以 上 の と お り 、 本 件 執 行 停 止 決 定 は 、 抗 告 訴 訟 の 対 象 と な る 処 分 で
35 あ る こ と は 明 ら か で あ る 。
２ 沖 縄 県 の 出 訴 資 格 が 認 め ら れ る べ き こ と
(1) 地 方 公 共 団 体 の 出 訴 資 格 を 認 め る 見 解 が 多 数 説 で あ る こ と
抗 告 訴 訟 は 、 国 民 の 権 利 自 由 を 保 護 す る た め に 設 け ら れ た 訴 訟 制 度 で あ る こ と 等 を 理 由 に 、 財 産 権 の 侵 害 を 理 由 と す る 場 合 等 以 外 に つ い て は 、 地 方 公 共 団 体 の 抗 告 訴 訟 の 出 訴 資 格 に 消 極 的 な 見 解 も 存 す る 。
し か し 、 比 較 法 的 に み て も 、 地 方 公 共 団 体 の 出 訴 資 格 を 一 般 的 に 否 定 す る こ と に 根 拠 は な い 。 ド イ ツ 、 フ ラ ン ス 、 英 米 諸 国 に お い て も 、 地 方 公 共 団 体 の 出 訴 資 格 は 認 め ら れ て い る （ 塩 野 宏 「 地 方 公 共 団 体 の 出 訴 資 格 」 兼 子 仁 ・ 阿 部 泰 隆 編 『 自 治 体 の 出 訴 権 と 住 基 ネ ッ ト 』117頁 以 下 、人 見 剛「 分 権 改 革 と 自 治 体 法 理 」48 頁 、白 藤 博 行
「 国 と 地 方 公 共 団 体 と の 間 の 紛 争 処 理 の 仕 組 み 」公 法 研 究62 号200 頁 以 下 、 阿 部 泰 隆 「 区 と 都 の 間 の 訴 訟 （ 特 に 住 基 ネ ッ ト 訴 訟 ） は 法 律 上 の 争 訟 に 当 た ら な い か（ 下 ）」自 治 研 究 83巻 １ 号 ７ 頁 以 下 等 。）。 わ が 国 の 学 説 に お い て も 、 地 方 公 共 団 体 の 抗 告 訴 訟 の 出 訴 資 格 を 認 め る こ と が 多 数 説 で あ る と さ れ る（ 阿 部 泰 隆「 意 見 書 」（ 東 京 地 方 裁 判 所 平 成 26 年 （ 行 ウ ） 第 152 号 大 間 原 子 力 発 電 所 建 設 差 止 等 請 求 事 件 に 提 出 ） 等 。）。
(2) 本 件 は 「 法 律 上 の 争 訟 」(裁 判 所 法 ３ 条 １ 項)に 該 当 す る こ と
ア 最 判 昭 和 27年 ７ 月 ８ 日 （ 警 察 予 備 隊 違 憲 訴 訟 ）
最 高 裁 判 所 昭 和27年 ７ 月 ８ 日 判 決・民 集 ６ 巻 ９ 号 ７ ８ ３ 頁 は 、「 裁 判 所 は 具 体 的 な 争 訟 事 件 が 提 起 さ れ な い の に 将 来 を 予 想 し て 憲 法 及 び そ の 他 の 法 律 命 令 等 の 解 釈 に 対 し 存 在 す る 疑 義 論 争 に 関 し 抽 象 的
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な 判 断 を 下 す ご と き 権 限 を 行 い 得 る も の で は な い 」 と 判 示 し 、 具 体 的 事 件 を 離 れ て 抽 象 的 に 憲 法 適 合 性 を 判 断 す る 抽 象 的 規 範 統 制 訴 訟 は 「 法 律 上 の 争 訟 」 と は い え な い も の と し 、 事 件 性 が 「 法 律 上 の 争 訟 」 の 要 件 で あ る こ と を 示 し た （ 宇 賀 克 也 「 行 政 法 概 説 Ⅱ 行 政 救 済 法 （ 第 ５ 版 ）」109頁 ）。
イ 最 判 昭 和 56 年 ４ 月 ７ 日 （ 板 ま ん だ ら 事 件 ）
最 高 裁 判 所 昭 和 56 年 ４ 月 ７ 日 判 決・民 集35巻 ３ 号 443頁 は 、「 裁 判 所 が そ の 固 有 の 権 限 に 基 づ い て 審 判 す る こ と の で き る 対 象 は 、 裁 判 所 法 三 条 に い う『 法 律 上 の 争 訟 』、す な わ ち 当 事 者 間 の 具 体 的 な 権 利 義 務 な い し 法 律 関 係 の 存 否 に 関 す る 紛 争 で あ っ て 、 か つ 、 そ れ が 法 令 の 適 用 に よ り 終 局 的 に 解 決 す る こ と が で き る も の に 限 ら れ る
