と め に か え て
本 稿 は シ ュ リ ン ク ラ ッ プ 契 約 と ク リ ッ ク ラ ッ プ 契 約︑ さ ら に ブ ラ ウ ズ ラ ッ プ 契 約 を 含 め た 契 約 の 成 立 と ラ イ セ ン ス 条 項 の 採 用 を 巡 る 法 的 問 題 を 中 心 に
︑ ラ イ セ ン ス 契 約 条 項 と 知 的 財 産 権 法
︑ 消 費 者 保 護 法
︑ 競 争 法 と の 抵 触
︑ 判 例 に お け る 具 体 的 な 条 項 の 有 効 性 に つ い て の 考 察 を 含 め た 検 討 を 行 っ た
︒ シ ュ リ ン ク ラ ッ プ 契 約
︑ ク リ ッ ク ラ ッ プ 契 約 に つ い て の 法 的 問 題 は
︑ 電 子 情 報 契 約 取 引 に お け る 約 款 の 成 立 の プ ロ セ ス の 問 題 と
︑ 個 々 の 条 項 の 有 効 性 に つ い て 具 体 的 に 考 察 す る 機 会 を 提 示 す る も の で あ る と い え る
︒ シ ュ リ ン ク ラ ッ プ 契 約 と ク リ ッ ク ラ ッ プ 契 約 に よ っ て な さ れ る 電 子 情 報 取 引 の 特 徴 と し て
︑ 目 的 物 が 情 報 で あ る こ と に よ る 適 用 法 規 の 不 明 確 さ
︑ 製 品 の 使 用 方 法
︑ 使 用 制 限 な ど 含 め た 製 品 に つ い て の 情 報 の 複 雑 さ
︑ 供 給 者 と の 情 報 量 の 格 差
︑ 供 給 者 と の 交 渉 力 の 格 差
︑ ラ イ セ ン ス 条 項 に よ る 製 品 の 定 義 づ け
︑ 消 費 者 法 や
︑ 知 的 財 産 権 法
︑ 競 争 法 か ら の 多 角 的 な 保 護 の 必 要 性 な ど が あ げ ら れ る
︒ Ｕ Ｃ Ｉ Ｔ Ａ は 電 子 的 情 報 に つ い て
︑ そ の 経 済 的 価 値 を 最 大 限 に 利 用 す る た め に
︑ 著 作 権 上 許 容 さ れ て い る 使 用 や
︑ パ ブ リ ッ ク ド メ イ ン に 属 す る 情 報 も 含 め た 情 報 の 使 用 を 妨 げ る よ う な
︑ ラ イ セ ン ス 契 約 に よ る 情 報 の
﹁ 囲 い 込 み
﹂ を 促 進 し
︑ 消 費 者 法
︑ 競 争 法 が 適 用 さ れ る こ と に つ い て の 配 慮 に 消 極 的 な 態 度 を 採 用 し た こ と に よ り
︑ 知 的 財 産 法
︑ 消 費 者 法
︑ 競 争 法 な ど 既 存 の 法 体 系 と は 異 な っ た 法 体 系 を 確 立 す る も の で あ る と 批 判 さ れ た
︒ Ｕ Ｃ Ｉ Ｔ Ａ が 広 く 受 け 入 れ ら れ な か っ た 理 由 と し て
︑ 財 産 的 価 値 を 有 す る コ ン ピ ュ ー タ 情 報 に 関 わ る 法 を 供 給 者 と ユ ー ザ ー の 双 方 の 利 益 の バ ラ ン ス を と り な が ら
︑ 知 的 財 産 法
︑ 消 費 者 保 護 法
︑ 競 争 法 な ど 既 存 の 法 体 系 の 本 旨 に 反 す る こ と な く
︑ 明 確 な 形 で 適 用 法 を 定 め る と い う 要 請 に 応 え る こ と が で き な か っ た こ と が 指 摘 さ れ る
︒ こ れ ら の 法 は も と も と
︵
︶ ２９１
そ れ ぞ れ 異 な っ た 政 策 的 配 慮 に よ っ て 運 営 さ れ て き た も の で あ り
︑ 共 通 の 政 策 的 考 慮 も 存 在 す る も の の
︑ 契 約 自 由 を 最 大 限 に 尊 重 す る こ と で こ れ ら の 問 題 に 対 処 し き れ る も の で は な い
︒ 著 作 権 法 の 観 点 か ら は
︑ 任 意 規 定 を 含 め
︑ 法 律 を 設 置 し た 議 会 の 目 的 が
︑ 約 款 使 用 者 の 一 方 的 な 契 約 内 容 形 成 に よ っ て 排 除 さ れ
︑ ユ ー ザ ー の 権 利 が 縮 小 さ れ る こ と に 疑 問 が 呈 さ れ て い る
︒ 著 作 権 法 政 策 を 無 視 す る 形 で の 契 約 に よ る 経 済 的 価 値 の 囲 い 込 み は
