ろ に あ る が ︑ ﹁ 現 行 民 法 は 法 律 婚 r 義 を 採 川 し て い る の で あ る か ら ︑ ⁝ ⁝ 本 件
規 定 の 立 法 理 山 に も 合 理 的 な 根 拠 が あ る と い う べ き で あ り ︑ 本 件 規 定 が 非 嫡 出 r の 法 定 相 続 分 を 嫡 出 r の . . 分 の
一 と し た こ と が ︑ 右 ㍍ 法 理 由 と の 関 連 に お い て 著 し く 不 合 理 で あ り ︑ 立 法 府 に 与 え ら れ た 合 理 的 な 裁 肚 判 断 の 限
界 を 超 え た と い う こ と は で き な い の で あ っ て ︑ 本 件 規 定 は ︑ 合 理 的 理 山 の な い 差 別 と は い え ず ︑ 憲 法 一 四 条 一 項
に 反 す る も の と は い え な い ﹂ と の ︑ 緩 や か な 合 理 性 の 基 準 に も と つ く 合 憲 判 断 を 下 し た も の で あ る ︒ そ れ が 後 の
判 決 に 踏 襲 さ れ て い る ︒
ω こ れ に 対 し て ︑ 近 時 の 学 説 は ︑ 多 く 批 判 的 で あ る ︒ ま ず ︑ 憲 法 一 四 条 一 項 後 段 の 規 定 は ︑ 歴 史 ヒ あ ら わ れ
た 不 合 理 な 差 別 を 例 示 的 に 列 挙 し た も の で あ っ て ︑ そ れ ら の 肇 由 に よ る 差 別 は ︑ 民 k 症 義 の 理 念 に 照 ら し て 原 則
と し て 不 合 理 な も の で あ る か ら ︑ そ の 合 憲 性 が 争 わ れ た 場 合 に は ︑ ﹁ 厳 格 審 査 ﹂ 基 準 ま た は ﹁ 厳 格 な 合 理 性 ﹂ の
基 準 を 用 い る の が 妥 当 で あ る ︑ と 解 す る ︒ そ し て ︑ 婚 外 f に つ い て は ︑ そ れ は 後 段 列 挙 事 山 の う ち ﹁ 社 会 的 身 分 ﹂
け
に あ た り ︑ そ の 違 憲 審 査 に は ﹁ 厳 格 な 合 理 性 ﹂ の 基 準 が 適 用 さ れ る ︑ と す る ︒ た だ ︑ 私 見 を 付 記 し て お く
な ら ︑ 婚 外 f が ︑ f の 立 場 か ら す れ ば ︑ ま さ し く 出 生 に よ っ て 決 定 さ れ ︑ 白 己 の 意 思 を も っ て し て は 離 れ る こ と
の で き な い 固 定 的 地 位 ︑ つ ま り 典 型 的 に ﹁ 門 地 ﹂ に 該 る も の で あ っ て ︑ か つ ︑ わ が 国 社 会 に お け る 婚 外 r に 対 す
る 具 体 的 な 差 別 事 象 が 大 き な 問 題 と な り つ づ け て い る こ と ︑ ま た 事 実 婚 の 選 択 と い う 自 己 決 定 権 に 制 約 を 及 ぼ す
も の で あ る こ と か ら す れ ば ︑ 婚 外 チ 差 別 規 定 の 合 憲 性 審 査 に あ た っ て は ︑ む し ろ ﹁ 厳 格 審 査 ﹂ 基 準 を あ て は め る
こ と ︑ な い し ︑ 少 な く と も ﹁ 厳 格 な 合 理 性 ﹂ の 基 準 を 厳 格 度 を 強 め る 形 で 川 い て 実 質 的 に ﹁ 厳 格 審 査 ﹂ 基 準 に 接
近 さ せ る こ と が 適 切 で あ る ︑ と 考 え る も の で あ る ︒ ま た ︑ そ の よ う に 考 え る 前 提 と し て ︑ 私 は ︑ ﹁ 社 会 的 身 分 ﹂
に つ い て は ︑ 社 会 的 評 価 を と も な う 後 天 的 地 位 と 解 し ︑ 他 方 ︑ ﹁ 門 地 ﹂ に つ い て は ︑ 人 の 生 ま れ に よ っ て 決 定 さ
れ る 先 天 的 地 位 と 解 し て 両 者 を 峻 別 す る こ と が 解 釈 論 と し て 妥 当 で あ る と の 見 解 に 立 ち ︑ 婚 内 r ・ 婚 外 r の 地 位
