銀行の与信取引における「融通契約」の機能と範囲 について
著者 橡川 泰史
雑誌名 静岡大学法政研究
巻 6
号 3‑4
ページ 585‑619
発行年 2002‑03‑15
出版者 静岡大学人文学部
URL http://doi.org/10.14945/00008696
園
銀 行 の与 信 取 引 に お け る
﹁融 通 契 約
﹂ の機
能 と 範 囲 に つ い 橡 て
川 泰 史
問題の所在
いわ ゆる 権債 承 継説 の立 場 に立 たっ とき
︑ 融 通手 形 へ署 名 を たし 者 が︑ 通融 手形 と知 てっ 手 形 を取 得 し 者た に対 し て︑ いか な る抗 弁 を
︑ かい な ると き 対に 抗 でき ると す きべ だ ろう か︒ いう ま でも くな
︑ 融 通手 形 と うい 名 称 は実 務 上 のも の であ てっ
︑ 法律 上 の明 確 定な 義 が あ るわ け では な い︒ かし し︑ 手 形法 の教 科 書 な ど で 一般 に融 通 形手 と し て取 り扱 われ て いる のは 特︑ に商 引取 原の 因 が な く振 り出 され た手 形 であ てっ
︑ 次 よの うな 場合 のも の であ る︒
﹇１
﹈ Ｙ
︵融 通 者︶ は︑ Ａ
︵被 融通
︶者 の信 用力 が不 足 し てい る めた に︑ Ｙを 振 出 人︑ Ａを 受 取 人と す る約 手束 形 を Ａ に
・ 交 付 し︑ Ａ が これ を Ｘ
︵融 者資
︶ に裏 書 譲 渡 し て︑ 融 者通 Ｙ の信 用 よに てっ 融 資者 Ｘ から の割 引 金を 得 る機 会 与を え る︒ うこ たし 典 型的 な ケ ー スに お い て︑ 融 通者 Ｙ によ る融 者資 Ｘ に対 す る
﹁融 通手 形 抗の 弁﹂ の成 否 が問 題 と され てき た︒ 銀行 の与 信取 引に おけ る 通﹁融 契約
﹂ の機 能と 範囲 に つい て 五八 五
五八 六 法 政研 究六 巻 三
・四 号 公 一〇
〇 二年
︶ す な わ ち
︑ Ｘ が 融 通 手 形 で あ る とこ を 知 り つ つ割 引 に応 じ て い た と き に︑ Ｙ が融 通 手 形 であ る か ら 支 払 わ な い旨 の抗 弁 を 対 抗 で き る か と い う 問 題 であ る︒ 受 取 人 であ る Ａ が 振 出 人 Ｙ に手 形 金 請 求 を す る こ と は︑ 被 融 通 者 と 融 通 者 で あ る と いう 関 係 か ら し て︑ 当 然 に認 め ら れ な い︒ し か し Ｘ は当 然 こ の抗 弁 が 存 在 す る こ と に つい て認 識 し て い た し
︑ Ｙ が Ａ に こ の抗 弁 を 対 抗 す る こと は 確 実 な の で︑
︵手 形 法 ７７条
が 準 用 す る
︶手 形 法 １７
条 但 書 の適 用 基 準 を
︑ いわ ゆ る 河 本 フ ーォ ミ ラュ
︵後 述 二 ０ 参 照
︶に お け る 満﹁ 期 にお け る債 務 者 の抗 弁 対 抗 の確 実 性 の 認 識
﹂ に求 め る のな ら ば
︑ こ の抗 弁 は Ｘ にも 引 き 継 が れ る こ と にな る︒ し か し
︑ こ の結 論 を と る と被 融 通 者 の資 力 を 担 保 す る こと が 目 的 であ たっ 振 出 目 的 を 達 成 でき な い こと に な てっ し ま う
︒ そ こ で︑ こ の悪 意 の抗 弁 の対 抗 を 阻 止 す る こと と
︑ ま た
︑ こ れ に︑ た と え ば Ａ が 倒 産 寸 前 であ る こと を 知 り な が ら Ｘ が 手 形 割 引 に 応 じ て手 形 を 譲 受 し た と い う よ う な 付 加 的 な 事 情 が あ る と き に︑ 逆 に融 通 手 形 の抗 弁 を 認 め 得 る 場 合 も あ る と い う結 論 と を