︑ サ ミ ュ エ ル ソ ン 教 授
︑ ニ マ ー 教 授 な ど が 指 摘 す る よ う に
︑ 極 端 に 制 限 的 な 契 約 条 項 を 含 む シ ュ リ ン ク ラ ッ プ 契 約 で 頒 布 さ れ る 時 代 の 到 来 の 可 能 性 を 危 惧 さ せ る も の で あ る
︒ 契 約 成 立 の 過 程 に お け る 同 意 に つ い て も 多 く の 批 判 が な さ れ て い る
︒ Ｕ Ｃ Ｉ Ｔ Ａ は 開 封 や ク リ ッ ク と い う 同 意 を 表 明 す る 行 為 が な さ れ た こ と を 厳 格 に 解 釈 し
︑ 開 封 や ク リ ッ ク す る 行 為 が ラ イ セ ン ス 条 項 を 包 括 的 に 受 け 入 れ ら れ た 表 示 と し
︑ こ の よ う な 形 式 の 契 約 が
︑ そ の 他 の 書 式 等 に 比 べ て 優 先 的 に 当 事 者 の 合 意 を 表 す と す る こ と が
︑ 経 済 的 な 効 率 性 に か な い
︑ 商 事 の 実 務 に 合 致 す る と す る
︒ 条 項 の 開 示 は
︑ オ ン ラ イ ン 上 の サ イ ト を 維 持 し
︑ オ ン ラ イ ン の ア ク セ ス が 可 能 で な い 顧 客 に も 通 知 す る な ど の 記 録 保 持 の コ ス ト が か か る 点
︑ 実 務 に お い て 広 く 行 わ れ て い る 慣 行 で あ る こ と
︑ 契 約 条 項 自 体 が ト レ ー ド
・ シ ー ク レ ッ ト で あ る 場 合 が あ る こ と
︑ 保 険 業 界 や 旅 行 業 界 に お い て も
︑ 約 款 は 事 前 に 読 ま れ る こ と は な い と い う 実 務 の 現 状 が 指 摘 さ れ る
︒ し か し な が ら
︑ 電 子 情 報 取 引 に お け る 目 的 物 は ラ イ セ ン ス 契 約 に よ っ て 性 格 づ け ら れ る こ と に 鑑 み
︑ 少 な く と も
︑ ユ ー ザ ー に 不 利 と な る 使 用 制 限 条 項
︑ 保 証 排 除 条 項
︑ 損 害 賠 償 制 限 条 項
︑ 仲 裁 条 項
︑ 法 廷 地
︑ 準 拠 法 選 択 条 項 な ど に つ い て 開 示 が な さ れ な け れ ば
︑ ユ ー ザ ー が 製 品 を 選 択 す る 機 会 が 阻 害 さ れ る お そ れ が あ る こ と が 指 摘 さ れ 得 る
︒ 電 子 情 報 取 引 に お け る 製 品 を 定 義 づ け る ラ イ セ ン ス 契 約 条 項 の 事 前 開 示 が 全 く な さ れ な け れ ば
︑ ユ ー ザ ー は 比 較 検 討 の 上 製 品 を 選 択 す る 機 会 を 奪 わ れ る こ と と な る
︒ さ ら に
︑ 批 評 を 制 限 す る こ と が 可 能 と な れ ば
︑ ユ ー ザ ー に 入 手 可 能 な
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︶ ２９２
︵
︶ ２９３
︵
︶ ２９４
︵
︶ ２９５
一 六 四 米 国 に お け る 電 子 情 報 取 引 契 約 に つ い て
︵ 三
・ 完
︶
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 六 四
︶
一 六 五 米 国 に お け る 電 子 情 報 取 引 契 約 に つ い て
︵ 三
・ 完
︶
同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
︵ 一 六 五
︶
情 報 が さ ら に 制 限 さ れ る こ と と な る
︒ イ ン タ ー ネ ッ ト 技 術 の 発 展 は
︑ ク リ ッ ク な ど の 行 為 が
︑ ラ イ セ ン ス 条 項 に 同 意 を 表 明 し た こ と で あ る と し て し ま う こ と を 容 易 に し て い る
︒ し か し な が ら
︑ い っ た ん 購 入 し た 製 品 を わ ざ わ ざ 返 品 す る 可 能 性 が 低 い ユ ー ザ ー の 行 動 様 式 も あ わ せ て 考 慮 す る と