（ 最 高 裁 昭 和 三 九 年 （ 行 ツ ） 第 六 一 号 同 四 一 年 二 月 八 日 第 三 小 法 廷 判 決・民 集 二 〇 巻 二 号 一 九 六 頁 参 照 ）。し た が つ て 、具 体 的 な 権 利 義 務 な い し 法 律 関 係 に 関 す る 紛 争 で あ っ て も 、 法 令 の 適 用 に よ り 解 決 す る の に 適 し な い も の は 裁 判 所 の 審 判 の 対 象 と な り え な い 、 と い う べ き で あ る 。」 と 判 示 し た 。
す な わ ち 、 事 件 性 と と も に 、 法 令 の 適 用 に よ り 解 決 可 能 で あ る こ と（ 法 的 事 項 ）で あ る こ と が 、「 法 律 上 の 争 訟 」の 要 件 で あ る こ と を 示 し た も の で あ る 。
本 件 は 、 第 ５ で 述 べ る と お り 、 沖 縄 県 の 具 体 的 な 利 益 の 侵 害 が 問 題 と な っ て い る も の で 具 体 的 紛 争 性 （ 事 件 性 ） が 認 め ら れ 、 か つ 、 裁 判 所 に 判 断 が 求 め ら れ て い る 事 項 は 、 信 仰 上 の 教 義 と い っ た も の で な く 、 行 政 不 服 審 査 法 の 解 釈 と い う 法 令 の 適 用 に よ り 終 局 的 に 解 決 す る こ と が で き る も の （ 法 的 事 項 ） で あ る か ら 、 同 最 判 の 定 義 に
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照 ら し て も 、 本 件 は 、「 法 律 上 の 争 訟 」 に 該 当 す る も の で あ る 。 ウ 最 判 平 成 14 年 ７ 月 ９ 日 （ 宝 塚 市 パ チ ン コ 条 例 事 件 ）
な お 、 判 例 に お い て は 、 最 高 裁 判 所 平 成 14 年 ７ 月 ９ 日 判 決 民 集 56 巻 6 号 1134 頁 （ 以 下 「 平 成 14 年 判 決 」 と い う 。） は 、「 国 又 は
地 方 公 共 団 体 が 提 起 し た 訴 訟 で あ っ て ， 財 産 権 の 主 体 と し て 自 己 の 財 産 上 の 権 利 利 益 の 保 護 救 済 を 求 め る よ う な 場 合 に は ， 法 律 上 の 争 訟 に 当 た る と い う べ き で あ る が ， 国 又 は 地 方 公 共 団 体 が 専 ら 行 政 権 の 主 体 と し て 国 民 に 対 し て 行 政 上 の 義 務 の 履 行 を 求 め る 訴 訟 は ， 法 規 の 適 用 の 適 正 な い し 一 般 公 益 の 保 護 を 目 的 と す る も の で あ っ て ， 自 己 の 権 利 利 益 の 保 護 救 済 を 目 的 と す る も の と い う こ と は で き な い か ら ， 法 律 上 の 争 訟 と し て 当 然 に 裁 判 所 の 審 判 の 対 象 と な る も の で は な く ， 法 律 に 特 別 の 規 定 が あ る 場 合 に 限 り ， 提 起 す る こ と が 許 さ れ る も の と 解 さ れ る 。」 と 判 示 し 、「 法 律 上 の 争 訟 」 の 範 囲 に 限 定 を 加 え て い る 。
平 成 14 年 判 決 は 、 学 説 か ら こ ぞ っ て 批 判 を 受 け て い る も の で あ り 、 そ も そ も 判 例 変 更 を 免 れ 得 な い も の と い う べ き で あ る が 、 本 件 は 、平 成14 年 判 決 と は 事 案 を 異 に す る も の で あ り 、平 成14 年 判 決 に よ る 限 定 の 射 程 は 、 本 件 に は 及 ば な い も の で あ る 。
平 成 14年 判 決 は 、「 財 産 権 の 主 体 と し て 自 己 の 財 産 上 の 権 利 利 益 の 保 護 救 済 を 求 め る よ う な 場 合 」 を 「 法 律 上 の 争 訟 」 性 が 認 め ら れ る 典 型 と し て あ げ て い る も の で あ り 、「 財 産 上 の 権 利 利 益 」の 保 護 救 済 を 求 め る 場 合 で な け れ ば 、 凡 そ 司 法 的 救 済 を 求 め る こ と は で き な い と し て い る も の で は な い 。
平 成 14年 判 決 の 事 案 は 、宝 塚 市 が 、規 制 行 政 を 行 う 主 体 と し て 、
