英 国 Ｓ 事 件 最 高 裁 判 決 か ら 遅 れ る こ と １ 年 ８ か 月 、小 法 廷 判 決（ 前 掲 2-5（ １ ） 参 照 ）か ら お よ そ ２ 年 の 月 日 を 経 て 、大 法 廷 が Ｘ 事 件 判 決160を 下 し た 。ノ イ リ ン ガ ー 論 争 の 収 束 を 図 り 、そ の 意 義 の 明 確 化 に 努 め た 大 法 廷 の ２ 度 目 の 判 断 と な る 。 Ｘ 事 件 判 決 は 、 非 婚 の 父 母 の 離 別 後 に 起 こ っ た 豪 州 か ら ラ ト ビ ア へ の 母 親 の 子 連 れ 里 帰 り 事 案 で あ る 。 連 れ 去 り 時 、 子 は ３ 歳 ５ か 月 で 父 親 に 認 知 さ れ て い な い 。 ノ イ リ ン ガ ー 事 件 と は 異 な り 、 手 続 の 長 期 化 は な く 、 帰 国 後 の 母 親 の 刑 事 罰 な ど 事 案 の 特 殊 性 は な い も の の161、夫 に よ る 虐 待 が 妻 か ら 主 張 さ れ て い る 。母 子 が 離 れ 離 れ に な る こ と で 生 じ る 子 へ の 悪 影 響 を 示 す 心 理 鑑 定 書 が 本 案 に 関 わ る と の 理 由 で 「 重 大 な 危 険 」 の 証 拠 と さ れ な か っ た 点 は 、 正 に 制 限 的 解 釈 の 典 型 で あ り 、 格 好 の 検 討 素 材 と い え る 。 フ ィ ン ラ ン ド 、 チ ェ コ 、 英 国 リ ユ ナ イ ト の ３ 者 が ラ ト ビ ア を 支 持 し て 手 続 に 参 加 し た162。以 下 、同 判 決 に よ る 決 着 を み て い く こ と と す る 。
Ｘ 事 件 判 決 に よ る 国 内 裁 判 所 の 義 務 の 明 確 化 ５ -１
（ １ ） ハ ー グ 条 約 固 有 の 「 子 の 最 善 の 利 益 」 に 配 慮 す る 義 務
大 法 廷 は 、 国 際 的 な 子 の 連 れ 去 り 事 案 の 解 決 に お い て 、 人 権 条 約 ８ 条 に 基 づ き 締 約 国 に 課 さ れ る 親 子 統 合 の 義 務 が ハ ー グ 条 約 と 児 童 の 権 利 条 約 等 に 基 づ き 解 釈 さ れ る こ と （ at 93）、 ま た 、 そ れ ら の 総 合 的 で 調 和 の と れ た 適 用 の た め に は 、 ８ 条 に 基 づ き 国 内 裁 判 所 に 認 め ら れ た 裁 量 の 範 囲 内 で 、 連 れ 去 ら れ た 子 ・ 父 ・ 母 ・ 公 の 秩 序 〔 ＝ 条 約 の 目 的 ・ 基 本 理 念 〕 と い う 対 立 す る 利 益 間 に 公 正 な 均 衡 が 図 ら れ る こ と が 核 心 で あ る と し た 。 そ し て 、 そ の 判 断 の 際 、 ① 子 の 最 善 の 利 益 が 主 な 考 慮 事 項 で あ り 、 ② ハ ー グ 条 約 の 連 れ 去 り 抑 止 目 的 と 迅 速 な 返 還 と が 「 子 の 最 善 の 利 益 」の 特 定 の 構 想 に 基 づ い て い る こ と へ の 配 慮 が 必 要 で あ る と し た（ at 95）。
し か し 、 こ の 利 益 衡 量 に お い て 、 返 還 手 続 に お け る 子 の 最 善 の 利 益 が 本 案 と 同 質 に 、一 貫 し て 理 解 さ れ る こ と は 不 可 能 で あ る 上（ at 100）、返 還 手 続 が 本 案 と は 区 別 さ れ る ハ ー グ 条 約 の 構 造 上 （ 16 条 、 17 条 、 19 条 ）、 返 還 拒 否 事 案 に お け る
「 子 の 最 善 の 利 益 」は 返 還 拒 否 事 由（ 12 条 、13 条 、20 条 ）に 基 づ き 判 断 さ れ ね
160 X v Latvia (App No27853/09) ECHR (GC) 26 Nov 2013,
<http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001 -138992>
accessed 30 Sep 2014.
