雑誌名 明治学院大学法律科学研究所年報 = Annual Report of Institute for Legal Research

詐害防止参加の申出について、参加人が参加の理由 として主張する事情は、係属中の他人間の訴訟の訴 訟物との関係では間接事実ないし背景事情にすぎず

、判決主文又は理由中の判断について法律上の利害 関係を有していることの根拠とはならず、上記訴訟 物たる権利の存否を判断する上で必要な主要事実に 関する争点については、原告及び被告において主張 立証を懈怠するとは考えにくいとして、参加の申出 が却下された事例―東京地判平成23年11月1日判タ 1384号347頁―

著者 畑 宏樹

雑誌名 明治学院大学法律科学研究所年報 = Annual Report of Institute for Legal Research

巻 30

ページ 95‑103

発行年 2014‑07‑31

URL http://hdl.handle.net/10723/2024

詐害防止参加 申出 つい 、参加人が参加 理由 し 主張 事情 、係属中 他人間 訴訟 訴 訟物 関係 間接事実 いし背景事情

、判決主文又 理由中 判断 つい 法律上 利 害関係を有し い こ 根拠 ら 、上記訴 訟物た 権利 存否を判断 上 必要 主要事実 関 争点 つい 、原告及び被告 おい 主 張立証を懈怠 考え い し 、参加 申 出が却下さ た事例

―東京地判平成23年11月１日 判タ1384号347頁―

畑 宏 樹

事実の概要

航空機操縦士養成機関 あ 独立行政法人 参加申出人 学生 あ 原告 航 空機 飛行訓練中 航空機整備会社 あ 被告 従業員 エン ン 整備不良

原因 上記航空機 墜落 事故 本件事故 外傷性空腸破裂及 汎発性腹膜炎等 傷害 PTSD等 後遺障害 負 主張 対 不法行為又 使用者責任

基 損害金 億８１７７5万７１5５５円及 対 遅延損害金 支払い 求 提訴 別 件事件

別件事件 係属中 対 損害賠償責任 負う い 積極的 争う姿勢 示 い い 本件事故 い 被用者 あ 操縦教官Ａ 操縦過誤 あ

対 使用者責任 負う 自身 操縦訓練過誤 不法行為責任 負う 別

件事件 い 敗訴 場合 対 求償 主張 対

訴訟告知 民訴5８条 項 行

別件事件 い 本件事故 主 原因 側 過失 あ

い 主張 予想 い 点 争う 期待 い

い 理由 別件事件 い 主張 い 対 損害賠償債

務 い 被用者Ａ及 自身 何 過失 存在 い 対 求償権 有 い旨 主張 本件事故 係 損害賠償債務 い 対 一切 債務 負担 い い 確認 求 別件事件 独立当事者参加 民訴９7条 申出

独立当事者参加 申出 許否 問題 本件 あ

判旨 訴え却下 参加申出却下

民事訴訟法９7条 項前段 基 参加 詐害防止参加 い

民事訴訟法９7条 項前段 訴訟 結果 権利 害 主張 第三者 い う 他人間 訴訟 判決主文又 理由中 判断 い 法律上 利害関係 有

い 及 当事者間 訴訟追行 詐害意思 認 要 解

以下検討

被告 ：評者注 別件事件 い 原告 ：評者注 対 損害賠償責任 負う 積極的 争う い い 参加人 ：評者注 上記独立当事者参加 要件 充足 理由 被告 積極的 争う い い 損害賠償責任自 体 過失 所在 い 相当程度争い 中 参加人 過失 主張 予

想 わ 原告 点 争う 期待 い 主張

実際 被告 参加人 対 本件事故 い 参加人 被用者 あ 操縦教官 操縦過 誤 あ 参加人 原告 対 使用者責任 負う 操縦訓練過誤 不法行為責任 負う 別件事件 い 被告 敗訴 場合 被告 参加人 対 求償

主張 訴訟告知 い 被告 別件事件 い 本件事故 主 原因

参加人側 過失 あ いう主張 考え

別件事件 い 被告 上記 う 主張 別件事件 訴訟物 損 害賠償請求権 存否や 額 認定 必要 主要事実 被告自身 過失 有無や

程度 基礎 事実 あ 本件事故 い 参加人側 過失 あ 旨 被告 主張 間接事実 い 背景事情 主張 あ う 間接事実 い 背 景事情 主張 い 判断 可能性 参加人 他人間 訴訟 判決主文又 理由中 判断 い 法律上 利害関係 有 い 根拠 い