︑ 整 合 性 あ る 理 論 構 成 に よ てっ 導 く こ と が
︑ 問 題 と さ れ てき た
︒ し か し
︑ 融 通 手 形 に 関 し て判 例 集 等 に登 載 さ れ た 判 決 例 を 概 観 し て み る と
︑ 融 通 者
︑ 被 融 通 者
︑ 融 資 者 の手 形 上 の関 係 は
︑ 上 記 の典 型 的 な 事 例 に 限 ら れ て い な い︒ 近 年 問 題 と さ れ てき た 判 例 を 参 考 に︑ いく つか の類 型 を 設 定 し て み よ う
︒
﹇１﹈ に倣 てっ
︑ 融 通 者 を Ｙ
︑ 被 融 通 者 を Ａ︑ 融 資 者 を Ｘ と す る︒
﹇２
﹈ Ａ が 振 出 人 ︑ αが 裏 書 人 と し て署 名 し た手 形 を
︑ Ｙ が 取 得 し
︑ さ ら に Ｘ に交 付 し し た が
︑ こ れ は Ａ か ら Ｙ が割 引 金 取 得 を 依 頼 さ れ て の こ と であ たっ
︒
﹇３
﹈ Ａ が 振 出 人
︑ ２ 人 の融 通 者 Ｙ ｏＹ が¨ そ れ ぞ れ 第 １ 裏 書 欄
︑ 第 ２ 裏 書 欄 に 署 名 し た 手 形 を
︑ Ａ が Ｘ に交 付 し て割 引 金 を 取 得 し た
︒
﹇４
﹈ Ｙ が振 出 人
︑ Ａ が 受 取 人 と し て︑ Ｘ が 割 引 に応 じ た融 通 手 形 を
︑ Ａ の債 務 の手 形 外 の連 帯 保 証 人 Ｚが Ａ のた め に Ｘ に債 務 を 弁 済 し
︑ Ｘ に代 位 し て手 形 金 債 権 を 取 得 し た︒
﹇２
﹈ か ら
﹇４
﹈ の よ う な 事 例 で は︑
﹁融 通 手 形 の抗 弁
﹂ の問 題 は
︑ よ り 一層 複 雑 な 問 題 に な る︒
一鞍
鱈 製 肝 聾 翼 要 ぜ
彙 姿 嶋 い 霙 講 舞 霙
轟 で 抑 れ 交 付
︵ し い猜
たっ の に︑ Ａ に手 形 金 請 求 を す る と い う よ う な 場 合 に
︑ Ａ か ら
﹁融 通 手 形 の抗 弁
﹂ が 提 起 きで る の か と い う よ う な 問 題 が 生 じ る︒
﹇３
﹈ で は︑ Ｙ
︑ ち の ２ 人 の負 担 割 合 の問 題 が生 じ る︒ す な わ ち
︑ Ｘ が ち に の み 遡 求 し
︑ Ｌ が Ｙ 対に し て再 遡 求 し た と き
︑ Ｙ は共 同 の融 通 者 であ る とこ を 理 由 にし て︑ 半 額 のみ の支 払 を 主 張 でき る の か
︒ あ る い は︑ Ｘ が Ｙ の み に訴 求 能 桁 使 し た と き に︑ Ｙ は Ｍ と の共 同 の融 通 を 主 張 し 半て 額 に つい て抗 弁 す る こと が きで る の か
︑ と うい とこ が 問 題 と な りＺ︒
﹇４
﹈ でも
︑ Ｙ と Ｚ と の負 担 割 合 の問 題 が生 じ る︒ Ｘ の手 形 上 の権 利 の手 形 外 の連 帯 保 証 人 Ｚ よに る代 位 行 使 対に し て︑ Ｙ が
︑ 実 質 的 に は共 同 保 証 人 間 の求 償 の問 題 あで ると し て︑ 一部 の支 払 を 拒 絶 す る こと が でき る のか が 問 題 と な御︵
″
﹇１
﹈ の よ う な典 型 的 な 事 例 に つい て︑ 債 権 承 継 説 で は
︑ Ｙ と Ａ と の間 に存 す る 融﹁ 通 契 約
﹂ を 原 因 関 係 と 認 め
︑ Ａ の Ｘ へ の手 形 譲 渡 は融 通 契 約 認で め ら れ て い る の で︑ そも そ も
﹁融 通 手 形 の抗 弁
﹂ が 存 在 せ ず
︑ し た が てっ Ｘ は何 ら の抗 弁 も 引 き 継 が な い で手 形 取 得 きで る と 構 成 し きて た
︒ そ し て︑ 例 え ば Ａ が 倒 産 確 実 であ る の に手 形 を 割 り引 いた と うい よ う な 付 加 的 な 事 情 が あ る 場 合 に つい て は
