条、7.3 条 - RIETI - 貿易協定を通じた国有企業規制－「商業的考慮」の概念の展開

ことにより¹⁸⁰、独占企業の規律よりも非独占的な政府企業の規律が厳格となる逆転現象が生まれうるのが米国・シンガポールFTAの特徴であり、これは後述のTPP協定にも受け継がれていくことになる。

5. 米国以外のNAFTA締約国が締結したFTAにおける「商業的考慮」

5.1カナダ

カナダもNAFTAにおける規定を、他国とのFTAにおける雛形として用いている（表4参

照）。ただし、EU・カナダ包括的経済貿易協定（以下、CETA）については、特殊な構造となっており、この点は後述する。CETA以外のFTAの特徴としては、米国が国有企業関連規定を設けていないイスラエル及びヨルダンとの協定において当該規定を設けている点が挙げられる。更に言うと、カナダ・イスラエルFTA においては、独占企業による独占物品等の購入又は販売について無差別待遇を与えるべきとするNAFTA第1502条3項(c)号に該当する規定が設けられていないとの特徴も見られる。また、カナダ・ヨルダンFTAについては、国有企業を独立した章（第9章）で規制している点が特徴的である。

【表4】カナダが締結したFTAにおける国有企業規定

国有企業

関連規定特徴

NAFTA 1502条・1503条

カナダ・イスラエルFTA

カナダ・ホンジュラスFTA 15.3条、15.4条 NAFTA型カナダ・韓国FTA 15.2条、15.3条 NAFTA型カナダ・ウクライナFTA 9.3条、9.4条 NAFTA型

CETA（EU・カナダ）第17章、第18章国有企業に関する独立の章（第18章）

を設ける

CETAは、これまでNAFTA型の国有企業規律を設けてきたカナダと、後で詳述する¹⁸¹競争法ベースの規律を設けてきたEUとの協定であるがゆえに、両者を融合した性格を有する協定となっている。すなわち、国有企業に関する言及は競争政策に関する章（第17章）と国家企業等に関する章（第18章、以下、国家企業章）の双方で見られ、前者では、カナダ及びEUそれぞれの国家企業や独占企業、特別の又は排他的な権利又は特権を許与された企業に対しても、競争法の適用が求められていることが明記されている（第17.3条2項）。

CETAにおいて「商業的考慮」の概念が確認されるのは国家企業章においてであるが、当該章では、GATT第17条等が協定に組み込まれることが確認されている一方で（第18.2条 1項）、国家企業等の行動について詳細に記述する規定（第18.4条及び第18.5条）が設けられている点に特異性が見られる。しかし、後述するように第18.4条及び第18.5条に基づく国有企業等の行動に関する規律内容はGATT第17条よりも広範囲に亘って商業的考慮を要請していることや、「商業的考慮に従って」がNAFTA における定義に依拠して設けられていることから（第18.1条）、これらCETAに新設されている規定との整合性がより争点になりやすいと想定される。その場合、GATT第17条等を「組み込む（incorporated into）」と規定したことが、実質的にはどのような役割を果たすのかは不透明である。CETA内の規定が GATT第17条に依拠して解釈されることが強く求められるのであろうか。

NAFTAと比べた場合のCETAの特徴的な点としては、以下が指摘される。第1に、「特別

な権利又は特権が付与された事業体」も規律の対象（「対象事業体」）として明示されており

（第18.1条の「対象事業体」の定義の(c)号）、当該企業も無差別待遇と商業的考慮を求める規定に服する構造となっている。第2に、商業的考慮に関する規定（第18.5条）が無差別待遇規定（第18.4条）¹⁸²とは独立した条文として設けられている。しかしながら、それぞれの規定では相互に参照されていることから、両者の間には連関性が存在している¹⁸³。第3 に、第18.4条2項によると、独占企業を除く国家企業等¹⁸⁴については、第18.5条1項の「商業的考慮に従って行動する」を遵守している限りにおいて、それらの企業のホーム国は第 18.4条1項（無差別待遇）の義務を遵守したとみなされることになる。これは、無差別であれば商業的考慮の要請が不問とされるGATT（ただし、現在の解釈下での）やNAFTAとは

181 本稿第6章参照。

182 なお、ここでいう無差別待遇は、協定下で適用される内国民待遇と最恵国待遇のうち、より有利な待遇とされる。CETA第18.1条の「対象事業体」の定義の(b)号参照。

183 また、CETA第18.5条は「物品の購入又は販売」と規定するのみで、GATT第17条のように

「輸入又は輸出のいずれかを伴う購入又は販売」とはされていない。

184 この中には、寡占企業による物品又はサービスが含まれる。第18.1条の「対象事業体」の定義の(b)号参照。

逆の構造となっており、より商業的考慮を優先させる規定となっている¹⁸⁵。第4に、第3の点とは反対に、第18.4条（無差別待遇）と整合的な対象事業体の行為が、第18.5条1項の下で求められる商業的考慮の対象から除外される規定（第18.5条2項）も設けられている。

ただし、その範囲は、①独占企業の場合、公共サービスの義務（public service obligation）や地域的な発展等の、その独占企業が創設された、あるいは特別な権利又は特権が許与された目的を満たすために行われる行為であること（第18.5条2項(a)号）、又は、②国家企業の場合には公的な任務（public mandate）を満たすために行われる行為（同(b)号）に限定されている。なお、このように「公共サービスの義務」や「公的な任務」を根拠に、商業的考慮の適用を除外するのは、NAFTA締約国が結んだ協定では後述のTPP協定を除いて見られない

（NAFTAとの比較の詳細は表5参照）。

【表5】NAFTA及びCETAにおける国有企業規制の異同

NAFTA CETA

無差別待遇商業的考慮無差別待遇商業的考慮

独占企業

政府権限 1502(3)(a) 1502(3)(a) 1.10 1.10 商業活動 1502(3)(c) 1502(3)(b) 18.4(1) 18.5(1)

〃

（輸出入と無関係） 1502(3)(c) 1502(3)(b) 18.4(1) 18.5(1)

国家企業

政府権限 1503(2) － 1.10 1.10

商業活動－－－

（18.4(2)） 18.5(1)

〃

（輸出入と無関係） 1503(3) －－

（18.4(2)） 18.5(1)

5.2メキシコ

メキシコが一方当事国となっている協定も概してNAFTAの第1502条及び第1503条に相似した規定を設けているが、日本やEUといった経済大国との協定においては国有企業規制に関する規定を導入できておらず、また、欧州自由貿易連合（EFTA）との協定では GATT 第17条への言及に留まる状況にある¹⁸⁶。よって、NAFTA型を採用しているのは、南米諸国

185 もっとも、NAFTA以外のNAFTA締約国が参加しているFTAでは、商業的考慮に基づいていれば、差別的な価格設定が許容される（ただし、価格の問題に限定されている点は要注意）

規定が挿入されている（例えば、米国・豪州FTA第14.5条）。

186 EFTA・メキシコFTA第12条。

との間で締結した協定が主である（ただし、最近の協定では競争章が設けられない傾向が見られる）。NAFTA型を採用する協定のうちイスラエルとのFTAでは、独占企業による独占物品等の購入又は販売について無差別待遇を与えるべきとするNAFTA第1502条3項(c)号に該当する規定が設けられていない点は（第8-05条）、カナダ・イスラエル FTAと同様である（下記表6参照）。

【表6】メキシコが締結したFTAにおける国有企業規制

国有企業