161 返 還 命 令 後 、 母 親 は 返 還 命 令 に 従 わ ず 、 偶 然 に も 店 先 で 母 子 と 出 く わ し た 父 親 が そ の 場 で 子 を 連 れ 帰 ろ う と エ ス ト ニ ア 経 由 で 豪 州 に 移 動 し た 件 で 父 が 起 訴 さ れ た 事 情 は 、 執 行 の 観 点 か ら 問 題 と な る 。
162 家 族 全 体 の 状 況 に 関 す る 「 踏 み 込 ん だ 調 査 」 は ハ ー グ 条 約 の 枠 組 み と 矛 盾 す る た め 、 調 査 の 範 囲 を 制 限 す る こ と が 求 め ら れ た 。
61 ば な ら な い と し た （ at 101）。
ま た 、 人 権 裁 判 所 に よ る 監 督 が 国 内 裁 判 所 の 採 っ た 手 続 に 関 す る 審 査 に 限 ら れ る 以 上 、 ① 返 還 命 令 に 至 る 判 断 過 程 が 公 正 で 、 当 事 者 に 自 ら の 主 張 を 表 明 す る 機 会 を 完 全 に 与 え る も の で あ っ た か 、 ② 子 の 最 善 の 利 益 が 守 ら れ て い る か の ２ 点 に 着 目 し た 審 査 が 行 わ れ る （ at 102） こ と に 、 国 内 裁 判 所 は 留 意 す る 必 要 が あ る 。
（ ２ ） 「 踏 み 込 ん だ 調 査 」 に 代 わ る 「 効 果 的 な 調 査 」 義 務
大 法 廷 は 、 ノ イ リ ン ガ ー 以 降 の 一 連 の 小 法 廷 判 決 に よ っ て 、「 踏 み 込 ん だ 調 査 」 が 義 務 と し て 捉 え ら れ て い た こ と を 認 め つ つ も 、 改 め て 、 こ の よ う な 調 査 が 国 内 裁 判 所 の 義 務 と な る こ と を 否 定 し た （ at 105）。
そ の 上 で 、 人 権 条 約 と ハ ー グ 条 約 の 調 和 的 適 用 の た め に は 、 第 １ に 、 国 内 裁 判 所 が 返 還 拒 否 事 由 を 誠 実 に 考 慮 し 、 そ の 判 断 に 至 っ た 理 由 を 十 分 に 述 べ る 必 要 が あ る と し た 。 理 由 が 明 確 で あ れ ば 、 国 内 裁 判 所 が 返 還 拒 否 事 由 を 効 果 的 に 調 査 し た （ effectively examined） か 否 か の 検 証 が 人 権 裁 判 所 に よ り 可 能 と な る か ら で あ る 。 そ し て 、 第 ２ に 、 こ れ ら の 返 還 拒 否 事 由 が ８ 条 の 「 家 族 生 活 の 尊 重 」 と い う 視 点 で 判 断 さ れ る こ と が 求 め ら れ た （ at 106）。
大 法 廷 は 、 以 上 を ８ 条 に 基 づ く 一 定 の 手 続 上 の 義 務 （ particular procedural obligation） で あ る と し た 。 国 内 裁 判 所 は 「 重 大 な 危 険 」 を 検 討 す る だ け で は 足 り ず 、そ の 判 断 に 至 る 具 体 的 な 理 由 を 事 案 ご と に 提 示 す る 義 務 を 負 う 。な ぜ な ら 、 国 内 裁 判 所 が 返 還 の 抗 弁 を 考 慮 せ ず 、あ る い は 、〔 検 討 し た と し て も 〕十 分 な 理 由 を 示 す こ と な く そ の 抗 弁 を 退 け て し ま う こ と は 、 ８ 条 に も ハ ー グ 条 約 の 目 的 に も 反 す る 結 果 と な る か ら で あ る 。 国 内 裁 判 所 に 求 め ら れ る べ き こ と は 、 抗 弁 が 当 然 に 検 討 さ れ た 上 で 、 自 動 的 で も 型 に は ま る こ と も な い 、 厳 格 解 釈 が 原 則 の ハ ー グ 条 約 の 例 外 で あ る こ と を 示 す に 足 る 詳 細 な 理 由 付 け が な さ れ る こ と な の で あ る