は ︑ ま さ に ﹁ 門 地 ﹂ に あ た る も の と と ら え て い る ︒
戸籍における婚外r差別記載の憲法問題(.・完)九(25)
...○(26)
右の私見はさておき︑通説に従って﹁厳格な合理性﹂のテストによるならば︑まず︑立法日的が眞要であるこ
とが求められるところ︑相続分差別規定の㍍法目的は︑法律婚にもとつく家族関係の保護・尊重にあるとされ︑
それ白体は重要であることが認められる(ただ︑最高裁は︑婚外チの保護をも壷法理由に挙げているが︑この措置が婚
外rの人間としての尊厳を害するものであるところから︑それが正当な航法目的として認められるか︑疑問である)︒他方︑
疏法目的と規制手段との間に実質的関連性が存在することが要求されるが︑相続分を差別するという規制の仕方
は︑婚外・rの出現を抑止することにかんしてほとんど無力であり︑しかも︑婚外rになったことに責任がなく︑
かつその属性を自ら変えることのできないfどもに負担を転嫁することによって立法目的を達成しようとするも
のであって︑手段として正当であるとはいえまい︒結局︑婚外rを相続分で差別する措置は︑社会的身分による
不合理な差別取扱いにほかならない︒学説では︑このような見解が通例である︒
のこれを.戸籍続柄欄における区別記載にあてはめるわけであるが︑まず︑制度の目的をみる︒戸籍が︑国民
各白の私法Lの身分行為および身分関係を公簿で明らかにして︑これを一般的に公証する制度であり︑他方︑民
法が法律婚k義を採川し︑婚内rと婚外rとを区別して親族法・相続法L異なる法的効果を定めているものであ
ることを前提とすれば︑.戸籍において両者を判別しうる記載が要請されていること自体は肯定されよう︒戸籍法
一...条四号が.戸籍には実父母との続柄を記載しなければならないとしているのも︑この趣旨にもとつくものと考
えられる︒つまり︑.戸籍において両者を判別できるようにすることの中に込められている疏法目的は︑重要なも
のであるといえよう︒
しかしながら︑問題は︑.戸籍の続柄欄において婚内f・婚外fを区別して記載する仕方が︑この疏法日的を達
成するための手段として︑日的との問に実質的な関連性を有するものといえるか︑である︒
す な わ ち ︑ 戸 籍 に あ っ て は ︑ 身 分 事 項 欄 に ﹁ 認 知 ﹂ の 記 載 が あ れ ば ︑ あ る い は こ の 記 載 が な く て も 父 母 欄 で
﹁ 父 欄 空 自 ﹂ と な っ て い れ ば ︑ 婚 外 r で あ る こ と が 判 明 す る の で あ る か ら ︑ 婚 内 r ・ 婚 外 r の 区 別 は 身 分 事 項 欄
お よ び 父 母 欄 に よ っ て す で に 公 証 さ れ て お り ︑ そ の こ と で 身 分 関 係 の 公 証 と い う 戸 籍 の 目 的 は ト 分 果 た さ れ て い
る の で あ る ︒ ま た ︑ そ う で あ る か ら ︑ 実 際 に も ︑ 実 務 家 は 続 柄 欄 に 頼 る こ と な く ︑ 身 分 事 項 欄 お よ び 父 母 欄 を 確
認 す る こ と に よ っ て 婚 内 r と 婚 外 r を 判 断 し ︑ 相 続 等 の 実 務 を お こ な っ て い る と さ れ る ︒ し た が っ て ︑ 続 柄 欄 に
お い て さ ら に 区 別 し た 記 載 を す る こ と で 婚 外 r で あ る こ と が 一 見 し て 明 瞭 に 判 明 す る 方 法 を 用 い る こ と の 合 理 性 ・
必 要 性 は 乏 し い も の と い わ ざ る を え な い の で あ る ︒ 加 え て ︑ 先 に 相 続 分 差 別 に か ん し て 述 べ た の と 同 様 に ︑ r ど
も は 自 ら が 生 ま れ て く る こ と に つ い て 選 択 の 余 地 が な く ︑ 本 人 に は 何 の 責 任 も な い の で あ る が ︑ 婚 外 r は そ の よ