︑ こ の よ う な 行 為 が 同 意 と さ れ る こ と に 疑 問 が 呈 さ れ る
︒ 通 常 消 費 者 に 読 ま れ る 可 能 性 の 低 い 標 準 書 式 契 約 条 項 の 条 項 に つ い て の 競 争 が 行 わ れ る 可 能 性 は 低 く
︑ 米 国 法 は こ の 問 題 に 関 し
︑ 第 二 次 契 約 法 リ ス テ イ ト メ ン ト 第 二 一 一 条 と Ｕ Ｃ Ｃ 第 二 編 第 二
〇 七 条 で 対 処 し て き た が
︑ 前 述 の よ う に
︑ 近 年 そ の 適 用 が 制 限 さ れ た も の に な り つ つ あ る な か
︑ 不 利 な 条 項 の 押 し 付 け が 今 後 さ ら に 促 進 さ れ る 可 能 性 が あ る
︒ こ の よ う な 状 況 下
︑ 当 事 者 間 の 情 報 量 の 格 差 は ま す ま す 広 が り
︑ 消 費 者 の 自 主 性 か つ 合 理 的 な 選 択 の 機 会 が 阻 害 さ れ る こ と が 懸 念 さ れ る
︒ 商 品 及 び 役 務 に つ い て 消 費 者 の 自 主 的 か つ 合 理 的 な 選 択 の 機 会 が 確 保 の た め に も
︑ 使 用 制 限 条 項
︑ 保 証 排 除 条 項
︑ 損 害 賠 償 の 制 限 条 項
︑ 法 廷 地 選 択 条 項
︑ 仲 裁 条 項 な ど 消 費 者 に 不 利 と な る 重 要 条 項 に 関 す る 事 前 開 示 を 課 す こ と に つ い て 考 慮 す べ き で あ る と 思 わ れ る
︒ マ グ ヌ ソ ン
・ モ ス 保 証 法 が 適 用 さ れ た 場 合
︑ 保 証 条 項 は 購 入 の 前 に 要 求 さ れ れ ば
︑ 取 得 可 能 で な け れ ば な ら な い 場 合 も あ る こ と か ら
︑ 保 証 条 項 の 開 示 を 事 前 に 要 求 さ れ る 可 能 性 が あ る こ と に も 留 意 す る 必 要 が あ る
︒ さ ら に
︑ 電 子 的 情 報 の 供 給 者 に と っ て
︑ 約 款 を ウ ェ ブ サ イ ト に 事 前 に 開 示 す る こ と は 一 部 の 企 業 に お い て も す で に 行 わ れ て お り
︑ Ａ Ｂ Ａ
︑ Ａ Ｌ Ｉ の 主 張 す る よ う に 不 可 能 で あ る と す る 理 由 は な い と 思 わ れ る
︒ 米 国 に お け る 裁 判 例 の 観 点 か ら は
︑
事 件 を 境 に シ ュ リ ン ク ラ ッ プ 契 約
︑ ク リ ッ ク ラ ッ プ 契 約 に つ い て の 姿 勢 は 大 き く 異 な っ て き た
︒
事 件 や
事 件 に お い て は
︑ 電 話 や 確 認 書 類 の や り と り に よ っ て
︑ す で に 契 約 が 成 立 し て い る と す る ア プ ロ ー チ を 採 用 し
︑ Ｕ Ｃ Ｃ 第 二 篇 第 二
〇 七 条 の 適 用 に よ り
︑ 当 初 合 意 さ れ た 製 品 の 種 類
︑ 数 量
︑ 価 格 な ど 契 約 の 核 に な る 部 分 と
︑ 保 証 排 除 条 項
︑ 損 害 賠 償 の 制 限 条 項 な ど を 含 む そ の 他 の 部 分 に 分 離 し
︑ 後 者 部 分 の 条 項
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︶ ２９７
︵
︶ ２９８
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︶ ２９９
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︶ ３００
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︶ ３０２
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︶ ３０３
の 採 用 に つ い て は 一 定 の 基 準 を 設 け て 制 限 を 課 し て い る