（ at 107）。
（ ３ ） 予 防 措 置 ・ 保 護 措 置 の 確 認 義 務
最 後 に 、 大 法 廷 は 、 常 居 所 地 国 に お い て 適 切 な 予 防 措 置 （ safeguards） が 講 じ ら れ て い る こ と に 加 え 、 既 に 想 定 さ れ る 返 還 後 の 危 険 を 軽 減 す る た め の 具 体 的 な 保 護 措 置 （ protection measures）の 内 容 を 確 か め 、子 の 安 全 を 確 保 す る 義 務 が あ る と 述 べ た （ at 108）。
「 効 果 的 な 調 査 」 の 具 体 的 内 容 ５ -２
以 上 の よ う に 、 大 法 廷 は 「 踏 み 込 ん だ 調 査 」 に 代 わ り 、 新 た に 手 続 上 の 義 務 と し て 「 効 果 的 な 調 査 」 を 国 内 裁 判 所 の 義 務 と し た 。 こ こ で 、 ラ ト ビ ア 裁 判 所 の 返 還 命 令 に 至 る 理 由 付 け に 対 し 、 大 法 廷 が 実 際 に ど の よ う な 評 価 を 与 え た か が 注 目
62 さ れ る 。
大 法 廷 は 、 ラ ト ビ ア の 第 １ 審 裁 判 所 が 父 の 前 科 等 の 刑 事 上 の 記 録 に つ い て 豪 州 に 情 報 提 供 を 求 め る こ と の な い ま ま 、 子 に 対 す る 精 神 的 危 険 の 証 明 が な い こ と を 理 由 に 抗 弁 を 退 け た 点 を 指 摘 し た （ at 111）。 ま た 、 母 親 に よ る 控 訴 の 際 、「 母 子 を 直 近 の タ イ ミ ン グ で 引 き 離 す こ と は 子 の 精 神 的 ト ラ ウ マ の 点 か ら 避 け ら れ る べ き 」と の 心 理 鑑 定 書 が 提 出 さ れ た に も か か わ ら ず（ at 112）、控 訴 裁 判 所 が こ の 鑑 定 書 を 監 護 権 の 本 案 に 関 わ る も の と 捉 え 、13 条 １ 項 b 号 の 判 断 に 不 要 な 証 拠 と し て 検 討 を 拒 否 し た 経 緯 が 語 ら れ た （ at 113）。
大 法 廷 は 、 こ の 心 理 鑑 定 書 を 子 の 最 善 の 利 益 に 直 結 す る 証 拠 で あ る と 認 め 、 モ ー ム ソ ー 事 件 判 決 の 仏 国 裁 判 所 の 採 る ア プ ロ ー チ を 反 対 の 意 図 を 示 す 引 用 と し て 挙 げ た （ at 114）。「 重 大 な 危 険 」 に つ い て 、 返 還 に よ り 必 然 的 に 生 じ る 不 都 合 の 全 て が 含 ま れ る わ け で は な く 、 端 的 に 、 子 が 合 理 的 に 耐 え ら れ る こ と を 越 え た 状 況 で あ る と し た 上 で 、こ の 心 理 鑑 定 書 の 提 出 に よ っ て 、母 親 に よ り「 重 大 な 危 険 」 の 証 明 の 義 務 が 果 た さ れ た も の と し た （ at 116）。「 重 大 な 危 険 」 の 可 能 性 を 示 す 専 門 家 証 拠 の 検 討 を 怠 る こ と は ８ 条 違 反 で あ る こ と 、 そ の 結 論 は 、 心 理 鑑 定 書 が 対 審 に よ る 証 拠 調 べ に 馴 染 ま な い 性 質 で あ る と は い え 変 わ る こ と は な く 、 特 に 、 控 訴 裁 判 所 に と っ て 、 両 当 事 者 に 反 対 尋 問 の た め の 証 拠 提 出 を 求 め る こ と も 、 別 の 専 門 家 鑑 定 を 職 権 で 依 頼 す る こ と も 可 能 で あ っ た こ と を 考 慮 す る と 、 同 裁 判 所 が 心 理 鑑 定 書 の 効 果 的 な 調 査 を 行 う 義 務 を 免 れ る こ と は で き な い と し た（ at 117）。