︑ Ａ が Ｙ と の間 で融 通 手 形 授 受 の際 に
﹁迷 惑 は か け な
﹂い な ど の付 加 的 約 束 を し て いた の あで れ ば
︑ 倒 産 確 実 な 場 面 で の 手 形 譲 渡 が︑ 上 記 の
﹁融 通 契 約
﹂ に違 反 す る の で︑ こ の
﹁融 通 契 約 違 反 の抗 弁
﹂ が 悪 意 の Ｘ 引に き 継 が れ る場 合 が あ る
︑ と す る︒ し か し ２﹇
﹈ か ら
﹇４
﹈ よの う な 事 例 が 厄 介 で あ る の は︑ こう し た
﹁融 通 契 約 違 反
﹂ の抗 弁 を
︑ 手 形 金 請 求 を す 者る が
﹁引 き 継 ぐ
﹂ と い う 関 係 が 見 ら れ な いか ら であ る︒ と り わ け
﹇３
﹈ や ４﹁
﹂ の よ う な 事 例 で は
︑ 共 同 の融 通 者 や
︑ 融 通 者 銀行 の与 信取 引 にお るけ 融﹁ 通契
﹂約 の機 能 と範 囲 に つい て 五 八七
五八 八 法 政 研 究 六 巻 三
・四 号 公 一〇
〇 二年
︶ と 手 形 外 の 保 証 人 を
︑ 実 質 的 に は 共 同 保 証 人 関 係 に あ る と
︵し て
︑
﹁融 通 契 約 違 反
﹂ の 構 成 に 頼 ら ず に
︑ 共 同 保 証 に 関 す る ５︶ 民法 の規 定 を 類推 し て問 題解 決を 図 ると いう 判例 も現 れ て いる
︒ さら に注 意 す べき な のは 融︑ 通当 事者 の関 係 は︑ 振出 人 が融 通 者︑ 受取 人 が被 融 通者 被︑ 裏 書人 が融 者資 と いう よう に︑ 割役 分担 が 明確 に自 覚 され て行 われ て いる と は限 ら な いと うい 点 であ る︒ むし ろ︑ 判例 集 に登 載 され る よう な事 例 にお い ては
︑ そ の役 割 分担 が当 事 者 の間 でも 曖 昧 であ たっ り︑ 当 事者 が融 通手 形 取引 と認 識 し てい な いと 思 わ れ るも のが 見受 け られ
御︵
″ こう し た事 例 では
︑
﹁融 通契 約
﹂ を 根拠 とし て問 題 の解 決 を 図 ろう と す ると 裁︑ 判 所 が当 事 者 の意 思 を擬 制 す る とこ を認 め る こと に繋 が る の では な いか と いう 懸念 も生 じ る︒ この よう に︑
﹁融 通 契約 違反 の抗 弁
﹂ と いう 構 成 は︑ 必ず もし 融 通手 形 に関 す る問 題を 適切 に解 決 でき な い場 合 があ る︒ そ こ で本 稿 では
︑ こ の構 成 の限 界 がど こか ら生 じ て るい かを 探 り︑ そ の新 し い展 開 の見 通 し を つけ てみ た い︒ 二
債 権 承 継 説 に お け る 融 通 手 形 の抗 弁 ０
﹁融 通契 約違 反 の抗 弁﹂ 説 に対 す る批 判 前 節 にお け る
﹇１
﹈ のよ う な典 型 的 な事 例 に関 し て︑ 振 出入 Ｙ が初 め から 他 人 に手 形 割を 引 のた め裏 書譲 渡 す る こと を 予定 し て振 り出 し て るい 点を 捉 え て︑ 融 通手 形 の抗 弁 は受 取 人 Ａ以 外 の第 二者 に対 抗 され 得 な い特 殊 な人 的 抗弁
︵﹁生 来 的 人 的 抗弁 し であ ると し て︑ 手 性形 対 条 但 書 の適 用 を否 定 し︑ そ の上 で︑ 特 別 な事 情 が あ る場 合 に限 てっ は抗 弁 が可 能 な場 合 も あ ると うい 理論 が唱 え れら た︒ し かし
︑ この 構 成 は債 権 承継 説 と の整 合性 の問 題 を批 判 され る︒ こ の批 判 によ れば 人︑ 的 抗 弁事 由 のう ち でも 融 通手 形 の抗 弁 のみ を 承継 され な い抗 弁 と いう 特 殊 な抗 弁 とみ る こと が でき る のな ら︑ 指名 債権 譲渡 の方 法 で手 形 を譲 渡 す る場 合