う に 生 ま れ た こ と で 社 会 的 差 別 を こ う む る こ と に な る 可 能 性 を も っ て い る ︒ そ れ に も か か わ ら ず ︑ こ れ を 引 き 出
す 原 因 と な る 戸 籍 続 柄 欄 に お い て 区 別 記 載 を す る こ と は ︑ .平 等 の 見 地 か ら 許 容 さ れ る も の で は な い ︒ し た が っ て ︑
そ れ は ︑ 航 法 目 的 を 達 成 す る 手 段 と し て 実 質 的 合 理 性 を 欠 き ︑ 憲 法 一 四 条 に 反 す る .不 合 理 な 差 別 で あ る と い わ ざ
る を え な い の で あ る ︒
圃 以 ヒ に 照 ら し て ︑ .戸 籍 続 柄 裁 判 第 一 審 判 決 の 論 理 を み る と ︑ や や 奇 妙 の 感 を 禁 じ え な い ︒
す な わ ち ︑ 同 判 決 は ︑ ﹁ 非 嫡 出 r ⁝ ⁝ の 記 載 方 法 は ︑ プ ラ イ バ シ ー の 侵 害 が 必 要 最 小 限 度 に な る よ う な 方 法 を
選 択 し ︑ 非 嫡 出 r で あ る こ と が 強 調 さ れ る こ と が な い よ う に す べ き で あ り ︑ そ の 程 度 を 超 え た .戸 籍 の 記 載 は ︑ プ
ラ イ バ シ ー の 権 利 を 実 質 的 に 害 す る も の と の 評 価 を 免 れ な い と い う べ き で あ る ﹂ と し た ヒ で ︑ こ の 裁 判 で 問 題 に
な っ た と こ ろ の ︑ 婚 内 f ・ 婚 外 ' い ず れ で あ る か は 身 分 事 .項 欄 お よ び 父 母 欄 か ら 判 別 で き る に も か か わ ら ず あ え
て 続 柄 欄 に お い て そ れ を 区 別 し て 記 載 す る 仕 方 は ︑ ﹁ ︒戸 籍 制 度 の 目 的 と の 関 連 で 必 要 性 の 程 度 を 超 え て お り ︑ 原
.戸籍における婚外f差別記載の憲法問題(.・完)...(27)
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告らのプライバシー権を害しているものといわざるを得ない﹂としたものである︒これは︑当該記載が合理性の
ない差別であると認識したLでの言説にほかならないものと受け取らざるをえないのであるが︑それにもかかわ
らず︑同判決は︑プライバシー権侵害の判断にとどあているのである︒憲法一四条違反については︑判決文末尾
の部分で︑括弧をつけて﹁なお﹂善きするにとどめて︑﹁(なお︑本件戸籍の続柄の記載が法のドの.平等に違反す
る場合があるとしても︑被告らに注意義務違反があるとはいえない︒)﹂とのみ記している︒何故に一四条違反を
正面から問題にしなかったのか︑この点に︑私は奇異の感を覚えるのである︒.戸籍続柄欄に﹁女﹂﹁男﹂と記載
された婚外rがプライバシー権侵害をこうむったのであれば﹁長女﹂﹁長男﹂等とされる婚内fにはこの権利侵
害がないこととの対比において︑すでに.平等違反を形作っているという︑当然の論理を改めて強調しておきたい
と思'㍗
2戸籍続柄記載と憲法一.︒一条︑.一四条
0ついで︑戸籍欄において婚外rの続柄を婚内rと区別して記載することが憲法一...条に適合するか︑とく
にプライバシー権侵害にあたらないかが問われる︒
プライバシーの権利が︑人格権の一つとして︑憲法一︑∴条に基礎づけられた権利であることは︑今"異論のな
いところである︒そして︑それは︑凋知のとおり︑もともと︑﹁ひとりで放っておいてもらう権利﹂︑つまり︑自
己の私生活ないし私事領域への干渉・介入を排除するという自由権的・消極的意味をもつものであったが︑情報
化の進展にともない︑右の意味の権利セ張に加えて︑﹁自己にかんする情報(個人情報)をコントロールする権