ま た 、 ラ ト ビ ア 裁 判 所 に 対 し 、 母 親 に よ っ て 提 出 さ れ た 夫 の 刑 事 罰 に 関 す る 資 料 や 夫 か ら 受 け た 虐 待 に 関 す る 証 言 （ at 116） に 加 え 、 母 親 が 子 に 伴 い 豪 州 に 帰 国 で き る か ど う か 、 母 子 の 交 流 が 維 持 さ れ る 可 能 性 に つ い て も 、 更 な る 調 査 を 求 め た 。 大 法 廷 は 、 本 件 の こ れ ら の 事 情 の 検 討 が ８ 条 と そ の 内 容 を 同 じ く す る ハ ー グ 条 約 20 条 の 「 人 権 及 び 基 本 的 自 由 の 保 護 に 関 す る 基 本 原 則 」 か ら の 要 請 で あ る と 述 べ 、 控 訴 裁 判 所 が こ れ ら の 検 討 を 免 れ る こ と は で き な い と し た （ at 117）。
最 後 に 、 ハ ー グ 条 約 に 時 間 的 制 約 が 明 記 さ れ 、 司 法 当 局 に 迅 速 な 対 応 が 求 め ら れ て い る と し て も 、 当 事 者 が 13 条 １ 項 b 号 を 始 め と す る 返 還 拒 否 事 由 に つ い て 主 張 し た 内 容 に 関 し 、 国 内 裁 判 所 が そ の 効 果 的 な 調 査 義 務 を 免 れ る こ と は で き な い と す る 結 論 に 変 わ り は な い と し て（ at 118）、８ 条 に 違 反 す る と し た（ ９ 対 ８163）
163 裁 判 官 17 人 中 ２ 人 が ノ イ リ ン ガ ー 事 件 判 決 を 担 当 し た 。ブ ラ ッ ツ ァ（ Bratza）
裁 判 官 （ 英 国 ） は ノ イ リ ン ガ ー で は 多 数 意 見 、 Ｘ で は 反 対 意 見 に 転 じ て い る 。 カ レ イ ジ ー バ（ Kalaydjieva）裁 判 官（ ブ ル ガ リ ア ）は 両 判 決 を 通 し て 多 数 意 見 で あ る 。 反 対 意 見 は 「 踏 み 込 ん だ 調 査 」 に 代 わ り 、 手 続 上 の 義 務 と し て 「 効 果 的 な 調
63
（ at 120）。
若 干 の 検 討 ５ -３
Ｘ 事 件 判 決 は 、 返 還 手 続 に は 条 約 の 連 れ 去 り 抑 止 目 的 と 迅 速 な 返 還 と が 結 び つ い た ハ ー グ 条 約 固 有 の 「 子 の 最 善 の 利 益 」 が 考 慮 さ れ る べ き で あ り 、 そ の た め に は 本 案 を 想 起 さ せ る 「 踏 み 込 ん だ 調 査 」 で は な く 「 効 果 的 な 調 査 」 が 義 務 と さ れ る べ き で あ る と し て 、 一 見 、 ノ イ リ ン ガ ー で は な く モ ー ム ソ ー を 支 持 し 、 実 務 の 方 向 転 換 を 否 定 し た か の よ う に 思 わ れ る 。し か し 、「 効 果 的 な 調 査 」の 具 体 的 内 容 と し て 制 限 的 解 釈 に よ る 典 型 的 な 理 由 付 け が 批 判 さ れ 、 従 来 で あ れ ば 本 案 と 重 な り 得 る こ と か ら 排 除 さ れ て き た 証 拠 調 べ や 事 実 の 調 査 が 求 め ら れ た こ と に よ っ て 、 13 条 １ 項 b 号 の 解 釈 を 若 干 緩 和 し164、 子 の 利 益 の 実 現 に 向 け た 積 極 的 な 検 討 姿 勢 を 求 め る 大 法 廷 の 真 の 意 図 が 明 確 に さ れ た も の と 思 わ れ る 。「 踏 み 込 ん だ