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国 民 に 対 し て 、 行 政 上 の 義 務 の 履 行 を 求 め た も の で あ り 、 そ の 射 程 は 、「 国 民 に 対 し て 行 政 上 の 義 務 の 履 行 を 求 め る 訴 訟 」に 限 定 さ れ な け れ ば な ら ず 、 不 当 に 拡 張 さ れ て は な ら な い も の で あ る 。 こ の 点 に つ き 、人 見 剛「 大 間 原 発 行 政 訴 訟 に 関 す る 意 見 書 」４ 頁 以 下 は 、「 平 成14 年 判 決 が『 法 律 上 の 争 訟 』性 を 否 定 し た の は 、『 国 民 に 対 し て 行 政 上 の 義 務 の 履 行 を 求 め る 訴 訟 』 で あ る 。 す な わ ち 、 平 成 14 年 判 決 の 射 程 は 、 行 政 上 の 義 務 の 民 事 執 行 を 否 定 す る と い う 点 に 限 ら れ る と 理 解 で き る 。 こ の 判 決 を 根 本 的 に 批 判 す る 塩 野 宏 博 士 も 、 こ の 『 判 決 の 結 論 を 維 持 す る 論 拠 と な り う る の は 、 お そ ら く 、 民 事 執 行 法 は 自 力 救 済 の 禁 止 が 厳 格 に 妥 当 す る 私 人 相 互 の 権 利 実 現 の た め の も の で あ っ て 、 行 政 上 の 義 務 履 行 確 保 の 制 度 を 自 ら 用 意 で き る 行 政 主 体 に は 適 用 さ れ な い と い う 民 事 執 行 不 能 論 で は な い か と 考 え ら れ る … 。 そ し て 、 本 件 は 、 民 事 執 行 法 以 前 の 給 付 判 決 を 求 め る 本 案 訴 訟 で あ る の で 、 民 事 執 行 法 を 持 ち 出 す に 由 無 く 、 議 論 を 早 め に 決 着 さ せ る た め に 法 律 上 の 争 訟 論 に 頼 っ た と い う の で あ る 』 と 論 じ て い る 。実 際 、平 成14 年 判 決 の 調 査 官 解 説 が 、『 法 律 上 の 争 訟 』性 を 認 め る こ と の 具 体 的 問 題 と し て 想 定 し た 、 裁 判 所 が 『 行 政 権 の 執 行 力 獲 得 の 手 段 と し て 利 用 さ れ る こ と に な る 』 と い う 問 題 点 は 、 行 政 が 私 人 を 相 手 に 行 政 上 の 義 務 履 行 を 求 め て 提 起 す る 訴 訟 に こ そ 関 わ っ て い る … 平 成 14 年 判 決 の 『 法 律 上 の 争 訟 』 該 当 性 を 否 定 さ れ る 国 又 は 地 方 公 共 団 体 が 提 起 す る 訴 訟 は 、 通 常 考 え ら れ る も の よ り ず っ と 限 ら れ て お り 、『 専 ら 行 政 権 の 主 体 と し て 国 民 に 対 し て 行 政 上 の 義 務 を 求 め る 訴 訟 』 に 限 ら れ る も の で あ り 、 本 件 訴 訟 は 、 こ れ に 当 た る も の で は な い こ と は 明 ら か で あ る 」 と し て い る 。
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本 件 は 、 沖 縄 県 が 、 規 制 行 政 の 主 体 と し て 、 国 民 に 対 し て 行 政 上 の 義 務 の 履 行 を 求 め る も の で は な い か ら 、 平 成 14 年 判 決 の 射 程 外 で あ る 。
刑 事 訴 訟 が 「 法 律 上 の 争 訟 」 に 該 当 す る こ と は 当 然 で あ り 、 私 法 上 の 権 利 ・ 利 益 の 侵 害 で な け れ ば 「 法 律 上 の 争 訟 」 に 該 当 し な い と の 理 解 は な り 立 ち え な い も の で あ る 。 前 述 の と お り 、 平 成 14 年 判 決 は 、「 財 産 権 の 主 体 と し て 自 己 の 財 産 上 の 権 利 利 益 の 保 護 救 済 を 求 め る よ う な 場 合 」 を 「 法 律 上 の 争 訟 」 性 が 認 め ら れ る 典 型 と し て あ げ た も の と 理 解 す べ き も の で あ る 。
本 件 は 、 独 立 し た 法 主 体 間 の 、 現 実 の 具 体 的 対 立 性 の あ る 紛 争 で あ っ て 、 地 域 環 境 利 益 等 の 侵 害 が 争 点 と な っ て お り 、 法 を 適 用 す る こ と に よ り 終 局 的 に 解 決 さ れ る 紛 争 で あ る か ら 、「 法 律 上 の 争 訟 」に 該 当 す る も の で あ る 。