でも
︑ 譲渡 人 と譲 受人 の合 意 でも てっ そ の人 抗的 弁事 由 を切 り離 し 手て 形上 の権 利 だけ を譲 渡 でき る こと にな るは ず だが
︑ それ が でき な のい は︑ とも も と手 形上 の権 利 と抗 事弁 由 が切 り離 され てい るわ け では くな 裏︑ 書譲 渡 と いう 譲渡 方法 に限 っ 〆 ヽ８
´抗
﹁ を 切 り離 す効 力 が 別途 与 え ら れ るか ら であ ると 理由 付 るけ のが 債︑ 権 継承 説 のも と では も とっ も妥 当 だ と うい ので あ る︒ こ れ は
︑
﹁生 来 的 人 的 抗 弁
﹂ 説 対に す る 的 を 射 た 批 判 あで る︒ 債 権 承 継 説 の立 場 か ら 考 え る のな ら ば
︑ 手 形 法 １７条
手は 形 債 権 と 共 に引 き 継 が れ る は ず の原 因 関 係 に 基 づ く 抗 弁 の効 力
・範 囲 にヽ 手 形 流 通 保 護 の見 地 か ら 強 行 法 的 に規 制 を 加 え た 規 定 と 解 さ れ ね ば な ら な い は ず であ る︒ にも か か わ ら ず
︑ 特 定 の人
︵ 的 晰 い に つい て振 出 当 事 者 意の 思 に よ てっ 同 条 の適 用 外 と す る こと が で き る と い う 構 成 を と る こと に は
︑ あ ま り説 得 力 が な い︒ こ れ 対に し て 融﹁ 通 契 約 違 反 の抗 弁
﹂ 説 で は
︑ 融 通 者 と 被 融 通 者 と の間 に は融 通 契 約 と 呼 ば れ る 一種 原の 因 関 係 が 存 在 し
︑ 融 通 手 形 の抗 弁 と は︑ 手 形 債 権 者 が こ の融 通 契 約 の外 に出 てし ま い︑ そ の結 果 法 律 上 の原 因 な し に手 形 金 請 求 を し て い る と うい
︑ 不 当 利 得 の抗 弁 の 一種 であ る と 解 す御︵
に そ し てヽ 融 通 契 約 にお い ては
︑ 被 融 通 者 自 身 が 手 形 金 請 求 す る こと 許は さ れ て いな い が
︑ 融 資 者 に手 形 を 譲 渡 す る こと は 融 通 契 約 の内 容 と し て許 容 さ れ て い る か ら
︑ 手 形 割 引 のた め に融 通 手 形 が 裏 書 譲 渡 さ れ た 場 合 に は そ も そ も 受 取 人 に 対 す る 人 的 抗 弁 事 由 が 存 在 せ ず
︑ し た が てっ １７
条 但 書 適 用 の前 提 を 欠 く と 説 明 す る の であ る
︒ こ のよ う な 説 明 を し て お く こと で︑ 例 え ば 被 融 通 者 が 融 通 者 に 迷﹁ 惑 を か け な
﹂い と い たっ 付 随 的 約 束 を し て い た にも か か わ ら ず
︑ 満 期 ま で に融 通 手 形 への 支 払 資 金 を 用 意 でき な い こと が 確 実 であ る の を 認 識 し つ つ割 引 の た め に融 資 者 に手 形 を 譲 渡 し
︑ 融 資 者 も ま た そ う し た 事 情 を 認 識 し つ つ手 形 を 取 得 し た と うい よ う な場 面 で は︑ 融 通 者 と 被 融 通 者 の間 に融 通
︵ 契 酌 礎 反 の抗 弁 が 成 立 し︑ 融 資 者 も これ に つい て悪 意 で手 形 を 取 得 し た の であ る か ら
︑ 悪 意 の抗 弁 も 成 立 す る 余 地 出が くて る
︒ こ の
﹁融 通 契 約 違 反 の抗 弁
﹂ 説 は︑ 融 通 者 の振 出 に際 す る意 図 を 振 出 の原 因 関 係 の 一種
︵融 通 契 約
︶ と し て位 置 づ け る 銀行 の与 信取 引 おに るけ 融﹁ 通契 約﹂ の機 能 と範 囲 に つい て 五八 九