利﹂という積極的・能動的内容をもつものとして理解されるようになった︒そして︑この個人情報のうち︑その
扱 い の 違 法 が 争 わ れ た 場 合 ︑ そ れ が 人 の 人 格 的 生 存 の 根 源 に か か わ る も の で あ る こ と か ら ︑ ﹁ 厳 格 審 査 ﹂ 基 準 に
よ っ て 合 憲 性 を 判 断 し な け れ ば な ら ず ︑ ま た そ の 程 度 に ま で は 達 し て い な い も の ︑ つ ま り 一 般 的 に プ ラ イ バ シ ー
と 考 え ら れ る も の に つ い て は ︑ ﹁ 厳 格 な 合 理 性 ﹂ の 基 準 が 妥 当 す る ︑ と 解 さ れ て い か ︒
さ て ︑ 婚 外 r と い う 事 実 は ︑ 私 生 活 L の 領 域 に 属 す る 事 柄 に か ん す る も の で あ り ︑ か つ ︑ 一 般 人 の 感 受 性 を 基
準 に し た 場 合 公 開 を 欲 し な い 個 人 の 属 性 に か ん す る 情 報 に あ た り ︑ 人 格 的 利 益 の 一 環 た る プ ラ イ バ シ ー と し て 法
的 保 護 の 対 象 に な る ︒ そ し て ︑ 戸 籍 に こ れ が 記 載 さ れ た と き ︑ 個 人 情 報 コ ン ト ロ ー ル 権 を k 張 し う る こ と と な る ︒
し か も ︑ そ れ は ︑ 婚 外 f で あ る こ と を 世 間 に 知 ら れ る こ と に な る r の プ ラ イ バ シ ー だ け で な く ︑ 婚 姻 届 を 出 さ ず
に f を 儲 け た こ と を 同 じ く 世 間 に 知 ら れ る こ と に な る 両 親 の プ ラ イ バ シ ー の 周 題 で も あ る ︒ た だ ︑ 婚 外 f で あ る
と い う 事 実 は ︑ 個 人 の プ ラ イ バ シ ー の う ち で 前 科 等 と 比 較 す れ ば ︑ 他 人 に 知 ら れ た く な い 度 合 い が 相 対 的 に 低 い
も の で あ り ︑ 違 憲 審 査 は ︑ ﹁ 厳 格 な 合 理 性 ﹂ の 基 準 が 妥 当 す る も の と 解 さ れ る ︒
こ れ に 照 ら し て 考 え る に ︑ 制 度 の 目 的 は ︑ 憲 法 一 四 条 適 合 性 を め ぐ っ て 述 べ た と お り ︑ 重 要 で あ る こ と が 認 め
ら れ る か ら ︑ 問 題 に な る の は 手 段 の 合 理 性 で あ る ︒
す な わ ち ︑ 婚 外 チ は ︑ 本 人 に 選 択 の 余 地 の な い 出 生 に よ っ て 取 得 し た 白 己 の 属 性 に よ り ︑ 現 実 に ︑ 就 学 ・ 就 職 ・
結 婚 等 の 社 会 関 係 に お い て 看 過 し が た い 不 利 益 取 扱 い を 受 け て い る ︒ そ れ は ︑ 個 人 の 価 値 観 や 家 族 形 態 の 多 様 化
に よ り 事 実 婚 が 増 加 し て い る の に と も な っ て 国 民 の 意 識 も 変 化 し つ つ あ る こ と を 考 慮 し て も な お ︑ 今 も 厳 し い も
の が あ る ︒ そ し て ︑ 社 会 生 活 に お い て は ︑ 多 く の 場 合 で .戸 籍 の 謄 本 の 提 出 が 求 め ら れ る こ と が あ り ︑ そ れ に よ っ
て 婚 外 r で あ る こ と が 知 ら れ ︑ 差 別 等 が 助 長 さ れ る の が 実 態 で あ る ︒ そ う す る と ︑ 民 法 ヒ の 要 請 に も と つ い て ︑
婚 外 r と い う プ ラ イ バ シ ー に 属 す る 事 柄 を .戸 籍 に 記 載 せ ざ る を え な い と し て も ︑ 国 民 の プ ラ イ バ シ i 保 護 の 観 点