(3) 本 件 は 上 命 下 服 の 関 係 に な い こ と（ 最 判 昭 和49 年 ５ 月 30日 と 相 違
す る こ と ）
最 高 裁 判 所 昭 和49年 ５ 月30 日 判 決 ・ 民 集28 巻 ４ 号594頁 （ 大 阪 府 国 民 健 康 保 険 審 査 決 定 取 消 請 求 事 件 ） は 、 団 体 委 任 事 務 に 関 す る 処 分 に 対 す る 審 査 庁 の 判 断 に 対 し て 処 分 庁 の 側 か ら 争 っ た 事 件 と し て 、 大 阪 市 の 国 民 健 康 保 険 の 被 保 険 者 証 の 不 交 付 処 分 に 対 し 、 大 阪 府 国 民 健 康 保 険 審 査 会 が 行 っ た 不 交 付 処 分 の 取 消 し と 被 保 険 者 と 認 定 す る 旨 の 裁 決 に 対 し て 大 阪 市 が 出 訴 し た と い う 事 案 で あ る 。
こ の 事 案 に お い て 、最 判 昭 和49 年 ５ 月 30日 は 、結 論 と し て 大 阪 市 の 出 訴 適 格 を 否 定 し て い る が 、 以 下 に 述 べ る と お り 、 本 件 は 同 最 判 の 射 程 外 で あ る 。
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同 判 決 は 、 国 民 健 康 保 険 法 が 「 国 は 健 康 保 険 事 業 の 運 営 が 健 全 に 行 わ れ る よ う 努 め な け れ ば な ら な い 」（ 同 法 ４ 条 １ 項 ）と 、国 民 健 康 保 険 事 業 が 国 家 の 社 会 保 障 制 度 の 一 環 を な す 本 来 的 な 国 の 責 務 に 属 す る 行 政 事 務 で あ る こ と を 宣 明 し 、か つ 、「 都 道 府 県 は 、健 康 保 険 事 業 の 運 営 が 健 全 に 行 わ れ る よ う に 、必 要 な 指 導 を し な け れ ば な ら な い 」（ 同 条 ２ 項 ） と し て 、 都 道 府 県 の 国 民 健 康 保 険 事 業 に お け る 指 導 監 督 の 立 場 を 明 ら か に し た 上 で 、 そ の 指 導 監 督 権 限 の 在 り 方 と し て 都 道 府 県 知 事 の 付 属 機 関 た る 国 民 健 康 保 険 審 査 会 を 設 け た も の と 位 置 づ け 、 そ の 様 な 国 と 都 道 府 県 、そ し て 、国 民 健 康 保 険 の 関 係 に 鑑 み れ ば 、「 保 険 給 付 等 に 関 す る 処 分 の 審 査 に 関 す る 限 り に お い て 、 審 査 会 と 保 険 者 た る 大 阪 市 と は 、 一 般 的 な 上 級 行 政 庁 と そ の 指 揮 監 督 に 服 す る 下 級 行 政 庁 と 同 様 の 関 係 に 立 ち 、審 査 会 の 裁 決 に 優 越 的 効 力 が 認 め ら れ る 。」と 判 示 し て い る 。
こ れ に 対 し 、 本 件 に お い て 国 土 交 通 大 臣 は 公 有 水 面 埋 立 承 認 に 係 る 事 務 を 所 管 す る 大 臣 と し て 地 自 法255条 の ２ 第 １ 号 に よ り 審 査 庁 の 地 位 を 有 す る と こ ろ 、 公 有 水 面 埋 立 法 上 、 国 土 交 通 大 臣 に は 、 わ ず か に 免 許 前 の 工 事 用 以 外 の 工 作 物 設 置 許 可 に 際 す る 報 告 等 が 定 め ら れ て い る 程 度 で あ り 、上 記 判 示 に 含 ま れ る よ う な 、「 指 揮 監 督 」権 は 何 ら 定 め ら れ て い な い の で あ る か ら 「 上 級 下 級 行 政 庁 と 同 様 の 関 係 性 」 は 存 し な い 。
こ の こ と に 加 え て 、 事 務 の 実 質 に 鑑 み て も 、 公 有 水 面 の 埋 立 て は 各 地 方 に お け る 土 地 利 用 と 密 接 に 関 連 し て お り 、 公 水 法 の 定 め る 免 許 要 件 で あ る 「 土 地 利 用 の 適 正 」「 環 境 保 全 及 び 災 害 防 止 へ の 十 分 な 配 慮 」 は ま さ に 、 そ の 地 方 の 事 務 を 司 る 沖 縄 県 知 事 に こ そ 適 切 な 判 断 が 可 能