中略

本件事故 原告 生 損害及 額 別件事件 主 争点 い 記録上明 あ 中略 点 関 判断 参加人 対 求 償権 存否や額 影響 明 理由 参加人 法律上 利害関係 有

い いう

上記 う 別件事件 訴訟物 損害賠償請求権 存否 判断 上 必要 主要 事実 関 争点 い 原告及 被告 主張立証 懈怠 考え い 実際 本件事 件及 別件事件 記録上 参加人 い 法律上 利害関係 有 認 争点 い 原告及 被告 別件事件 訴訟追行 詐害意思 あ 認 足 資料 存在 詐害 意思 認定 困難 あ

中略

参加人 民事訴訟法９7条 項前段 規定 訴訟 結果 権利 害

主張 第三者 あ いう い

※ 予備的 権利主張参加 民訴９7条 項後段 申出 い 請求

権利主張 係 い 理由 簡単 排斥 本稿 割愛 下線 評者 い 付

考察

本件 係属中 不法行為 基 損害賠償請求訴訟 被告 訴訟告知 第

三者 補助参加 独立当事者参加 申出 許否 問題

あ 周知 独立当事者参加 いわゆ 詐害防止参加 民訴９7条 項前段 権利主張参加 同条項後段 いう 参加形態 認 い 本件 主 詐害防止参加 許否 問題 許 場合 要件 い 下級審 ベ 比

較的詳細 判示 意義 有 裁判例 いえ

後述 う 具体的 判断枠組 い い 疑問 残

あ 判旨 全面的 賛意 表 躊躇 覚え

．独立当事者参加の意義・趣旨

原告・被告間 係属中 訴訟 対 第三者 新 独立 当事者 訴訟法律関係 加わ 制度 独立当事者参加 いう 民訴９7条

原告・被告 いう二当事者対立構造 原則形態 民事訴訟 いえ 争わ い 訴訟物 権利関係 い 訴訟外 第三者 密接 利害関係 有 い 少

い 独立当事者参加 いう訴訟形態 認 三者間 争い あ 紛

争 統一的 一挙 解決 点 い 制度 存在理由 あ

説明 一般的 理解 あ ¹

原告・被告間 訴訟 結果 判決 い 既判力 相対性 原則 民訴115条 項 号参照 ゆえ 理論的 第三者 判決 存在 無視

確定判決 下 第三者 後日 争う 事実上 困難

う 判決 事実効・証明効 独立当事者参加 いう制度 存在理由 い 原告・被告間 判決 第三者 及 事実上 不利益 第三者 側 排除 求 機会 与え 制度 位置 見解 近時 有力 唱え い ^７

．独立当事者参加の類型・要件

独立当事者参加 要件 他人間 い 訴訟 係属中 あ いう要件 加

え 法 以下 場合 独立当事者参加 い

　詐害防止参加 民訴47条１項前段

訴訟 結果 権利 害 第三者 主張 参加 場合 詐害防止参加

いう 参加形態 沿革的 既存当事者 馴 合い訴訟 防止 制度 説 明 い い 場合 訴訟 結果 権利 害

学説上諸説唱え い 以下 代表的 見解 あ

第 見解 他人間 係属中 訴訟 判決 既判力や反射効 第三者 及ぶ

参加人 第三者 権利 侵害 場合 意味 解 見解 あ 判決効説 判決 効力承認説 ^８

第 見解 判決 効力 直接及ぶ第三者 限定 必要 い 第三者 権利・法 的地位 他人間 訴訟 訴訟物 権利関係 存否 論理的関係 あ 詐害判決

事実上影響 及 場合 参加 理由 認 見解 あ 利害関係説 権利侵害説 ^９ 第 見解 詐害防止参加 沿革 重視 当事者 訴訟 通 参加人 第三者 害 意思 客観的 判断 場合 詐害的 訴訟追行 い 場合 参加 理由 認 見解 あ 詐害意思説 客観的詐害意思説 ⁵

判例 い 見解 立 い い 必 明 い 古い判例

中 判決効説 立場 立 理解 判例 あ 一方 大判昭和 年 月 日民集1８ 巻1１559頁 権利侵害説 立場 立 判例 あ 大判昭和1７年 月16日民集16巻 ９6８頁 最高裁 被告名義 所有権移転登記 抹消登記手続請求訴訟 被告 対 差押債権者 い 詐害防止参加 認 最判昭和９７年 月７８日民集７1巻 号169頁 差 押債権者 判決効 拡張 受 第三者 あ い 判決効説 採用 い い 明 あ 権利侵害説・詐害意思説 い 立場 結論 正当化