.戸籍における婚外r差別記載の憲法問題(..・完).....‑(29)
...四(30)
から︑その記載方法は︑プライバシーの侵害が可及的に小さなものとなる方法を選択して︑婚外rであることが
不必要に顕現することのないようにすべきである︒したがって︑必要限度を超えた戸籍における記載は︑プライ
バシーの権利を実質的に害するものといわなければならない︒
したがって︑戸籍においては︑すでに述べたように︑すでに身分事項欄ないし父欄で︑婚内f・婚外fを区別
して表示する目的が達成されているのに︑それ以Lに︑婚外rやその親に精神的苫痛を与えてまで︑あえてこの
区別を続柄欄で明らかにすることの合理性・必要性は見出せない︒それゆえ︑戸籍の続柄欄において婚内rと婚
外rとを.区別して記載することは︑立法目的との間で合理的関連性を具︑えた手段であるとはいえず︑プライバシー
権を侵害するものとして憲法ご..条に違反するものと判断せざるをえないのである︒
0憲法.︑四条も︑論点となりうる︒これは︑前記の相続分差別規定裁判では正面から髭張され︑住民票続柄
裁判でもとりあげられた︒.戸籍続柄裁判では争われていないが︑両親のライフ・スタイルの自由の角度から論じ
る場合には︑同条が一...条と併せて判断されることになろう︒
すなわち︑相続分差別規定裁判の場合には︑同規定が憲法一四条一項に違反すると判.小した東京高裁の決定
(東京高決}九九一..・六土..二高民集四六巻..号四.貢)が︑適法な婚姻にもとつく家族関係の保護と婚外ヂの﹁個人
の尊厳﹂の保護とのバランスがはかられるべきであるとの観点から︑立法目的の重要性を審査する際︑当該目的
だけをみるのでなく︑その月的成就によって損われる他の価値をも考慮するという手法を採り︑その際に︑適法
な婚姻にもとつく家族関係の保護をコ.四条の趣旨に照らし﹂て導き出しながら︑他方︑﹁個人の尊厳﹂につい
ては︑違憲審査基準論の個所で︑一.・.条と併せこ四条二項の精神であると述べつつ︑婚外rの﹁個人の尊厳﹂に
ついては..四条と結びつけていない︒
また︑住民票続柄裁判の控訴審(東京高判一九九κ・...・...一判時一五..九ロゼ.九頁)では︑控訴人側k張の中で︑
両親のライフ・スタイルについての自己決定権の侵害(憲法一,.条・..四条違背)が︑プライバシi侵害とは別個
の論点として出されている︒婚外fに対する差別は︑事実婚あるいは非婚という生き方を白山に選択することを
妨げ︑家族の形態についての選択あるいはライフ・スタイルについての自己決定権を奪うものである︑との考え
方にもとつくものである︒ここにいう自己決定権(ないし人格的白律権)は︑個人の人格的生存にかかわる薦要な
私的事項を公権力の介入・.卜渉を受けることなく各自が自律的に決定することのできる自山を意味し︑情報プラ
イバシー権(自己情報コントロール権)とは別個の︑あるいは情報プライバシー権とならんで広義のプライバシー
権を構成するところの︑憲法上の具体的な権利だと解されているものである︒婚外f差別にかかわるケースでは︑
両親の生き方の白山を主張するにあたって︑極めて重要な位置づけがなされるべき権利だといえる︒その場合︑
一.一.条が総論的に﹁個人の尊重﹂を保障したことに加えて︑︑.四条..項が﹁個人の尊厳﹂を右と重畳的に確認し
たことの意味が重視されるべきであり︑婚外r差別の違憲は︑同条項からも導くことができるものと考える︒
ただ︑戸籍続柄欄裁判の場合は︑原告側は︑差別記載が惹起する権利侵害を︑両親にかんしても︑プライバシー
権侵害(および平等原則違反)として豆張しており︑両親のライフ・スタイルの自己決定権を..四条.:項にもとつ
いて論ずる構成は採られていない︒
3 そ の 余 の 論 点
ω 国 際 人 権 諸 条 約 と の 抵 触
婚 外 r 戸 籍 続 柄 差 別 記 載 に つ い て の 憲 法 L の 争 点 と し て は ︑
.戸籍における婚外r差別記載の憲法問題(.・完) 以ヒの一四条︑一..一条および..四条に尽・きる︑
...κ(31) と