︒ こ の 条 項 の 適 用 を す る こ と に よ っ て
︑ 当 事 者 の 合 意 に つ い て
︑ 最 初 に 注 文 し た 者 で あ る 約 款 の 相 手 方 に 有 利 な 結 論 を 導 く こ と が 結 果 と し て 可 能 で あ っ た
︒ 第 二
〇 七 条 は 第 二 次 リ ス テ イ ト メ ン ト 第 二 一 一 条 と 共 に
︑ 約 款 の 条 項 が 課 さ れ る 約 款 の 相 手 方 の 保 護 を 図 っ て き た 規 定 で あ る と い え る
︒ し か し な が ら
︑ 多 数 の 裁 判 例 に お い て は
︑ 書 式 は 一 つ で あ る と い う 認 識 の も と
︑ 第 二
〇 七 条 は 適 用 さ れ な い
︒ さ ら に
︑ 改 正 第 二 編 に お け る 第 二
〇 七 条 の 適 用 に お い て は
︑ シ ュ リ ン ク ラ ッ プ 契 約
︑ ク リ ッ ク ラ ッ プ 契 約 の 条 項 を 含 め た よ り 柔 軟 な 条 項 採 用 の 可 能 性 が 指 摘 さ れ る
︒ 契 約 法 の 分 野 に お い て
︑ 同 意 の 意 義 が 商 業 の 現 実 で あ る と す る 現 象 が 起 き て い る こ と が 指 摘 さ れ る な か で
︑ 契 約 を 読 む こ と を 選 択 す る も の が
︑ 読 む こ と が で き
︑ 条 項 の 強 制 を 拒 否 す る た め に 非 良 心 性 に 頼 ら な い シ ス テ ム を 構 築 す る こ と が 望 ま れ る
︒ 日 本 法 に お い て は
︑ 従 来
︑ 大 審 院 大 正 四 年 十 二 月 二 四 日 判 決 に 代 表 さ れ る 意 思 推 定 説 に よ り
︑ 顧 客 の 任 意 調 印 な ど か ら
︑ 約 款 に 合 意 す る 意 思 の 推 定 を す る こ と に よ り
︑ 約 款 の 拘 束 力 を 承 認 し
︑ 約 款 に 関 し て 包 括 的 な 同 意 が あ る と し
︑ 個 々 の 条 項 の 不 当 性 に つ い て 考 慮 す る と い う ア プ ロ ー チ が と ら れ て き た が
︑ 近 年
︑ 不 当 条 項 の 規 制 も 意 識 し つ つ
︑ 約 款 の 開 示 の 重 要 性 が 指 摘 さ れ る よ う に な っ て き た
︒ 適 切 な 開 示 の 程 度 に つ い て は
︑ 約 款 の 内 容 ま で 開 示 す る 必 要 と す る 説
︑ 約 款 の 存 在 の 開 示 だ け の 場 合
︑ 顧 客 の 合 理 的 な 期 待 か ら 推 断 さ れ る 意 思 表 示 と 抵 触 す る 約 款 の 条 項 に つ い て は
︑ 意 思 表 示 の 合 致 が な い と す る 説
︑ さ ら に
︑ 事 前 に 約 款 の 内 容 を 吟 味 す る こ と が 可 能 で あ る べ き で あ る と す る 河 上 教 授 の 説 な ど が あ げ ら れ る
︒ 河 上 教 授 は 約 款 の 構 造 と し て
︑ 売 買 契 約 に お け る 目 的 物 の 種 類
︑ 品 質
︑ 数 量
︑ 価 格 な ど を 含 む
︑ 核 心 的 合 意 部 分 と
︑ 免 責 約 款 な ど
︑﹁ 取 引 関 係 が 正 常 に 進 行 し な い 場 合 な ど に 発 動 す る こ と を 予 定 し た 条 件 群 を 含 む 付 随 的 合 意 部 分 が 存 在
﹂ す る こ と を 指 摘 さ れ る
︒ そ こ で
︑ 約 款 の 事 前 開 示 は
︑﹁ そ も そ も 正 常 な 取 引 関 係 の 進 行 を 望 む 両 当 事 者 の 主 観 的 意 図 と
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一 六 六 米 国 に お け る 電 子 情 報 取 引 契 約 に つ い て
︵ 三
・ 完
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同 志 社 法 学 五 八 巻 一 号
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