い ⁶ 他方 下級審 ベ 詐害意思説 明確 説 大阪高 判昭和９８年 月16日判時55９号９7頁 大阪地判昭和5５年 月７7日判時79７号6７頁 本件

他人間 訴訟 判決主文又 理由中 判断 い 法律上 利害関係 有 い

及 当事者間 訴訟追行 詐害意思 認 要 解 判示

い 明確 詐害意思説 採用 いえ

詐害防止参加 認 場合 検討 あ 他 参加制度 共同訴訟参加 民訴5７条 ・ 補助参加 民訴９７条 ・共同訴訟的補助参加 要件 関係 考慮 入 必要 あ いえ 第三者 法律上 地位 訴訟 結果 事実上影響 受 いう場合 補助参加 可能

あ 既判力 拡張 第三者 権利 害 いう場合 あ 共同訴訟参加 い 共同訴訟的補助参加 可能 あ 判決効説 与 困難 いえ う

権利侵害説 対 補助参加 区別 明確 い い 批判 あ い 民訴９7条 項前段 参加人 訴訟 結果 受 不利益 補助参加 場 合 同様 訴訟 訴訟物 前提 法律上 事実上 争点 第三者 法律上 地位 い 論理的前提 判決主文 理由中 判断 第三者 法律上

地位 影響 受 意味 解 あ 第三者 補助参加 独

立当事者参加 既存当事者 訴訟追行 詐害意思 認 根拠 いえ 以上 今日 詐害意思説 学説上 多数説 形成 い 言 い う

　 　権利主張参加 民訴47条１項後段

詐害防止参加 加え 訴訟 目的 権利関係 全部 一部 自己 権利 あ 主張 第三者 独立当事者参加 許 場合 権利主張参加 いう 権利主張参加 認

本訴請求 参加人 請求 論理的 両立 え い関係 あ 場合 一般 的 理解 あ ⁷

今日 詐害防止参加 権利主張参加 流動性・近似性 指摘 実際 裁判 い 権利主張参加 う 多い ⁸

．本件の検討―詐害意思説を前提に

検討 う 詐害防止参加 参加人 参加 理由 認 場合 詐害

意思説 相当 独立当事者参加 申出人 少 補助参

加 利益 前提 法律上 地位 有 当事者 詐害意思 訴訟追行

害 主張・立証 い ⁹

要件 認 要件 充 い場合 独立当事者参加 申出 あ

わ 補助参加 申出 い 補助参加 認 余地 あ 大判昭

和1８年1７月７９日民集17巻７71８頁 最判昭和９5年 月７７日民集７９巻 号 頁参照

　 　 要件 いて

要件 あ 補助参加 利益 い いわゆ 訴訟物限定説 民訴９７条 いう 訴訟 結果 訴訟物 い 判断 限定 見解 立場 訴訟物非限定説 民訴９７条 い う 訴訟 結果 訴訟物 限定 判決理由中 判断 含 見解 立場 対立 あ い 学説・判例上確立 い い いう評価 一般的 あ 現在 多数説 訴訟物非限定説 思わ ^1５ 以下 立場 前提 検討 進

本件 自 対 損害賠償責任 あ 自体 積極的 争わ い 側 本件事故 関 過失 あ 不法行為責任 負う 敗訴 場合

対 求償 関係 あ いう主張 い う 状況 い 間訴

訟 詐害防止参加 う 場合 要件 充足 う 問題

仮 本件事故 発生 ・ 双方 過失 起因 あ 認定 過失割合 判

決理由中 判断 後訴 い 対 過失割合 相応 損害賠償

債務 求償 い 考え 本件訴訟 係属中 自 過失

い 主張 参加 利益 認 う 思わ あ 連帯保

証人 被告 い 保証債務履行請求訴訟 事例 い 連帯保証人敗訴 場合 後 者 主債務者 対 求償 考え 補助参加 利益 認 典型 例 い ¹¹ 同様 あ

点 本件 判旨 う 述 補助参加 利益 存 い 判断 下 判断枠組 訴訟告知 参加的効力 い 最高裁判決 最

判平成1９年 月７７日判時1776号67頁 示 判旨^1７ 踏襲 理解

わ 訴訟物非限定説 立場 立 場合 あ 補助参加 利益 参加申出 人 当事者間 訴訟 い 間接事実や背景事情 関 判決理由中 判断 利害関係 有

い 認 い いう あ

確 不法行為責任 生 否 い 自身 過失 有無 問題

あ 本件事故 責任 存 否 自身 過失 認定 あ 直接関係 い事実 いえ う 本件 判示自体 相当 いう う あ

最高裁平成1９年判決 判旨 補助参加 利益 有無 検討 場合 同様 あ

い う いう点 い 疑問 感 わ 訴訟告知

場合 参加的効力 及ぶ範囲 問題 判決理由中 判断 う 主要事実 認定 法律判断 限 及ぶ 解 同最判 賛成 ^1８ 補助 参加 利益 有無 判断 全 別次元 問題 言え あ 訴訟告知 現実 参