（ in-depth）」と い う 言 葉 の ニ ュ ア ン ス は 、確 か に 、本 案 類 似 の 調 査 を 想 起 さ せ る も の で あ っ た の か も し れ な い165。Ｘ 事 件 判 決 は 、手 続 上 の 義 務 と し て の「 効 果 的 な 調 査 」 と 表 現 し 直 す こ と で 、 返 還 手 続 に 本 案 的 要 素 が 混 在 す る こ と を 理 論 上 回 避 し つ つ 、 し か し 、 実 際 に は 、 同 条 項 の 検 討 に は そ れ が 不 可 避 で あ る こ と を 認 め て 、 ノ イ リ ン ガ ー の 意 図 の 巧 妙 な 実 現 を 図 っ た も の と 解 釈 で き る 。
ま た 、 Ｘ 事 件 判 決 に お い て 、 子 を 中 心 と し た ア プ ロ ー チ が 採 用 さ れ た こ と は 重 要 で あ る 。 返 還 命 令 に よ り 幼 児 が 養 育 親 で あ る 母 親 か ら 引 き 離 さ れ る こ と に よ り 生 じ る 子 へ の 心 理 的 影 響 を ど う 評 価 す る か は 、 同 条 項 の 重 要 な 検 討 課 題 の 一 つ で あ っ た 。 Ｘ 事 件 判 決 は 、 連 れ 去 っ た 母 親 へ の 制 裁 的 視 点 を 重 視 し た 従 来 の 証 拠 の 評 価 方 法 に 疑 問 を 呈 し 、 こ の 現 実 を 子 に と っ て の 耐 え 難 い 状 況 と し て 純 粋 に 評 価 し 直 す よ う 、 国 内 裁 判 所 に 求 め た も の と 思 わ れ る 。
さ ら に 、 大 法 廷 が 、 返 還 手 続 に お け る 後 見 的 発 動 を 国 内 裁 判 所 に 要 請 し た 点 に も 留 意 す る 必 要 が あ る 。 返 還 に よ り 母 子 の 分 離 が 決 定 的 な も の と な る か ど う か の 査 」 が 求 め ら れ た 点 は 支 持 す る も の の 、 心 理 鑑 定 書 の 評 価 方 法 、 証 拠 調 べ や 事 実 の 調 査 が 追 加 的 に 求 め ら れ て い る 点 に 疑 問 を 呈 し 、 ラ ト ビ ア 裁 判 所 の 調 査 は 手 続 的 要 件 を 満 た し ８ 条 に 適 合 す る も の と し た 。
164 同 条 項 の 解 釈 に つ き 、 モ ー ム ソ ー を 制 限 型 、 ノ イ リ ン ガ ー を 緩 和 型 と す る な ら ば 、 Ｘ は そ の 中 間 型 と 位 置 付 け る こ と が で き よ う 。 棚 村 政 行 教 授 は 、 前 者 を 保 全 型 、 後 者 を 本 案 型 と し 、 返 還 手 続 は そ の 中 間 に 位 置 す る も の で あ る と 述 べ た
（ 2013 年 ８ 月 30 日 開 催 の 第 ８ 回 日 韓 法 学 会・韓 日 法 学 会 共 同 シ ン ポ ジ ウ ム に お け る 発 言 ）。
165 人 権 裁 判 所 が 国 内 裁 判 所 の 「 踏 み 込 ん だ 調 査 」 義 務 の 履 行 を 検 証 す る こ と と な れ ば 、 国 内 裁 判 所 の 実 質 的 な 判 断 に 立 ち 入 っ た 検 討 が 必 要 と な る 場 合 が あ る 。 こ の 点 で 、 人 権 裁 判 所 の 監 督 権 限 の 範 囲 の 問 題 と も 関 わ っ て い る た め 、 表 現 の 変 更 が 必 要 と さ れ た も の と 考 え る 。