加 申出 場合 参加 許否 正面 検討 参加

場合 参加的効力 及ぶ範囲 い 考え方 補助参加 利益論 押 及 必要 い 思わ

判旨 い 本件事故 生 損害及 額 別件事件

主 争点 点 関 判断 対 求償権 存否や額 影響

明 あ 法律上 利害関係 認 い 仮 主

張 う 本件事故 発生 側 過失 起因 あ 場合 共

同不法行為 対 支払い 命 損害賠償債務 いわゆ 不真性連帯債務 損害額 認定 あ 各過失割合 判決理由中 判断

場合 補助参加 利益 認 可能 あ う 判旨

損害賠償責任 自体 判断 判旨 損害賠償額 判断

切 離 い 補助参加 利益 有無 考え う 自体 合

理性 あ い 疑問 感

　 　 要件 いて

要件 あ 当事者 詐害意思 持 訴訟追行 い 主観的 詐害意思 要求 可能性 客観的 存 足 解 い 詐害意思 当事者 具体的訴訟行為 え 主張・立証 懈怠 期日 欠席 合理的理由 い自白 請求 放棄・

認諾 形 現 い 要 趣旨 理解 い ^1９

本件 要件 認 判旨 部分 い 要件 充足 問題

い 結論 い 別件事件 訴訟物 損害賠償請求権 存否 判断 上 必 要 主要事実 関 争点 い 及 主張立証 懈怠 考え 実際

及 別件事件 訴訟追行 詐害意思 あ 認 足 資料 存在 詐害 意思 認定 困難 あ 判断 下 い 詐害意思 訴訟追行 あ

危険 客観的 判断 必要 あ 理解 立 以上 結論 本件 判断結果

妥当 いえ う

．本件から生じる 生問題

本件 訴訟告知 応 独立当事者参加 わ 詐害防止参加 申出 結果的 裁判所 参加 理由 い 判断 事案 あ 独立当事 者参加 補助参加 申出 い 場合 あ い い 参加申出

場合 う 処理 あ う 本件 直接関係 い

参加制度 全体像 関係 考察 いう意味 い 点 い あわ 検討 加え

　 　補助参加の申出 されていた場合

本件 い 独立当事者参加 申出 加え補助参加 申出 予備的 い

対 ・ い 異議 述 民訴９９条 項参照 補

助参加 利益 有無 検討 補助参加 認 い い

異議 述 場合 果 補助参加 申出 参加 利益 認 あ

う

問題 側 補助参加 側 補助参加 い

検討 加え 必要 あ いえ 結論 い 補助参加 認 本件

い い 側 補助参加 認 不明 あ

仮 本件事故 対 不法行為責任 負 い い い 理由

主張 争 う あ 側 補助参加 考え 場合 補

助参加 利益 認 典型例 あ 保証人敗訴 場合 備え 主債務者 補助参加 場合 状況 似 い いえ う 関係 敗訴 共同不法行為者 あ

対 判決理由中 判断 過失割合 応 求償 求 後訴提起 想定 あ

本件 う 自 不法行為責任自体 い 争わ い姿勢

示 自 本件事故 対 過失 主張 い場合

側 補助参加 考え 場合 い 勝訴 意味 本

件事故 対 過失 存在 い わ 単独不法行為 あ 認定

い 過失 存在 本件事故 共同不法行為 あ

認定 いう あ 場合 補助参加 目的

達 いえ 補助参加 利益 肯定 い 思わ

場合 あ 少 単独不法行為 い 認定 損害賠償額 同 認定 過失割合 応 支払え い いう や 補助参加 利益 肯定 い 考え 前掲最判昭和51年参照 他方 敗訴 場合 不法行為責任

否定 あ 判決理由 い 過失 認定 い 後日

対 不法行為 基 損害賠償請求訴訟 い 前訴 参加的効力 自 過失

存在 い 争う い 逆 過失 いう認定

い 場合 対 後訴 提起 後訴裁判所 前訴 参加的効力 過失 いう判断 前提 審理 進 い

　 　Ｚ 参加申出をし た場合

本件 う 事案 い 間訴訟 い 本件事故 対 過失 あ

主張 想定 訴訟告知 わ 何 参加申出

い 敗訴 場合 対 参加的効力 及ぶ 民訴5８条 項参照 あ う

問題 間訴訟 敗訴 判決理由 い 過失 い 認定

対 損害賠償額 過失割合 明 い 場合 生 場合 過失割合 応 求償 求 後訴 提起 際 後訴 い 自 過失

存在 い 争え 否 参加的効力 及 い う 後訴裁

判所 訴訟告知 補助参加 う わ 補助参加

利益 有 い 審理 う 場合 本件 判旨 示

う 補助参加 利益 肯定 参加的効力 及 い 考え ¹⁵

［付記］

本稿 共同研究開催時 い 配布 報告原稿 あ 研究会 い 参加者 様々 意見・ 指摘 賜 本稿 い い 反映 い い 後日別稿

考察 進 い 考え 本報告後 本件 い 判例評釈 河野憲一郎 詐 害防止参加 申出 却下 事例 私法判例 マーク ９8号1５6頁以下 ７５1９ 接

い 検討 本稿 い い い 断

1伊藤眞 民事訴訟法 第 版 有斐閣・７５11 6９7頁以下 参照

７高橋宏志 重点講義民事訴訟法・下 第 版 有斐閣・７５1７ ９91頁 参照

８兼子一 新修民事訴訟法体系 補版 酒井書店・1965 ９1７頁 小山昇 民事訴訟法 訂版 青 林書院・1989 ９97頁

９菊井維大＝村松俊夫 全訂民事訴訟法Ⅰ 補訂版 日本評論社・199８ ９８8頁 奈良次郎 独立当事 者参加 い 三 判評1７９号11７頁 1969

5三ケ月章 民事訴訟法 法律学全集 有斐閣・1959 ７７5頁 新堂幸司 新民事訴訟法 第 版 弘 文堂・７５11 8７8頁 伊藤・前掲注 6９9頁 高橋・前掲注 ９95頁 秋山幹男 コンメンター 民 事訴訟法Ⅰ 第 版追補版 日本評論社・７５1９ ９66頁

6秋山 ・前掲注 65頁参照

7 兼子・前掲注 ９1９頁 三ケ月・前掲注 ７７6頁 秋山 ・前掲注 ９67頁 高橋・前掲注 ９98頁 伊藤・前掲注 8５5頁 上田徹一郎 民事訴訟法 第 版 法学書院・７５11 571頁

8高橋・前掲注 ９98頁参照

9但 詐害意思説論者 あ 三ケ月・前掲注 ７７９頁 詐害意思 認 必 補助参加

利益 要 い

1５高橋・前掲注 ９８８頁 参照 11高橋・前掲注 ９８９頁 参照

1７旧民訴法78条 現5８条 項 7５条 現９6条 規定 裁判 訴訟告知 受 参加 者 対 効力 有 訴訟告知 受 者 同法6９条 現９７条 いう訴訟 結果 法律上 利害関係 有 場合 限 いう法律上 利害関係 有 場合 当該訴訟 判決 参加人 私法上又 公法上 法的地位又 法的利益 影響 及 あ 場 合 いう 解

旧民訴法7５条所定 効力 判決 主文 包含 訴訟物 権利関係 存否 い

判断 前提 判決 理由中 事実 認定や先決的権利関係 存否 い

判断 及ぶ あ 判決 理由中 事実 認定や先決的権利関係 存否 い 判断 判決 主文 導 出 必要 主要事実 係 認定及 法律判断 い う あ 当 い事実又 論点 い 示 認定や法律判断 含

い 解 いう判決 理由 判決 主文 掲 結論 導 出 判断過程

明 部分 いい 主要事実 係 認定 法律判断 必要 十分

解 あ 他 旧民訴法7５条所定 効力 判決 結論 影響 い傍 論 い 示 事実 認定や法律判断 及ぶ 解 理由 い

1８高橋宏志 編 民事訴訟法判例百選 第 版 有斐閣・７５1５ ７７5頁 和田吉弘 最高裁平成 1９年判決 賛成 同様 理解 学説上 多数 あ い

1９伊藤・前掲注 65５頁参照

15 場合 いわゆ 当事者引込 理論 塡補型 例：売買 目的物 追奪請求 被 告 売主 対 担保請求 追加併合 場合や 保証債務履行請求 被告保証人 主債務者

対 求償請求 追加併合 場合 事例 近い いえ い 場合

被告 第三者 対 訴訟告知 同 目的 達成 高橋・前掲注

55９頁参照 訴訟告知 参加的効力 及 い 考え